KİK Kararı: 2024/UH.I-1631 (11 Aralık 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/047
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 11.12.2024
Karar No : 2024/UH.I-1631
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Rektörlüğü Uygulama ve Araştırma Merkezi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1268584 İhale Kayıt Numaralı “2025 Yılı 1 Yıllık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi”

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Rektörlüğü Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından 08.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2025 Yılı 1 Yıllık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı İhalesi”ne ilişkin olarak Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.nin 01.11.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.11.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.11.2024 tarih ve 171496 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1434 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale dokümanı düzenlemelerinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği, şöyle ki;

1. İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer verilen düzenlemelerde fiyat farkı hesaplanmasına ilişkin işçilik (a1 ve/veya a2) ile yemek yapımında kullanılan ana girdilere (yemek malzemeleri, kumanya vb. b3,1) yönelik katsayılara yer verilmediği,

2. Teknik Şartname’nin 7.6.1’inci maddesinde personelin yemek giderinin idarenin yemekhanesinden karşılanacağının düzenlendiği, ancak yemek gideri bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesilip kesilmeyeceğine dair bir düzenlemeye yer verilmediği, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.16’ncı maddesindeki açıklamalara aykırı olduğu ve yaklaşık maliyeti etkilediği,

3. Teknik Şartname’nin 19’uncu maddesinin 2’nci bendindeki düzenlemenin “Uygulanacak ceza tutarı aylık hakediş oranının %10’unu geçemez.” şeklinde olduğu, ancak Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde, uygulanacak ceza tutarının aylık hakediş oranının %10’unu geçmesi halinde ne tür bir yaptırım uygulanacağının belirtilmediği, Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen cezai yaptırımlar ile Teknik Şartname’de belirtilen cezai yaptırımların birebir aynı olması gerektiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen cezai yaptırımlar ile Teknik Şartname’de belirtilen 18.12, 19.5, 19.7, 19.8, 19.9, 19.16, 19.17’nci maddelerindeki cezai yaptırımların birbirleriyle çelişkili olduğu,

4. Anılan Tasarı’nın 36.1’inci maddesindeki düzenlemeden, personel maaşlarının her ay kurum tarafından yapılan ödemenin firmanın hesabına geçmesini takip eden iki iş günü içerisinde ödeneceğinin anlaşıldığı, ancak belirtilen süre içerisinde ödeme yapılmamasına ilişkin söz konusu Tasarı’da bir cezai yaptırımın öngörülmediği, bu durumun kendileri gibi personel maaşlarını zamanında ödeyen isteklilerin göz ardı edilmesine ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde belirtilen temel ilkelerin tam olarak sağlanamamasına neden olduğu,

5. İdarece düzenlenen zeyilname ile daha önce %2 oranında belirlenen personelin iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta primi oranının %2,25 olarak yeniden belirlenmesinin yaklaşık maliyeti etkilediği,

6. Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.3’üncü maddesindeki düzenleme kapsamında yüklenici firmanın İş Kanunu’ndan kaynaklı tüm sorumluluklarını yerine getirdiğine dair düzenlenecek belgenin yüklenici adına çalışacak olan personellere imzalattırılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir…” düzenlemesi,

“İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2. Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir.

(2) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2025 YILI 1 YILLIK MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ ALIMI İHALESİ

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

…

e) Miktarı: 2 KISIM MALZEME DÂHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ ALIMI 12 AYLIK

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi Mutfağı” düzenlemesi,

“Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 12 (On İki) aydır.

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalede EKAP üzerinden 47 adet ihale dokümanının indirildiği ve 08.11.2024 tarihinde yapılan ihaleye 20 isteklinin e-teklif verdiği, ihale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi neticesinde, 6 adet isteklinin tekliflerinin geçici teminatlarının uygun olmaması, 2 adet isteklinin tekliflerinin ise işletme kayıt belgelerinin İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesindeki kriteri karşılamaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Şölen Taş. Tem. Ürünleri Gıda Pet. Ürünleri Tur. Tek. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin Adana Ft Yem. Tem. Bilgi İşlem Nak. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği, buna ilişkin ihale komisyonu kararının 21.11.2024 tarihinde onaylandığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, buna göre; sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında ise sadece anılan Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlığa konu ihale dokümanında işin süresinin “işe başlama tarihinden itibaren 12 (on iki) ay” olarak belirlendiği, bu itibarla başvuruya konu ihalede sözleşme süresinin 365 takvim gününü aşmadığı, bu kapsamda fiyat farkı verilmesi hususunun idarenin takdirinde olduğu, diğer taraftan ihale dokümanında ihale konusu iş kapsamında çalışacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü, bu kapsamda anılan personele ilişkin olarak 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir.

…

78.16. İdari şartnamede çalışacak personelin yemek veya yol maliyetinin idarenin yemekhanesinden veya personel servisinden karşılanacağı ve bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesileceğine dair bir düzenleme yapılmışsa, yemek ve yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecektir. Bu durumda her bir personel için hakedişten kesilecek yemek veya yol bedelinin tutarı idari şartnamede gösterilecektir. Hakedişten kesilecek bu yemek veya yol bedelinin, idare personeli için öngörülen yemek veya yol bedelinde bir artış yapılsa bile değiştirilemeyeceği göz önünde bulundurularak, yemek ve yol bedelinin yıl içinde meydana gelecek artışları da kapsayacak şekilde tahmini bir bedel olarak belirlenmesi gerekecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1- Vergi (KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri, ulaşım, nakliye, haberleşme ve sözleşme ile ilgili diğer giderler ve personel giderleri,

2- İşin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı teknik şartnamede yazılı olan araç ve gereçler ve demirbaş malzemelere ait giderleri

3- Hazırlanacak olan yemekler için her türlü gıda, temizlik ve diğer malzeme giderleri

4- İşin yürütülmesi için gerekli olan ve ayrıntısı teknik şartnamede detayları verilen her türlü sarf malzeme, amortismana tabi araç gereç ve malzemeler, söz konusu işte kullanılacak araca dair her türlü giderler.

İdari şartname, teknik şartname ve sözleşme hükümlerince belirtilen tüm giderler (personel giderleri dahil) teklif birim fiyata dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

“EK” başlıklı bölümde ise aşağıdaki tablo yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Gıda Mühendisi(Brüt asgari ücretin %90 fazlası)

Ay

1,00

12

2

Diyetisyen(Brüt asgari ücretin %90 fazlası)

Ay

1,00

12

3

Aşçıbaşı(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1,00

12

4

Aşçıbaşı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

1,00

12

5

Aşçı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

6,00

12

6

Diyet Aşçı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1,00

12

7

Pediatri Aşçı (Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1,00

12

8

Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

8,00

12

9

Şef Garson(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

4,00

12

10

Depo Görevlisi (Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

1,00

12

11

Temizlik Elemanı(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2,00

12

12

Bulaşıkçı (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

6,00

12

13

Servis Elemanı (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

20,00

12

14

Servis Elemanı Engelli(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2,00

12

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Normal Kahvaltı

adet

168.000

2

Pediatri Kahvaltı

adet

12.000

3

Diyet Kahvaltı

adet

84.000

4

Gece Kahvaltısı

adet

114.000

5

Normal Yemek (Öğle-Akşam)

adet

900.000

6

Pediatri Yemek Menüsü

adet

24.000

7

Diyet Yemeği (Öğle-Akşam)

adet

120.000

8

Rejim 2 +Rejim 2 Dm Diyeti

adet

48.000

9

Ara Öğün

adet

96.000

10

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Aşçıbaşı Asgari Ücretin 80% Fazlası (15,5*1 gün)

gün

15,5

11

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Aşçı Asgari Ücretin 60% Fazlası (15,5*4 gün)

gün

62

12

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Diyet Aşçı / Pediatri Aşcısı Asgari Ücretin 60% Fazlası (15,5*1 gün)

gün

15,5

13

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin 50% Fazlası (15,5*2 gün)

gün

31

14

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Şef Garson Asgari Ücretin 30% Fazlası (15,5*1 gün)

gün

15,5

15

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Depo Görevlisi Asgari Ücretin
30% Fazlası (15,5*1 gün)

gün

15,5

16

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Temizlik Elemanı Asgari Ücretin 20% Fazlası (15,5*1 gün)

gün

15,5

17

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri
Bulaşıkçı Asgari Ücretin 20% Fazlası (15,5*3 gün)

gün

46,5

18

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Servis Elemanı/Engelli servis elemanı Asgari Ücretin 20% Fazlası (15,5*8 gün)

gün

124

Teknik Şartname’nin “Personel Yemek Hususu” başlıklı 7.6’ncı maddesinde “7.6.1 Yüklenici adına çalışan personellerin yemeği hastanede hazırlanan yemekten karşılanacak ve yemek rasyonlarına eklenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.1’inci maddesindeki açıklamalardan, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımları şeklinde tanımlandığı anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ait ihale onay belgesi ve eki yaklaşık maliyet hesap cetveli incelediğinde, işçilik maliyetinin 23.832.617,09 TL, öğün maliyetinin 112.143.860,00 TL, söz konusu ihalenin toplam yaklaşık maliyetinin ise 135.976.477,09 TL olduğu görülmüş olup, yapılan incelemede, işçilik giderinin yaklaşık maliyet içerisindeki ağırlık oranının (23.832.617,09 TL / 135.976.477,09 TL =) %17,53 olduğu tespit edilmiştir.

İhale konusu işin söz konusu Tebliğ’in 781.1 ve 78.1.3’üncü maddelerinde yer alan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı kriterlerini taşımadığı, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “… İdari Şartname, Teknik Şartname ve sözleşme hükümlerince belirtilen tüm giderlerin (personel giderleri dahil) teklif birim fiyata dahildir.” düzenlemesine yer verildiği, Teknik Şartname’de yüklenici adına çalışan personelin yemeğinin hastanede hazırlanan yemekten karşılanacağı ve yemek rasyonlarına ekleneceğinin ifade edildiği görülmektedir.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, bu sebeple ihale konusu işte çalışacak personelin yemek giderlerine ilişkin olarak idarenin bir belirleme yapma yükümlülüğünün bulunmadığı, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, Teknik Şartname ve sözleşme hükümlerince belirtilen tüm giderlerin (personel giderleri dahil) teklif birim fiyata dahil olduğunun düzenlendiği, Teknik Şartname’de yüklenici adına çalışan personelin yemeğinin hastanede hazırlanan yemekten karşılanacağı ve yemek rasyonlarına ekleneceğinin düzenlendiği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir niteliğini haiz istekli olabilecekler tarafından personelin yemek giderinin öngörülerek teklif fiyatının belirlenebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar...” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ücret ve ücretin ödenmesi” başlıklı 32’nci maddesinde “Genel anlamda ücret bir kimseye bir iş karşılığında işveren veya üçüncü kişiler tarafından sağlanan ve para ile ödenen tutardır.

…

Ücret en geç ayda bir ödenir. İş sözleşmeleri veya toplu iş sözleşmeleri ile ödeme süresi bir haftaya kadar indirilebilir…” hükmü,

“Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır.

Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmü,

“Ücret ile ilgili hükümlere aykırılık” başlıklı 102’nci maddesinde “Bu Kanun’un;

a) 32’nci maddesinde belirtilen ücret ile işçinin bu Kanun’dan veya toplu iş sözleşmesinden veya iş sözleşmesinden doğan ücret ödemelerini süresi içinde kasten ödemeyen veya eksik ödeyen, 39’uncu maddesinde belirtilen komisyonun belirlediği asgari ücreti işçiye ödemeyen veya noksan ödeyen, ücret, prim, ikramiye ve bu nitelikteki her çeşit istihkakını zorunlu tutulduğu halde özel olarak açılan banka hesabına ödemeyen işveren, işveren vekili ve üçüncü kişiye bu durumda olan her işçi ve her ay için yüzyirmibeş Türk Lirası idari para cezası ,

b) 37’nci maddesine aykırı olarak ücrete ilişkin hesap pusulası düzenlemeyen veya işçi ücretlerinden 38’inci maddeye aykırı olarak ücret kesme cezası veren veya yaptığı ücret kesintisinin sebebini ve hesabını bildirmeyen 52’nci maddedeki belgeyi vermeyen işveren veya işveren vekiline dörtyüzelli Türk Lirası idari para cezası,

c) 41’inci maddesinde belirtilen fazla çalışmalara ilişkin ücreti ödemeyen, işçiye hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında kullandırmayan, fazla saatlerde yapılacak çalışmalar için işçinin onayını almayan işveren veya işveren vekiline, bu durumda olan her işçi için ikiyüzyirmi Türk Lirası idari para cezası verilir.” hükmü,

“İdari para cezalarının uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 108’inci maddesinde “Bu Kanun’da öngörülen idari para cezaları, 101 ve 106’ncı maddelerdeki idari para cezaları hariç, gerekçesi belirtilmek suretiyle Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürünce verilir. 101’inci ve 106’ncı maddeler kapsamındaki idari para cezaları ise doğrudan Türkiye İş Kurumu il müdürü tarafından; birden fazla ilde işyerleri bulunan işverenlere uygulanacak idari para cezası ise işyerlerinin merkezinin bulunduğu yerdeki Türkiye İş Kurumu il müdürünce verilir ve genel esaslara göre tahsil edilir. 106’ncı maddeye göre verilecek idari para cezası için, 4904 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (h) bendindeki tutar esas alınır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.

(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “… Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak sözleşme dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler sözleşmenin uygulanmasında dikkate alınmaz.” hükmü,

“Çalışanların Özlük Hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

…

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır...” hükmü,

“Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

…

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

…

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar“ başlıklı 45’inci maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

…

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) KSU. Döner Sermaye Saymanlık Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Yüklenici tarafından teslim edilen aylık icmaller karşılığında düzenlenen her bir hakediş raporu, hizmet kabul tutanakları ve fatura karşılığında ödemeler Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlığının belirleyeceği ödeme planına, nakit durumu ve evrakların saymanlık müdürlüğüne tahakkuk tarihindeki sırasına göre ödeme yapılacaktır.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

“Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 5'dir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 70 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Yemek servisinin idarenin verdiği saatlerden daha geç açılması durumunda;

On Binde
5

10

2

Günün menüsündeki yemeklerden herhangi birisinin (personel, hasta refakatçi vb.) eksik verilmesi durumunda;

On Binde
5

10

3

Yemeği oluşturan malzemelerin eksik gramajda kullanılması durumunda

On Binde
5

10

4

Yemeklerin içinden yabancı madde çıkması durumunda

On Binde
5

10

5

Tepsi, çatal, kaşık vb. masa örtüsü, servis tezgahlarının temiz olmaması durumunda

On Binde
5

10

6

Miadı geçmiş ürün kullanma durumunda

On Binde
5

10

7

Personelin bone, maske, kolluk, galoş, eldiven kullanmaması ve kıyafetinin kirli olması durumunda

On Binde
5

10

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Yüklenici tarafından aynı öğün kapsamında verilen yemeğin yenilmesi sonucunda birden fazla kişinin zehirlenmesi ve gıda zehirlenmesinin yüklenici kusurundan kaynaklı olması, laboratuvar bulguları, klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespitinin yapılması halinde

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir…” düzenlemesi,

“Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1… 1- Yüklenici firma söz konusu yemek hizmeti alımı ihalesinde çalıştırılacak olan personellerin maaşlarını her ay kurum tarafında ödeme firmanın hesabına geçtikten sonra 2 (iki) iş günü içerisinde ödeyecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 18’inci maddesinde “18.12 Mutfakta görevli olmayan kişilerin mutfağa girmesi ve dolaşması yasaktır. İdareden izin almadan girilmesi halinde cezai işlem uygulanacaktır.” düzenlemesi,

“Cezai Müeyyideler” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Yüklenici firma faaliyet alanında meydana gelecek olumsuzluklar, teknik şartname ve eklerinde belirtilen hükümlerin ihlali durumunda, aylık hakediş tutarının %0,05 (onbinde
5 ) oranında cezai müeyyide uygulanır.

19.2. Uygulanacak ceza tutarı aylık hakediş oranının %10’unu geçemez.

…

19.5. Tutulan tutanaklar ay sonunda aylık rapor haline getirilir. Bu raporlar tahakkuk evrakına eklenir, cezai müeyyide gerektiriyorsa yüklenicinin hakedişinden kesilir.

…

19.7.Hastane yönetimi tarafından belirtilen kıyafetlerin firma tarafından alınıp işçilere giydirilmemesi ya da uygunsuz kıyafet giyilmesi durumunda yüklenici yazılı olarak uyarılacaktır. Uyarının dikkate alınmaması durumunda cezai işlem tesis edilecektir.

19.8.Yüklenici, işçilerinden istenen işe giriş belgelerini hastane idaresine teslim edilmeden işçiyi işe başlatamaz. Bu belgeleri tamamlatmadan ya da hastane idaresine teslim etmeden işe başlatması cezai müeyyide gerektirecektir.

19.9. Yüklenici çalıştırdığı işçilerin SGK, İş Sağlığı Güvenliği kapsamında gerekli yasal sorumluluklarını yerine getirmemesi durumunda cezai müeyyide uygulanacaktır.

…

19.16. Yüklenici kurum için hazırladığı yemeği başka bir gerçek ve tüzel kişiliğe veremez ve satamaz, böyle bir durumun tespiti cezai işlem gerektirecektir.

19.17. Yükleniciye teslim edilen ve yüklenici tarafından temin edilen makine teçhizatın arızalarının giderilmemesi cezai müeyyide gerektirecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Cezai Müeyyideler” başlıklı 19’uncu maddesinde yer verilen düzenlemenin yüklenici firmanın işin yürütülmesine ilişkin yükümlülük ve sorumluluklarını içerdiği, ayrıca yüklenici firma tarafından hali hazırda işin yürütülmesi esnasında uyulması gereken hususların neler olduğunun düzenlendiği, bu çerçevede yüklenici firmanın faaliyet alanında meydana gelecek olumsuzlukların, Teknik Şartname ve eklerinde belirtilen hükümlerin ihlali durumunda, aylık hakediş tutarının %0,05’i (on binde
5 ) oranında cezai müeyyide uygulanacağı, uygulanacak ceza tutarının aylık hakediş oranının %10’unu geçemeyeceği,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde, yüklenici firmanın personelin maaşlarını her ay idare tarafından ödemenin firmanın hesabına geçmesinden sonra 2 (iki) iş günü içerisinde ödeyeceğine dair düzenlemenin yer aldığı, yine anılan Tasarı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde, yüklenici tarafından teslim edilen aylık icmaller karşılığında düzenlenen her bir hakediş raporu, hizmet kabul tutanakları ve fatura karşılığında Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Döner Sermaye Saymanlığı’nın belirleyeceği ödeme planına, nakit durumu ve evrakların saymanlık müdürlüğüne tahakkuk tarihindeki sırasına göre ödemenin yapılacağı anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi ile Teknik Şartname’nin iddiaya konu edilen düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen aykırılık halleri ile Teknik Şartname’nin 18.12, 19.5, 19.7, 19.8, 19.9, 19.16, 19.17’nci maddelerindeki cezai müeyyideler arasında çelişki bulunmadığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde uygulanacak ceza tutarının aylık hakediş oranının %10’unu geçmesi halinde ne tür bir yaptırım uygulanacağının belirtilmediği ve yine Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde yüklenici firmanın personelin maaşlarını her ay idare tarafından firmanın hesabına ödemenin geçmesinden sonra 2 (iki) iş günü içerisinde ödeyeceğinin belirtildiği, ancak personelin maaşlarının 2 (iki) iş günü içerisinde ödenmediği durumlara ilişkin olarak Sözleşme Tasarısı’nda cezai yaptırıma yer verilmediği, bu hususa ilişkin cezai yaptırımın bulunmamasının ihalede fırsat eşitliğinin, eşit muamelenin ve rekabetin sağlanamamasına yol açtığı öne sürülse de, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde “İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.” düzenlemesinin yer aldığı, dolayısıyla anılan Tasarı’da düzenlenmeyen aykırılık hallerinin 16.1.1’inci madde kapsamında değerlendirileceğinin açık olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur. Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmü,

02.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7524 sayılı Vergi Kanunları ile Bazı Kanunlarda ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 28’inci maddesinde “31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 81 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan “%2’sidir.” ibaresi “%2,25’idir.” şeklinde değiştirilmiş ve üçüncü cümlesinde yer alan “oranına” ibarelerinden sonra gelmek üzere “kadar” ibareleri eklenmiştir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 60’ıncı maddesinde “Bu Kanunun;

…

b) 17 nci, 21 inci, 28 inci ve 30 uncu maddeleri yayımını izleyen ayın başında,

…

yürürlüğe girer.” hükmü,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Prim oranları ve Devlet Katkısı” başlıklı 81’inci maddesinde “Bu Kanun gereğince alınacak sigorta prim oranları aşağıdaki şekildedir:

…

c) Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2,25’idir. Bu primin tamamını işveren öder. Bu oranı %1,5 oranına kadar düşürmeye ya da %2,5 oranına kadar artırmaya Cumhurbaşkanı yetkilidir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı SGK tarafından %2,25 olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesi,

Kamu İhale Kurumu’nun resmi internet sitesinde 05.08.2024 tarihinde yayımlanan duyuruda “2/8/2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Vergi Kanunları ile Bazı Kanunlarda ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 28 inci maddesinde, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının %2,25’i olarak değiştirilmiş olup bu değişiklik, 1/9/2024 tarihinde yürürlüğe girecektir.

İhale dokümanının hazırlanmasında bu değişikliğin göz önünde bulundurulması gerekmektedir…” ifadeleri yer almaktadır.

02.08.2024 tarihli ve 32620 sayılı Resmi Gazete’de 7524 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanunlarda ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un yayımlandığı, söz konusu Kanun’un 28’inci maddesi ile kısa vadeli sigorta kolları prim oranının sigortalının prime esas kazancının %2,25’i olarak değiştirildiği ve ilgili değişikliğin yürürlük tarihinin ise 01.09.2024 olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımına ilişkin olduğu, ihale ilanının 27.09.2024 tarihinde yapıldığı, ilan tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükmüne rağmen İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak düzenlendiği, akabinde, idarece mevcut ihalede 28.10.2024 tarihinde zeyilname düzenlendiği, söz konusu zeyilname ile İdari Şartname’nin 25.5’inci maddesinde “Kısa vadeli sigorta prim oranları: Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı SGK tarafından %2,25 olarak tespit edilmiştir.” şeklinde değişikliğin yapıldığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuruya konu ihaleye ilişkin ihale onay belgesi ve eki yaklaşık maliyet hesap cetveli incelediğinde, idarece EKAP İşçilik Hesaplama Modülü kullanılarak işçilik maliyetinin hesaplandığı, söz konusu hesaplamalarda kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2,25 olarak dikkate alındığı, idarece bu oran kullanılmak suretiyle işçilik maliyetinin hesaplandığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. ... 3- Yüklenici firma tarafından 2025 YILI 1 YILLIK MALZEME DÂHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ ALIMI kapsamında yüklenici firma adına çalışan personellerin kıdem, ihbar, yıllık izin ücreti vb. 4857 sayılı iş kanunundan kaynaklı yasal tazminat hakları yüklenicini firma tarafından sözleşmenin bitiminde çalışanlarına ödeyecektir. Bu kapsamda yüklenici firma iş kanunundan kaynaklı tüm hak ve alacaklarını ödediklerine dair belgeyi çalışanlarına imzalatacaktır. İmzalanmış olan bu belge yüklenici tarafından tasdik edilerek hastanemiz idaresine sunacaktır. Belgenin sözleşme bitiminde idaremize sunulmadığı takdirde bu bedeller hesaplanarak firmanın hastanemize ait son hak edişinden mahsup edilecektir. Son hakedişinde yeterli bakiye yok ise Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanun hükümleri uyarınca tahsil edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinin birinci fıkrasının (3) numaralı bendinde de yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin 48.1.3’üncü maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.3’üncü maddesinde yer verilen düzenlemeden, başvuruya konu ihalede yüklenici adına çalışan personelin 4857 sayılı İş Kanunu’ndan kaynaklı yasal tazminat haklarının yüklenici tarafından sözleşmenin bitiminde ödeneceği, bu kapsamda yüklenicinin anılan Kanun’dan kaynaklı tüm yükümlülüklerini yerine getirdiğine dair düzenlenen belgeyi çalışanlarına imzalatması ve imzalanmış olan belgenin yüklenici tarafından tasdik edilerek idareye sunulması gerektiği, aksi takdirde söz konusu bedellerin hesaplanarak yüklenicinin son hakedişinden mahsup edileceği, son hakedişinde yeterli bakiyenin olmaması durumunda ise Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun hükümleri uyarınca tahsil edileceği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiasında belirttiği “Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.3’üncü maddesindeki düzenleme kapsamında yüklenici firmanın İş Kanunu’ndan kaynaklı tüm sorumluluklarını yerine getirdiğine dair düzenlenecek belgenin yüklenici adına çalışacak olan personellere imzalattırılmasının mevzuata aykırı olduğu” hususunun yüklenicinin 4857 sayılı Kanun hükümleri gereğince çalıştıracağı personele yönelik yerine getirmekle yükümlü olduğu ödemelerin yapıldığına ilişkin imzalı belge talebi niteliğinde olduğu, bu talebin sözleşmenin yürütülmesi aşamasına yönelik olduğu ve yüklenicinin bahse konu edilen sorumluluklarını yerine getirip getirmediğine dair resmi bir nitelik taşıması bakımından istenildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.