KİK Kararı: 2024/UH.I-310 (14 Şubat 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/007
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 14.02.2024
Karar No : 2024/UH.I-310
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mg Profesyonel Yemek Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla Sıtkı Koçman Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı ,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1407286 İhale Kayıt Numaralı “Tabldot Yemek (4 Çeşit)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muğla Sıtkı Koçman Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 15.01.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tabldot Yemek (4 Çeşit)” ihalesine ilişkin olarak Mg Profesyonel Yemek Anonim Şirketinin 09.01.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.01.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.01.2024 tarih ve 128417 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/121 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde atıfta bulunulan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesinin sadece işçilik fiyat farkına ilişkin hükümleri içerdiği, ancak yürürlükte bulunan Fiyat Farkına İlişkin Esaslar doğrultusunda sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi gerektiği, söz konusu işin 365 takvim gününden daha fazla süreyi kapsadığı,

2. Teknik Şartname’nin 2’nci sayfasında iki haftalık örnek yemek menüsüne yer verildiği, bu menüde yer alan birçok yemeğin (tavukgöğsü tatlısı, peynirli gül böreği, y. mer. bulgur pilavı, seb. bulgur pilavı, irmik helvası, çıtır tavuk, pirinç pilavı/mısır ve peynir tatlısı) içerikleri ve çiğ girdi miktarlarının Teknik Şartname’nin 17-52’nci sayfasındaki “Yemek grupları ve yemeklere konulacak malzemeler” ana başlıklı bölümünde bulunmadığı,

3. İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde belirtilen sigorta poliçesinin sözleşme imzalanmadan önce sunulmasının istendiği, ancak söz konusu belgenin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı, İdari Şartname’de yapılan bu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

4. İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde bahsi geçen alacart yemek hizmetinin ne zaman ve ne kadar süre ile verileceğinin net bir şekilde ihale dokümanında belirtilmediği, dolayısıyla demirbaş yıpranma payı olarak yüklenicinin cirosundan ne kadar miktarda kesinti yapılarak Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı hesabına yatırılacağının bilinemediği, bu durumun öngörülemez bir maliyetin ortaya çıkmasına neden olacağı, bu belirsizliğin sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanabilmesine engel teşkil ettiği,

5. Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 2 sıra nolu özel aykırılık halinde “Firma hizmetin yerine getirilmesinde bir gecikmeye sebep olduğu takdirde her defası için,” düzenlemesinin yer aldığı, ancak bu düzenlemeden hizmetin yerine getirilmesinde nasıl ve ne kadar süre ile gecikmeye sebep olunması halinde ceza uygulanacağı hususunun net olarak anlaşılamadığı, bu durumun sözleşmenin uygulanması aşamasında çeşitli ihtilaflara neden olacağı, söz konusu düzenlemenin Tip Sözleşme’ye aykırı şekilde düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “…c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir…” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2 ) Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.02.2024; işi bitirme tarihi 31.01.2025

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemelerinden fiyat farkının 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerektiği, a1 katsayısının, haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını, a2 katsayısının, haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını, b1 katsayısının, akaryakıtın ağırlık oranını, b2 katsayısının, diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını, b3 katsayısının, malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını ve c katsayısının ise makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını ifade ettiği, öte yandan anılan Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde ise ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödeneceği veya kesileceği, şayet ihale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyetin bulunacağı ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanacağı, ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanması gerektiği anlaşılmaktadır.

Ayrıca Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’a tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, diğer taraftan sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6’ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebileceği, diğer hizmet alımlarında ise tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebileceği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu işin süresinin 1 yıllık süreyi (01.02.2024-31.01.2025) kapsadığı, söz konusu 2024 yılının artık yıl olması sebebiyle Şubat ayının 29 çekmesinden kaynaklı 366 güne tekabül ettiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde; ihale konusu iş kapsamında sözleşmenin uygulanması esnasında 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’a göre fiyat farkı uygulanacak ihalelerin ihale dokümanında bu hususa ilişkin düzenlemeye yer verilmesi ve fiyat farkı hesabında anılan Esaslar’ın 5’inci maddesinde yer alan formülün kullanılması gerektiği, ancak sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ihalelere ilişkin şayet ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenmiş ise sadece anılan Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre (işçilik için 5’inci madde uygulanmaksızın ödeneceği ya da kesileceği) veya tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenleme yapma yetkisinin ise idarenin takdirinde olduğu, ayrıca diğer hizmet alımlarında ise tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi hususunun da idarenin takdirinde olduğu, bu itibarla başvuru konusu ihalenin sözleşme süresi her ne kadar Şubat ayının 29 çekmesinden kaynaklı 2024 yılının artık yıl olması sebebiyle 366 güne tekabül etmiş olsa da fiyat farkına ilişkin Esasların uygulanmasında esas alınacak 365 takvim gününün belirlenmesinde artık yıllar hariç normal bir takvim yılındaki 1 yıllık süreye denk gelen takvim günü üzerinden değerlendirme yapılması gerektiği ve ihale konusu işin sözleşme süresinin de 1 yıl olduğu dikkate alındığında idare tarafından İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı yönünde yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir. Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. İhale komisyonu;

a) Verilen hizmetin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen hizmetin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifi reddedilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname(A)’nin “İşin mahiyeti” başlıklı 2’nci maddesinde “1. Bu teknik şartname Muğla Sıtkı Koçman Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Dairesi mutfak ve servis hizmetlerinin merkezi mutfak ve diğer yemekhanelerde nasıl yürütüleceğini kapsar.

2. Firma yiyeceklerin siparişi, satın alması, depolanması, hazırlanması, pişirilmesi ile öğrenci, idari ve akademik personel yemekhanelerine yemeğin taşınması, yemeğin servisi, bulaşık kaplarının toplanması, yıkanması, çöplerin kaldırılması işi ile yemekhanelerde kullanılan masaların, sandalyelerin, tezgahların, yerlerin vb. cihazlar ile bina içi ve etrafının temizlenmesi işini üstlenir.

3. İdaremize bağlı tüm yemekhanelerde öğrenci ve personele bir öğünde 4 çeşitten oluşan öğle ve akşam yemeği işidir.

4. Dört Çeşitten oluşan bir öğün yemekte B grubu esas yemektir. Öğünlerde her gruptan birer çeşit yemek bulunacaktır. Aynı gruptan iki çeşit yemek bulunmayacaktır.

GRUPLAR

HAFTADA

MENÜDEKİ SIRASI

A-YEMEK GRUBU*

Çorbalar**

5 kez

1.yemek

B-YEMEK GRUBU*

5 kez

1.Grup

Etli, zeytinyağlı kurubaklagil

1 kez

2.yemek

2.Grup

Etli, zeytinyağlı sebze

1 kez

2.yemek

3.Grup

Küçük parça etli yemekler

1 kez

2.yemek

4.Grup

Köfte çeşitleri

1 kez

2.yemek

5.Grup

Tavuk yemekleri

1 kez

2.yemek

6.Grup

Büyük parça et yemekleri (Dana, tavuk ve balık etli yemekler)

1 kez

2.yemek

C-YEMEK GRUBU*

5 kez

1.Grup

Pirinç pilavı çeşitleri

1-2 kez

3.yemek

2.Grup

Bulgur pilavı çeşitleri

1 kez

3.yemek

3.Grup

Makarna çeşitleri

1-2 kez

3.yemek

4.Grup

Börek çeşitleri

1 kez

3.yemek

5.Grup

Zeytinyağlı sebze, kurubaklagil

1 kez

3.yemek

D-YEMEK GRUBU*

5 kez

1.Grup

Tatlılar(Sütlü, Hamurlu, Şerbetli)

1-2 kez

4.yemek

2.Grup

Salatalar, Turşular

1-2 kez

4.yemek

3.Grup

Meyveler

1 kez

4.yemek

4.Grup

Yoğurt, Cacık, Ayran

1-2 kez

4.yemek

• Yemek İhalesi Teknik Şartnamesi B’de yemek grupları, alt gruplar ve yemeklere konulacak malzemeler belirtilmiştir.

** Temmuz ve Ağustos aylarında A Grubu yemek yerine D Grubundan 1 çeşit verilebilir.

• Gruplarda yer alan yemekler haftalık dönüşümlü olarak çıkarılacaktır.

• B grubundan seçilen etsiz yemeklerin yanında verilen C grubu yemeklerde mutlaka et olacaktır.

• Etsiz/Vejetaryen yemek listesinde B grubu yemekler yerine İdarenin uygun gördüğü etsiz yemekler yapılacaktır. A, C ve D grubu yemeklerde hayvansal gıda içerenleri İdarenin uygun gördüğü başka bir yemekle değiştirilecektir.

• Her yemek dönemi 1 aylık dönemi kapsar.

• Ekmek çeşitlerin haricindedir.

5. Firma İdarenin talebi halinde yemek öncesi ve sonrası soğuk ve sıcak içecek türlerini bedeli karşılığında tesisin uygun bir yerinde hizmet olarak verecektir.

6. Yemek servisi esnasında kişi başı 200ml’ lik kapalı içime hazır paket su ikram edilecektir.

İKİ HAFTALIK ÖRNEK MENÜ…” düzenlemesi,

Teknik Şartname(B)’de “…Listede yer almayan yemekler benzer yemeklerin gramajlarına uygun hazırlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi iddiasında iki haftalık örnek yemek menüde yer alan birçok yemeğin (tavukgöğsü tatlısı, peynirli gül böreği, y. mer. bulgur pilavı, seb. bulgur pilavı, irmik helvası, çıtır tavuk, pirinç pilavı/mısır ve peynir tatlısı) içerikleri ve çiğ girdi miktarlarının Teknik Şartname’nin “Yemek grupları ve yemeklere konulacak malzemeler” ana başlıklı bölümünde bulunmadığı ifade edilmiştir.

İhale dokümanı içeriğinde yer alan Teknik Şartname(A)’da iki haftalık örnek yemek menüsüne yer verildiği, Teknik Şartname (B)’de yemek grupları ve yemeklere konulacak malzemelerin belirtilerek listede yer almayan yemeklerin benzer yemeklerin gramajlarına uygun hazırlanacağının ifade edildiği, her ne kadar başvuru sahibinin iddiasında belirtmiş olduğu yemeklerin, iki haftalık örnek yemek menüsünde yer aldığı ve fakat söz konusu yemeklerin isimleri ile birebir örtüşen gramaj ve tariflerin Teknik Şartname (B)’de yer almadığı anlaşılsa da Teknik Şartname (B)’de benzer nitelikli yemeklerin/ürünlerin yer aldığı, tekliflerin hazırlanması veya sözleşmenin yürütülmesi aşamasında iddiada yer alan yemekler yerine benzer yemeklerin kullanılabileceği, ayrıca bu durumda Teknik Şartname’de yemek içerikleri ile çiğ girdi miktarları belli olan yemekler üzerinden iki haftalık örnek menü hazırlanarak aşırı düşük teklif açıklaması talep edilmesi gerektiği hususu açık olduğundan başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…48.23. Firmaya teslim edilecek iş, işyerlerinin ve işle ilgili üçüncü şahısların korunmasında yüklenicinin sorumlu olması nedeniyle işyerinde hizmetin yerine getirilmesi kapsamında meydana gelebilecek besin zehirlenmesi, yangın, sabotaj, deprem, sel ve vb. tüm rizikolara karşı ( Firma, teslim aldığı binayı İdareye ait tüm ekipman ve demirbaşları yangın ve her türlü kaza gibi durumlarda karşılaşılabilecek zararlara karşı sigorta yaptırmak zorundadır.); İhale kararının tebliği sonrasında sözleşme yapılmadan önce yemek hizmeti süresi dahil işin başlamasından kesin kabul belgesinin verilmesine kadar ve sözleşme bedelinden az olmayacak şekilde sigorta yaptırılacaktır. Faaliyet binasında meydana gelebilecek tüm rizikolara karşı paket sigorta poliçesi ibraz edilecektir.

Binada;

- Yangın

- Fırtına

- Yer Kayması

- Kargaşalık, halk hareketleri

- Kötü niyetli hareketler, Terör

- İş Durması

- Alternatif işyeri masrafları

- Geçici adres nakil

- Deprem

- Sel veya su baskını

- Enkaz kaldırma masrafları

- Hırsızlık

için teminat limiti sözleşme bedelinden az olmamak üzere sigorta teminat kapsamına alınacaktır.

3. Şahıslar için sorumluluk sigortası ise;

- Besin zehirlenmesi başta olmak üzere 3. Şahıslar için maddi- bedeni ayrımsız tüm zarar ziyana karşı sözleşme bedelinin % 20' sinden az olmamak üzere sigorta teminat kapsamına alınacaktır. Teminatlar konusunda idarenin onayı alınacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname düzenlemesi incelendiğinde, tüm rizikolara karşı ihale kararının tebliği sonrasında sözleşme yapılmadan önce sigorta yaptırılacağı ve fakat sigortanın süresinin “yemek hizmeti süresi dahil işin başlamasından kesin kabul belgesinin verilmesine kadar” şeklinde belirlendiği ve poliçenin idareye ibraz edileceği zamana ilişkin bir belirleme yapılmadığının anlaşıldığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemeden sigorta poliçesinin açıkça sözleşme imzalanmadan önce sunulması gerektiğinin anlaşılmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Tabldot Yemek (4 Çeşit)

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Tabldot Yemek (4 Çeşit) 350.000 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Muğla Sıtkı Koçman Üniversitesi Sıtkı Koçman Öğrenci Sarayı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında, ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, (KDV Hariç), çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta, yemek ücreti, yol ücreti vs.), portör muayene bedelleri, personel giyim ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, isteklilerce teklif fiyata dahil edilecektir. (Personelin yol ücreti (gidiş-dönüş) 22 gün üzerinden nakdi olarak günlük şehiriçi dolmuş fiyatları üzerinden hesaplanacaktır. Rapor ve izinde olan personeller için yol ücreti ödenmeyecektir.)

- İşçilerin yemek ihtiyaçları aylık 22 gün üzerinden 30 işçiye günlük 1 öğün yemek verilecek ve yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için kampus yemekhanesinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek giderlerini teklif fiyata dahil edeceklerdir.

25.3.1.1. İdareye ait Sıtkı Koçman Öğrenci Sarayı Mutfağı ve yemek salonu kapalı alanı (Toplam 8.088 m2) yüklenici tarafından yemek hizmeti süresi dahil, işin başlamasından kesin kabul belgesinin verilmesine kadar (işin başlama tarihinden bitiş tarihine kadar) ve sözleşme bedeli üzerinden sigortalanacak olup, sigorta gideri, teklif fiyata dahildir.

25.3.1.2. Yemek yapımı ve servisinde kullanılacak olan İdareye ait mutfak, yemekhane ve demirbaş malzemelerin kullanımı için (aşınma ve yıpranmalar nedeniyle) İdareye ödenecek aylık yıpranma payı bedeli teklif fiyata dahildir.

25.3.1.3. Teknik Şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahildir.

25.3.1.4. Yemek taşımada kullanılacak araç ve giderleri teklif fiyata dahildir.

(İki adet yemek taşımasına uygun hijyen şartlarına haiz 10 yaşını geçmemiş araç kullanılacaktır. Merkez mutfaktan Tıp Fakültesi ve Sağlık Bilimleri Fakültesi 2,2 km, Muğla Meslek Yüksekokulu ve Diş Hekimliği Fakültesi 6,3 km, Ula Ali Koçman Meslek Yüksekokulu 12,4 km'dir)

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi,

Aynı Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…48.26. Firma yemek hizmetini sunarken Sıtkı Koçman Öğrenci Sarayı yemekhanesinde kendisine tahsis edilen öğrenci yemek salonunu kullanacak, diğer kısımları (Alakart yemek salonu, Personel yemek salonu, özel yemek salonu ve fuaye) idarenin izni olmadan kullanamayacaktır.

48.27. İhtiyaç duyulması halinde ve İdarenin talebiyle Üniversitemizin belirleyeceği koşullarda ve yerde ayrıca hem tabldot hemde alacart yemek hizmetini, İdarenin belirleyeceği şekilde vermeyi taahhüt eder.

Alacart yemek hizmeti verilmesi halinde, firma Alacart yemek satış aylık cirosunun % 8'ini demirbaş yıpranma payı bedeli olarak Strateji Geliştirme Daire Başkanlığının T.C. Ziraat Bankası Muğla Şubesindeki TR79 0001 0002 0135 7582 0850 11 nolu hesabına yatıracaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin ekinde ihale konusu işin kapsamı aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Tabldot Yemek (4 Çeşit)

öğün

350.000

İhale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin “Tabldot Yemek (4 Çeşit)” olarak belirlendiği, tek öğün olarak belirlenen ihale konusu işte öğün bazında tekliflerin verilmesi gerektiğinin düzenlendiği, ihale konusu işin Teknik Şartnamelerinde ise yemeklerin çeşitleri, grupları ve altgrupları ile yemeklere konulacak malzeme ve gramajların yer aldığı, bu çerçevede isteklilerin tekliflerini oluşturmalarına engel teşkil edecek bir hususun olmadığı, ancak başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen alakart yemek hizmetinin, idarenin şikayete cevap yazısında belirtildiği şekilde başvuruya konu ihalenin dışında farklı bir alıma ilişkin olduğu, ayrıca yukarıda aktarılan İdari Şartname’nin 48.27’nci maddesinde söz konusu alakart yemek hizmetinin idarenin ihtiyaç duyması halinde idarenin talebi doğrultusunda verileceğinin belirtildiği, idarenin şikayete cevap yazısında belirtilenin aksine söz konusu düzenlemeden alakart yemek hizmeti verilmesi noktasında yükleniciye bir takdir hakkı tanınmadığının anlaşıldığı, diğer taraftan yukarıda aktarılan İdari Şartname’nin 48.27’nci maddesinde yer alan “Alacart yemek hizmeti verilmesi halinde, firma Alacart yemek satış aylık cirosunun % 8'ini demirbaş yıpranma payı bedeli olarak Strateji Geliştirme Daire Başkanlığının T.C. Ziraat Bankası Muğla Şubesindeki TR79 0001 0002 0135 7582 0850 11 nolu hesabına yatıracaktır.” şeklindeki düzenleme de dikkate alındığına ihale dokümanında başvuruya konu ihalenin tamamen dışında farklı bir ihaleye konu olacak ve aynı zamanda gelir getirici niteliği olan alıma ilişkin düzenlemelere yer verildiği, bu itibarla alakart yemek hizmetine ilişkin düzenlemelere başvuruya konu ihale dokümanında yer verilmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu ve sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanabilmesine engel teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Yüzde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

…

…

…

…

2

Firma hizmetin yerine getirilmesinde bir gecikmeye sebep olduğu takdirde her defası için,

Yüzde
2

3

…

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır…” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda aykırılık hallerinin sıralanacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısına da yer verileceği belirtilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan hükümler ve Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerden; sözleşmeye aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği; sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı,

Sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere idare tarafından belirleneceği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasına konu ettiği “Firma hizmetin yerine getirilmesinde bir gecikmeye sebep olduğu takdirde her defası için” şeklindeki özel aykırılık halinin mevzuatta öngörülen somut fiil niteliğinde olmadığı, dolayısıyla da söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı, sözleşmede (dolayısıyla da sözleşmenin eki ihale dokümanında) yer alan hükümlere uyulmaması halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde belirlenen cezanın uygulanması gerektiği anlaşıldığından bahse konu düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürecek nitelikte olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden olmayacağı değerlendirilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.