KİK Kararı: 2024/UH.I-660

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/019
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 16.05.2024
Karar No : 2024/UH.I-660
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özel Samsun Oluşum Çok Amaçlı Diş Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. A.Ş İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Zonguldak İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/905 İhale Kayıt Numaralı “1 Yıllık Diş Protez Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Zonguldak İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 08.02.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “1 Yıllık Diş Protez Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özel Samsun Oluşum Çok Amaçlı Diş Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. A.Ş İş Ortaklığı’nın 28.03.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.04.2024 tarih ve 140666 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/487 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1- İhale üzerinde bırakılan İbrahim Kanmaz - Güney Porselen Diş Protez Lab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın bünyesinde, Teknik Şartname’nin 2.5’inci maddesi gereğince bulunması gereken 10 adet meslek belgeli diş protez teknisyeni/teknikerinin bulunmadığı, aynı Şartname’nin 3.2.1 ile 3.2.1.1’inci maddeleri gereğince bulunması gereken “300 Watt lazer sinterleme cihazı”nın da bulunmadığı, anılan iş ortaklığı tarafından, doküman düzenlemeleri gereğince yeterlik kriteri olarak belirlenen ve yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi gereken söz konusu Teknik Şartname kriterleri bakımından herhangi bir beyanda bulunulmadığı, idare tarafından da söz konusu maliyet unsurları bakımından herhangi bir yeterlik değerlendirilmesi yapılmadığı, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde istenilen kriterlerin sağlanıp sağlanmadığının araştırılmadığı,

2- Tekliflerinin, pilot ortak Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına sunulan iş deneyim belgesinin tüzel kişinin ortağı “Murat Baykal” adına düzenlenmesine karşın yeterlik bilgileri tablosunda ortaklık tespit belgesinin beyan edilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, bahse konu firmanın tek ortaklı tüzel kişilik olduğu, bu husustaki tespitin 5 Ağustos 2022 tarih ve 10633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nden anlaşılabileceği, EKAP üzerinden veya kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen belgeler bakımından belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartların aranmayacağı, dolayısıyla tekliflerinin anılan gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “… İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. …” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesindeki mesleki ve teknik yükümlülükler” başlıklı 77’nci maddesinde “77.1. İdarelerce sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen ve idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler ancak teknik şartnamede yapılabilecek ve bu kapsamda yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiği teknik şartnamede açıkça düzenlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 1 Yıllık Diş Protez Hizmet Alımı

…

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Zonguldak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi (Mithatpasa mh. Bülent Ecevit cd. No:64 (69 Ambarlari Mevkii Merkez / ZONGULDAK),

Karadeniz Ereğli Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi (Kavaklik Mah. Prof.Muammer Aksoy Cad. 72/201 Kdz.Ereğli/ ZONGULDAK),

Çaycuma Devlet Hastanesi (Topbaşı Mevki Çay Mah.Çaycuma/ ZONGULDAK),

Devrek Devlet Hastanesi (Ankara Asfalti Üzeri Ismetpasa Mah.No:84 67800 Devrek/Zonguldak),

Gökçebey İlçe Hastanesi (Çay Mah. İstasyon Cad. Polis Karakolu Karşısı Gökçebey / ZONGULDAK) teslim edecek” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ı)

İstekliler, Diş Protez Laboratuvarı yönetmeliği hükümlerine uygun olarak alınan ilgili Kurumca verilmiş “Diş Protez Laboratuvarı Ruhsatı”nı Yeterlik Bilgileri Tablosunda beyan etmelidir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. …” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. a) Bahse konu işle ilgili olarak teknik şartnamede sayıları verilen meslek belgesine sahip diş teknisyen/teknikeri, kurumumuzla yüklenici firma arasında koordinasyonu sağlamak üzere yüklenici firma bünyesinde istihtam edilecektir. Bu personeller için İdarece yüklenici firmaya herhangi bir ödeme yapılmayacaktır. Bu personellerin tüm giderleri yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.

b) Bu işe ait teknik şartnamede yer alan ve hizmet sunumunda bulundurulması / kullanılması gereken tüm malzeme ve cihaz giderleri ile teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler teklif fiyata dahildir.

c) 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri teklif fiyata dahildir. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Esaslar” başlıklı 2’nci maddesinde “… 2.5- Yüklenici kendi bünyesinde; yapılacak tüm işlemler için en az 10 (on) meslek belgeli diş protez teknisyen/teknikeri çalıştıracaktır.

Kurum bünyesinde çalışacak en az personel sayıları aşağıda çıkartılmıştır.

Zonguldak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi için en az 7 (yedi) personel, Karadeniz Ereğli Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi için en az 5 (beş) personel, Devrek Devlet Hastanesi için en az 1 (bir) personel ve Çaycuma Devlet Hastanesi için en az 1 (bir) personel çalıştırılacaktır. Tüm iş kalemleri için işleri kuruma teslim edecek, işlerin polikliniklere dağılımını sağlayacak, alınan ölçülerin alçısını dökecek, alınan ölçüler üzerinde kaide ya da kişisel ölçü kaşığı hazırlayacak, geçici kron-köprü hazırlayacak, alınmış ölçüleri ya da provası yapılmış işleri toplayıp paketleyerek laboratuvara ulaştırılmasını sağlayacak bu elemanlarını görevlendirecektir. Kurum içinde çalışacak bu personellerin işten çıkış ve giriş işlemleri idarenin onayına tabi olacaktır.” düzenlemesi,

“İşin Teslim Edilmesi, Yapılması ve Teslim Alınmasına İlişkin Esaslar” başlıklı 3’üncü maddesinde “… 3.2-İşin Yapılmasına İlişkin Esaslar:

3.2.1 Metal Destekli Seramik Kron, implant üstü metal destekli seramik kron ,hassas tutuculu Seramik Kron ,Laminate veneer kron ve Zirkonyum alt yapılı seramik kronu için;

3.2.1.1 Metal Destekli Seramik Kron, implant üstü metal destekli seramik kron, hassas tutuculu seramik kron ,zirkonyum alt yapılı seramik protez işleri (idare tarafından uygun görüldüğünde) lazer sinterleme sistemi ile yapılacaktır. Ayrıca yüklenici firmaya ait laboratuvarında bulunan lazer sinter makinesi işlerin aksamaması için tam kapsamlı ve çalışır vaziyette olup en az 300 watt güç ile çalışabilmelidir. Ayrıca bilgisayar destekli (cad-cam) zirkonyum vb. işlerin zamanında teslim edebilmesi ve yaşanabilecek aksiliklerinde önlenmesi adına bünyesinde en az 1 adet tam zamanlı çalışır durumda 5 eksen cad-cam kazıma makinesi bulundurmalıdır. Hizmet verilecek laboratuvar ihale konusu işlerin yapılabilmesi için gerekli olan donanıma sahip ve yeterli sayıda kişiyi çalıştırarak istenen hizmet alımını verilebilecek kapasitede olacaktır. İşin zamanında teslim edilmediği veya geciktirildiği, kalitesiz (teknik şartnameye uymayan) üretim yapıldığı; bu şekilde hasta mağduriyetinin veya şikayetinin olması durumunda, yüklenici hastanın zararını tazminle yükümlüdür. Ayrıca cezai müeyyide konusunda idari şartnamenin ilgili hükümlerine göre işlem uygulanır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “1 Yıllık Diş Protez Hizmet Alımı” işini ihtiva ettiği, 13 adet ihale dokümanın indirildiği anlaşılan ihaleye 4 isteklinin katıldığı ve 20.03.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin İbrahim Kanmaz - Güney Porselen Diş Protez Lab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; başvuru sahibi tarafından iddiaya konu edilen, Teknik Şartname’nin 2.5’inci maddesinde belirtilen 10 adet meslek belgeli diş protez teknisyen/teknikeri ve aynı Şartname’nin 3.2.1 ile 3.2.1.1’inci maddelerinde belirtilen 300 Watt lazer sinterleme cihazının İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler kapsamında olduğu, ancak idarece, söz konusu maliyet unsurlarına yönelik olarak belge sunulması gerektiği hususunda İdari Şartname’nin 7’nci maddesi kapsamında herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, bu doğrultuda anılan hususların yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi gereken unsurlar olarak belirlenmediği anlaşılmıştır.

İhale komisyonu tarafından yapılacak olan yeterlik değerlendirmesinin, ihale dokümanında nitelikleri belirtilmiş olan yeterlik belgeleri üzerinden yapılacağı, ihale dokümanı içerisinde yeterlik belgesi olarak belirlenmemiş bir belge esas alınarak teklif değerlendirilmesi işleminin gerçekleştirilemeyeceği, yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu, bu kapsamda bir belgenin yeterlik değerlendirmesine esas olabilmesi için anılan belgelere açık ve net bir biçimde İdari Şartname’nin 7’nci maddesi kapsamında yer verilmesi gerektiği, aynı şartnamenin 7.5.5’inci maddesi gereğince de şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı, bu minvalde, şikâyete konu ihalenin İdari Şartnamesinde ihale konusu işte kullanılacak 10 adet meslek belgeli diş protez teknisyen/teknikeri ve 300 Watt lazer sinterleme cihazına ilişkin olarak herhangi bir yeterlik kriteri belirlenmediği, dolayısıyla istekliler tarafından sunulacak olan yeterlik bilgileri tablosunda bu kapsamda herhangi bir beyanda bulunulmasına da gerek olmadığı nitekim bu husustaki denetimin sözleşme aşamasında gerçekleştirileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin incelemeye konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “… (6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir. …” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “… (3) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur. …” hükmü,

“Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “… (9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

11.2. Ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

…

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (ı) bentlerinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/enaz %51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

E-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuruya konu ihalede başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde;

“Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmının “Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler” satırında “MURAT BAYKAL, … 488200,00/488200,00” beyanına, “Yöneticilere Ait Bilgiler” satırında ise “MURAT BAYKAL, … Müdür” beyanına yer verildiği,

“EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi” kısmında “Belgenin niteliği: Yüklenici İş Bitirme”, “İşin Adı, Tanımı, (Varsa) İhale Kayıt Numarası ve Sözleşme Kapsamında Yapılan İşler: 2 Yıllık Diş Protez Laboratuvar Hizmet Alımı, 2 Yıllık Diş Protez Laboratuvar Hizmet Alımı, 2017/445908, Diş Protez Hizmet Alımı”, “Belgenin Düzenlenme Tarihi/Sözleşme Tarihi/ İşin Kabul Tarihi: 13.02.2020, 10.11.2017, 25.12.2019” olmak üzere beyanda bulunulduğu,

İdari Şartname’nin 7.1.ğ maddesi kapsamında beyanda bulunulması gereken yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklık tespit belgesi” satırında ise herhangi bir beyana yer verilmediği görülmüştür.

İdare tarafından talep edilmesi akabinde; anılan pilot ortak tarafından iş deneyimin tevsiki amacıyla EKAP’ta kayıtlı olan iş deneyim belgesi kapsamında 2017/445908-2330687-1-1 sayılı iş bitirme belgesi sunulduğu, belgede işin adının anılan ortak tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edildiği üzere “2 Yıllık Diş Protez Laboratuvar Hizmet Alımı, 2017/445908” olduğu ve belgenin “Murat Baykal” adına düzenlendiği, idareye sunulan belgeler arasında ortaklık tespit belgesinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Aktarılan mevzuat hükümlerine göre e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalelerde, İdari Şartname’de yeterlik kriteri olarak belirlenen hususlarda istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunun ilgili satırlarında beyanda bulunulması gerektiği, ihale dokümanında belirtilen yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler üzerinden yapılacağı, bu kapsamda EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler dikkate alınacağı, bu kapsamda sorgulanamayan belgeler bakımından ise beyan edilen bilgiler esas alınarak değerlendirme yapılacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinde tüzel kişi tarafından, ortağına ait iş deneyim belgesinin kullanılması halinde, belge sahibinin belgeyi kullanan tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiği, söz konusu durumun ise ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesi ile tevsik edilmesi ve ortaklık tespit belgesinin (KİK,027.0/H) belgeyi düzenleyen meslek mensubu ile birlikte iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda, iş deneyimi tevsikine ilişkin olarak “EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi” satırının doldurulduğu, ancak yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklık Tespit Belgesi” satırının boş bırakıldığı, idare tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen söz konusu iş deneyim belgesinin talep edilmesi üzerine sunulan iş bitirme belgesinin ihaleye teklif veren tüzel kişilik adına düzenlenen bir iş deneyim belgesi olmadığı, “Murat Baykal” adına düzenlendiği ve “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” niteliğini haiz olduğu, ayrıca yeterlik bilgileri tablosunun “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” satırında EKAP kayıt numarasının beyan edilmesi gerekmesine karşın bu hususta beyanda bulunulmadığı,

İş bitirme belgesi sunulan “Murat Baykal”ın başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Özel Baykal Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvar Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tüzel kişiliğinin tek ortağı ve müdürü olduğuna ilişkin yeterlik bilgileri tablosunda beyanların bulunduğu görülmekle birlikte Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48’inci maddesi hükümlerine göre tüzel kişiler tarafından ortağına ait iş deneyim belgesinin belirli koşullar altında kullanılabileceği, bu koşulların sağlandığını göstermek üzere ilgili mevzuat hükümleri ve İdari Şartname’nin 7.1.ğ maddesi gereğince yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklık Tespit Belgesi” satırında beyanda bulunulması ve bu husustaki şartların sağlandığını gösteren “Ortaklık Tespit Belgesi” standart formunun idarenin talebi akabinde sunulması gerektiği,

Tüzel kişiliğin ortağına ait iş bitirme belgesi kullanan başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklık Tespit Belgesi” satırında beyanda bulunulmadığı, bu nedenle bilgileri beyan edilen söz konusu iş bitirme belgesinin yeterlik değerlendirmesine esas alınamayacağı, isteklilerin yeterlik bilgileri tablosunda beyanda bulunmadığı hususlarda idare tarafından belge sunulmasının istenilemeyeceği ve beyan edilen bilgiler dışındaki belgelerin ise dikkate alınamayacağı, ayrıca EKAP’tan ortaklık yapısına ilişkin bilgilere idarece ulaşılabilir olmasının mevzuatta tüzel kişi tarafından ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılabilmesi için sunulması gereken belgelere ilişkin zorunluluğu ortadan kaldırıcı nitelikte olmadığı gibi iş deneyim belgesi kullanılan ortağın en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olduğu hususunun tespitine yönelik mevzuat hükmünün sağlandığını göstermediği hususları birlikte değerlendirildiğinde idarece tesis edilen işlemin yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarına uygun olduğu anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.