KİK Kararı: 2024/UH.I-645

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/019
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 16.05.2024
Karar No : 2024/UH.I-645
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Teknikmed Medikal Laboratuvar Ürünleri Tıbbi Cihazlar ve Medikal Malzemeler Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/233299 İhale Kayıt Numaralı “Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 17.04.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Teknikmed Medikal Laboratuvar Ürünleri Tıbbi Cihazlar ve Medikal Malzemeler Ticaret ve Sanayi Limited Şirketinin 05.04.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 24.04.2024 tarih ve 141958 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/514 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 2. kısım "Tam Otomatik ve Strip Okuyucu İdrar Cihazı Test Puanları" Teknik Şartname'si B.5'inci maddesinin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek düzenlemeler içerdiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihaleleri” başlıklı 60’ıncı maddesinde “60.1. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi kitlerin teslim programına uygun olarak idareye teslim edilmesi ile bu kitlerin tahlil edildiği cihazların sözleşmede belirtilen süre boyunca idarenin laboratuvarında kurulu bulundurulması ve yüklenicinin sözleşmede öngörülen diğer yükümlülükleri yerine getirmesi olarak tanımlanabilir.

60.2. Kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini incelendiğinde; kitlerin, ihale dokümanında belirtilen teslim sürelerine uygun olarak idareye teslim edilmelerine karşın kitlerin tahlil edildiği cihazların kitlerin tamamı kullanılıncaya kadar idarede kaldığı, ihale dokümanlarında cihazların idarede çalıştırılacağı süreye ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığı “cihazlar, kitlerin bitimine kadar idarede çalışır halde hazır bulundurulacaktır” gibi ifadelere yer verildiği görülmektedir. Bu düzenlemeler ise hukuki sorunlar ortaya çıkarmakta; cihazların idarede kullanılacağı sürenin belirsizliği isteklilerce kit fiyatlarına yansıtılmaktadır. Kamu kaynaklarının verimli kullanılması ve hukuki sorunların yaşanmaması için ihale dokümanında kit ve kitlerin tahlil edileceği cihazın teknik özelliklerinin, teslim sürelerinin, cihazların kurulumu ile cihazların idarece kullanılacağı süreye ve yüklenicinin diğer yükümlülüklerine ilişkin açık bir düzenleme yapılması gerekmektedir.

60.3. … İdarelerce ihale dokümanında toplam test sayısının yanı sıra her bir kitin test sayısının gösterilmesi, kitlerin test sayısı belirlenirken 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesinin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.” açıklamaları,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

A) adı: Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı

B) Türü: Hizmet Alımı

C) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

Ç) Yatırım Proje No'su (Yapım İşlerinde): Bu Madde Boş Bırakılmıştır.

D) Kodu:

E) Miktarı:

Sağlık Tesislerimizin İhtiyacı Olan 13 Kısım Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alınacaktır.

Ayrıntılı Bilgi İdari Şartnamenin Ekinde Yer Almaktadır.

F)İşin Yapılacağı/Malın Teslim Edileceği Yer: Tokat, Turhal, Erbaa, Niksar, Zile, Reşadiye, Almus Devlet Hastaneleri, Tokat Dr.Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi ile Halk Sağlığı Laboratuvarı İlçe Entegre Hastaneleri ” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesi “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 13’dür. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

-İsteklilerin teklifleri kısım bazında değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kısmının biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir.
- Bir kısma teklif verecek istekli, kısım içerisinde yer alan ve dağılım tablosu/teknik şartnamede belirtilen testlerin tamamını karşılayacak şekilde teklif verecektir. ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Cihazlara ait ve teknik şartnamede belirtilen aksesuarlar, cihazlarla ilgili teknik doküman giderleri, cihazların montajı ve montaj için gerekli teknik şartnamede belirtilen donanımlar , cihazların kullanımı için gerekli eğitim ve eğitimi verecek personel giderleri, bakım onarım ve kalibrasyon giderleri ,ilgili hastane depolarına teslim ile teknik şartnameye uygun şekilde hizmetin ifası için gerekli giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır. ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.07.2024; işi bitirme tarihi 30.06.2026

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Tokat, Turhal, Erbaa, Niksar, Zile, Reşadiye, Almus Devlet Hastaneleri, Tokat, DR. Cevdet Aykan Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi ile Halk Sağlığı Laboratuvarı ve İlçe Entegre Hastaneleri

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: İşyeri teslimi yapılmayacak ve 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanacaktır.” düzenlemesi,

“Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İl Sağlık Müdürlüğü Muhasebe birimince veya Defterdarlık Muhasebe birimince ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Firma, hastane idaresince talep edilen miktarlarda kit veya sarfı hastane ambarına irsaliye karşılığı teslim edecek, ay boyunca kullanım sürecini takip edecek, ay sonunda hastane otomasyon sisteminden alınan, çalışılmış, uzman tarafından onaylanmış tetkik sayısına uygun olarak puanlar hesaplanacak ve faturası kesilecektir. İrsaliye ile teslim ettiği miktar ile çalışılan tetkik (puan) sayısı arasındaki fark kadar kit ambarda mevcut değil ise firma bu hususta herhangi bir hak iddia etmeyecektir. Yüklenici uhdesinde kalan kalemde ihale miktarının aşılmaması için 3 er aylık periyotlarla kalan miktarlarla ilgili idareyi bilgilendirecektir. İhale miktarının aşılması durumunda fazladan çalışılan test miktarına ait sorumluluk yükleniciye aittir.( Kalibrasyon, kontrol tekrar v.b. kayıplar göz önünde tutulmayacaktır.)

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “Teknik Şartnamede belirtilen sürelerde cihazların montajı arıza ve bakımları yapılacaktır. Sözleşme süresince yapılan bakım onarım ve kalibrasyon yüklenici firmaya aittir. İlgili personellere gerekli eğitim ücretsiz verilecektir.” düzenlemesi,

İhalenin 2’nci kısmı Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Tam Otomatik ve Strip Okuyucu İdrar Cihazı İhalesi Teknik Şartnamesi’nde “…B-5.Stripler kapalı, orijinal ambalajında olmalıdır. Teklif edilen striplerin raf ömrü, satın alındığı tarihten başlayarak en az 6(altı) ay olmalıdır. Teslim edilen striplerin raf ömrünü tamamlamasına 1(bir) ay kala yüklenici firmaya haber verilecek olup, miadı dolan stripler ücretsiz olarak yeni miatlılarla değiştirilecektir.

B-6. Her ay sonu harcanan test miktarları firmanın belirteceği e-mail adresine gönderilecek olup, 2 aylık strip ve sarf malzemelerin teslimatı getirmesi için 1(bir) hafta süre tanınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

13 kalem puana dayalı sonuç karşılığı tam otomatik ve strip okuyucu idrar cihazı ihalesinin, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği; şikayete konu 2’nci kısmın içerisinde idrar analizörü tam otomatik ve idrar analizörü strip okuyuculu olarak alınacak test sayısına yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda belirtilen doküman düzenlemelerinde, hastane idaresince talep edilen miktarlarda kit veya sarf malzemenin hastane ambarına irsaliye karşılığı teslim edileceği, her ay sonu harcanan test miktarlarının firmanın belirleyeceği e-mail adresine idare tarafından gönderileceği, teklif edilen striplerin raf ömrünün satın alındığı tarihten başlayarak en az 6(altı) ay olacağı, yine teslim edilen striplerin raf ömrünü tamamlamasına 1(bir) ay kala yüklenici firmaya haber verilerek miadı dolan striplerin ücretsiz olarak yeni miatlılarla değiştirileceği hususları belirlenmiştir.

Yapılan incelemede, teslim edilmesi istenilen strip miktarının idare tarafından belirleneceği, diğer bir ifade ile idare tarafından yükleniciden istenildiği zaman istenildiği kadar strip talep edilebileceği, söz konusu idare talebinin 1 (bir) hafta içerisinde yüklenici tarafından yerine getirileceği görülmüş olup,

Kullanım hızlarına göre zamanında tüketilmeyen striplerin bir ay öncesinden haber verilerek yükleniciden yenileri ile değiştirtilmesinin istenmesine yönelik düzenlemenin, yükleniciden kaynaklanmayan yanlış stok yönetimi gibi uygulamalar nedeniyle sözleşmenin ifasında yükleniciye ayrıca sorumluluklar yükleyebileceği, diğer bir ifade ile istekliler tarafından teklif edilen strip miktarından daha fazla stribin kendisinden kaynaklanmayan nedenlerle idareye teslim edilmesi sonucunu doğurabileceği,

Ayrıca söz konusu düzenlemenin, strip miktarının belirsiz ve sınırsız olabileceği ve ayrıca yüklenici aleyhine de yorumlanabileceği dikkate alındığında teklifin sağlıklı oluşturulmasını engelleyici nitelikte olduğu, oysaki ihalelerde isteklilerin uygun teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmesi gerektiği,

İdare tarafından bu belirsizliğe ilişkin hastanelerin aylık ortalama test sayısı gibi bir düzenleme yapılmadığı gibi şikâyet başvurusu üzerine de süresi içerisinde herhangi bir cevap verilmediği hususları birlikte değerlendirildiğinde, Puana Dayalı Sonuç Karşılığı Tam Otomatik ve Strip Okuyucu İdrar Cihazı İhalesi Teknik Şartnamesi’nin B.5’inci maddesinin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 157.733,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 157.733,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 2’nci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 2’nci kısmının iptaline,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.