KİK Kararı: 2024/UH.I-1508

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/044
Gündem No : 81
Karar Tarihi : 20.11.2024
Karar No : 2024/UH.I-1508
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Özata Gıd. Soğ. Hav. Tes. Sos. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1297858 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Özata Gıda Soğuk Hava Tesisleri Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi nin 16.10.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 05.11.2024 tarih ve 169440 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.11.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1371 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale konusu iş kapsamında yemek üretiminin idarenin mutfağında yapılacağı göz önünde bulundurulduğunda İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yer alan ilgili düzenlemede kalite ve standarda ilişkin hizmet yeterlik belgesi istenilmesinin mevzuata aykırılık teşkil edeceği,

2. Teknik Şartname’nin 1.4.’üncü maddesinde yemek taşınacak yerler, mesafeler ile bu amaçla 7 adet araç kullanılacağının belirtildiği ancak bu araçlarda hizmet verecek olan şoförler için birim fiyat teklif cetvelinde bir sütun açılmadığı, çalışacak şoförlerin ücretlerine ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı, bu nedenle taşıma giderleri ile ilgili bir maliyet çalışması yapılamadığı,

3. Teknik Şartname’nin 1.7’nci maddesinde hizmet verilecek Sağlık tesislerinde aylık kullanılacak olan elektrik, su doğal gaz miktarlarının verildiği, ancak, Kocaeli Devlet Hastanesinde aylık kullanılacak olan doğal gaz miktarı 15.400 m3 olarak belirlendiği, benzer sağlık tesislerinde kullanılan doğal gaz tüketim miktarlarına bakıldığında Kocaeli Devlet Hastanesinde 1 ayda kullanılacak olan doğal gaz m3 miktarının olması gerekenden yüksek olduğunun görüldüğü, bu nedenle Kocaeli Devlet Hastanesinde üretilecek olan yemek maliyetlerinde ciddi bir maliyet farkı çıkması sebebi ile sağlıklı bir maliyet çalışması yapılamadığı,

4. Teknik Şartname’nin 3.3’üncü maddesinde normal kahvaltı ve diyet kahvaltı menülerinde çayın yanında verilmesi gereken şeker miktarının 10 gr olarak belirlendiği, yine normal kahvaltı ve diyet kahvaltı menülerinde verilecek olan 200 ml’lik sütün yanında 10 gr’lık şeker verilmesinin istenildiği, bu düzenlemeler neticesinde çayın yanında verilecek 10 gr şeker ile paket sütün yanında verilmesi istenilen 10 gr paket şekerin verilip verilmeyeceği hususunun belirsiz olduğu ve maliyet hazırlanırken tereddüt oluşmasına sebep olduğu,

5. Teknik Şartname’nin 3.4-b maddesinde, diyet yemek örnek menü içeriğinde verilmesi istenilen ve diyet yemeği fiyatına dahil olacağı belirtilen ara öğünlerin ne zaman nasıl verileceği net olmadığından ve birim fiyat cetvelinde de satır açılarak adet belirtilmediğinden sağlıklı bir maliyet çalışması yapılamadığı,

- Teknik Şartname’nin 3.4-b maddesinde belirtilen rejim 1 ve rejim 2 öğünlerinin hangi miktar ve sıklıkta, ne zaman ve kaç kişiye verileceğinin net olarak belirlenmediği ve birim fiyat cetvelinde de satır açılarak adet belirtilmediği için sağlıklı bir maliyet çalışmasının yapılamadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Yüklenici: Üzerine ihale yapılan ve sözleşme imzalanan istekliyi, … ifade eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “ İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzeme dahil yemek hazırlama, dağıtım ve sonrası hizmetleri ihalesi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: Toplam Öğün Sayısı: 2.600.564

Normal Yemek: 1.764.600

Diyet Yemek: 226.920

Normal Kahvaltı: 501.428

Diyet Kahvaltı: 107.616

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı (teknik şartnamede tanımlı) sağlık tesislerdir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “3-Üretimin gerçekleştirileceği sağlık tesisleri mutfaklarında yangın, su basması, doğalgaz kesintisi teknik arıza hastane mutfağının tadilata girmesi veya başka olağandışı (Doğal afet, salgın hastalık v.b.) yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar oluşması halinde hastane mutfaklarının kullanılamayacak duruma gelmesi halinde ; Yüklenici firmanın Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içerisinde bulunan kendine ait mutfağından veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kiralama sözleşmesi yapacağı Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içinde bulunan başka bir mutfaktan hizmeti aksatmadan sürdüreceklerdir.

Belirtilen sebeplerle sağlık tesislerinin mutfaklarının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içerisinde bulunan mutfağına ait veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kiralama sözleşmesi yapacağı Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içinde bulunan başka bir mutfakla ilgili ihale tarihi itibariyle geçerli olan işletme kayıt belgesi TS 8985 - İşyerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları için kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesi, TS 13075 - Gıda Taşıma araçlarının hizmet yeterlilik belgesine sahip normal yemek üretimi yapılabilen mutfak ile yapılan sözleşmenin aslını veya noter onaylı fotokopisini yemek hizmeti alımı sözleşmesinin imzalanmasından sonra ancak işe başlamadan önce idareye teslim etmek zorundadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Pişirme” başlıklı 1.3’üncü maddesinde “a)Kahvaltının hazırlanması ve yemeklerin pişirilme işi, bu şartnamede belirtilen hastanelere ait olan mutfaklarda yapılacak ve bu şartnamede belirtilen hastane ve bağlı birimler ile sözleşme süresi içerisinde bağlanacak/dahil edilecek diğer sağlık tesislerine/birimlere taşınacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili düzenlemelerden, yemeğin pişirilme işinin sağlık tesisi mutfağında yapılacağı, üretimin gerçekleştirileceği sağlık tesisleri mutfaklarında yangın, su basması, doğalgaz kesintisi teknik arıza hastane mutfağının tadilata girmesi veya başka olağandışı (Doğal afet, salgın hastalık v.b.) yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar oluşması halinde hastane mutfaklarının kullanılamayacak duruma gelmesi halinde ; yüklenicinin Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içerisinde bulunan kendine ait mutfağından veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kiralama sözleşmesi yapacağı Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içinde bulunan başka bir mutfağı kullanarak, hizmeti aksatmadan sürdüreceği, bu hallerde kullanılacak ve Kocaeli Büyükşehir Belediyesi il sınırları içerisinde yer alan söz konusu mutfağın ilgili ihale tarihi itibariyle geçerli olan işletme kayıt belgesinin, TS 8985 - İşyerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları için kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesinin, TS 13075 - Gıda Taşıma araçlarının hizmet yeterlilik belgesinin ve normal yemek üretimi yapılabilen mutfak ile yapılan sözleşmenin aslının veya noter onaylı örneğinin sözleşme imzalandıktan sonra idareye teslim edilmesinin gerektiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 48’inci maddesinde yer alan düzenlemelerden hareketle söz konusu belgelerin yüklenici tarafından sözleşme imzalandıktan sonra sunulmasının talep edildiği, 4734 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “yüklenici”nin üzerine ihale yapılan ve sözleşme imzalanan istekli olarak ifade edildiği, dolayısıyla anılan maddede yer alan koşulun sözleşme imzalandıktan sonra hüküm ifade edeceği, bahse konu belgelerin sözleşme imzalandıktan sonra sunulacağı anlaşılmıştır.

İncelemeye konu düzenlemenin işin yürütülmesi sırasında meydana gelmesi muhtemel bir olay (sağlık tesisi mutfağının kullanılamaması durumu) baz alınarak yapıldığı, idarelerin hizmet alımı ihalelerinde kendi ihtiyacına göre talep ettiği hizmete ilişkin belli standartlar belirleme konusunda takdir yetkisine sahip olduğu, işin niteliği gereği söz konusu hizmetin kesintisiz bir şekilde devam etmesi gerektiği, ayrıca yemek üretimi gerçekleştirilen yerlerde firmaların gıda güvenliği önlemlerinden taviz vermemelerinin beklendiği, ihale konusu hizmetin de yemek alımı hizmeti olduğu, bu noktada idarece yapılan düzenleme ile mutfak ve gıda güvenliğinin amaçlandığı, bu kapsamda istenilen belgelerin anılan amacı gerçekleştirmeye ilişkin olduğu, kaldı ki söz konusu belgelerin bir yeterlik kriteri de olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. (Ek cümle: 30/09/2020-31260 R.G./17. md.) 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

..

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi ve her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Taşıma” başlıklı 1.4’üncü maddesinde “a. Yüklenici,mutfaktançıkan yemek ve kahvaltının nakli, uygun ısıda ve görünümde hijyenik koşullarda yemek servisinin yapılması için gerekli tedbirleri almak zorundadır.İhale dokümanında belirtilen yemek pişirilecek mutfaklardan ilgili yerlere üretilen ürünler taşınacaktır. Bu ürünlerin taşınması esnasında hiçbir gıda maddesi ağzı açık olarak taşınmayacaktır. Taşıma kapları ve servis araç-gereçleri (kepçe,kevgirv.s.) streç ile korunacaktır.

b. Bu iş için öngörülen araç sayıları;

Sağlık Tesislerinde Kullanılması Planlanan Araç Sayısı

Hastane Adı

Araç Sayısı

Derince E.A.Hast.

2

Darıca Farabi Eğitim Ve Araştırma Hastnesi

1

Derince E.A.Hast.Alikahya Yerleşkesi

1

Kocaeli Dev. Hast.

2

Gölcük N.Ç. Devlet Hastanesi

1

Genel Toplam

7

Şeklinde olup, yüklenici/yükleniciler tarafından temin edilecektir.

…

c.Taşımada kullanılacak arabaların ve araç gereçlerin temizliği bakımı, onarımı ve ilgili tüm giderleri yüklenici firmaya aittir.

…

Araçların kısımlara göre yapacağı ortalama mesafe aşağıda ki gibidir;

Sağlık Tesislerinde Kullanılacak Araçların Aylık Toplam Yapması planlanan Kilometre Miktarı

ARAÇ SAYISI

KİLOMETRE

Derince E.A.Hast.

2

4.300

Darıca Farabi Ve Eğitim Hastanesi

1

3.500

İ Derince E.A.Hast. Alikahya Yerleşkesi

1

3.000

Kocaeli Dev. Hast.

2

5.100

Gölcük N.Ç. Devlet Hastanesi

1

2.800

Genel Toplam

7

şeklinde olup, idaremizce birim maliyet giderleri hesaplanırken öngörülen km'ler dikkate alınarak, yakıt, şoför, trafik sigortası, araç km bakımı kiralama yöntemine göre her şey dahil olarak hesaplanmıştır. İstekliler bu konuda kendi teknik çözümlerini ve avantajlı koşullarını dikkate alarak teklifte bulunacaklardır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili düzenlemelerde söz konusu iş kapsamında yemeklerin taşınması için kullanılacak araç miktarına ve araçların yapacağı aylık km miktarına yer verildiği ve öngörülecek maliyetlerde yakıt, şoför, trafik sigortası, araç km bakımı gibi maliyetlerin de isteklilerce hesaba katılacağının ifade edildiği, ihale konusu işin personel çalışmasına dayalı bir iş olmadığı ve söz konusu iş kapsamında çalışacak şoförlerin, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel statüsünde olmadığı, bu doğrultuda ilgili personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunluluğunun bulunmadığı, tüm bu bilgiler ışığında isteklilerce taşıma maliyetine ilişkin hesaplamanın yapılabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.

Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı (teknik şartnamede tanımlı) sağlık tesislerdir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Elektrik, Su, Doğalgaz Tüketimi ve Tahsili” başlıklı 1.7’nci maddesinde;

Sağlık Tesislerinin Aylık Tüketilen Tahmini Miktarları

Kurum Adı

Elektrik Kw/H

Su M³

Doğalgaz M³

Kocaeli Devlet Hastanesi

15.200

1.850

15.400

Nuh Çimento Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi

250

100

50

İzmit Seka Devlet Hastanesi

3.200

200

100

Darıca Farabi Eğitim ve Araştırma Hastanesi

7.500

600

3000

Darıca Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi

0

0

0

Derince Eğitim ve Araştırma Hastanesi

7.000

1.000

18.000

Körfez Devlet Hastanesi

1.250

100

50

Körfez Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi

250

50

50

Gölcük N.Ç. Devlet Hastanesi

4.000

500

5.000

Gölcük Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi

250

100

50

Kandıra Kazım Dinç Devlet Hastanesi

2.500

150

500

düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili Teknik Şartname düzenlemesinde ihale konusu işin gerçekleştirileceği tesislerin aylık tahmini elektrik, su ve doğalgaz tüketimlerine yer verildiği, isteklilerce bu veriler kullanılarak teklif hazırlanabileceği, bununla birlikte isteklilerce teklif hazırlanırken söz konusu miktarların kullanılması zorunluluğu bulunmadığı, bu hususta bir tereddüt oluşması halinde isteklilerce işin yapılacağı yerin görülerek inceleme yapılması ve bu bağlamda bir teklif hazırlanmasının mümkün olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Normal Yemek Yiyenler İçin Verilecek Kahvaltı ve Yemekler” başlıklı 3.3’üncü maddesinde “Normal kahvaltının içeriği: Normal kahvaltı içecek (poşet çay veya poşet bitki çayları, paket süt, vb.) şeker ve ekmek dışında 3 ayrı çeşit olarak verilecektir. Her gün çeşitlerden biri hayvansal kaynaklı olacaktır.

....

Normal kahvaltı İçin Örnek Menü

1.gün

Çay

Şeker

Beyaz Peynir

Tereyağ

Bal

Domates-salatalık

Ekmek

Su

2.gün

Süt

Şeker

Yumurta

Yeşil Zeytin

Reçel

Şeftali

Ekmek

Su

…

…

…

…

…

…

…

…

…

15.gün

Çay

Şeker

Beyaz Peynir

Tereyağ

Bal

Domates-salatalık

Ekmek

Su

Kahvaltıda Kullanılacak İçecek ve Yiyeceklerin Gramaj Miktarı

Çay 1,5gr (şekerli veya şekersiz)

Süt (1/5)UHT 200 gr (şekerli veya şekersiz)

Bitki çayları 1,5 gr (şekerli veya şekersiz)

Şeker.(kağıt ambalajlı) 10 gr” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diyet Yemek Yiyenler İçin Verilecek Kahvaltı ve Yemekler Diyet Kahvaltı-Yemekleri” başlıklı 3.4’üncü maddesinde “Klinik diyetisyenleri, hastanın ihtiyacına göre aşağıdaki kahvaltılık malzemelerden uygun olanlarını verir. Diyet kahvaltısı içecek (poşetçay, poşet bitki çayı, paket süt,)ekmek, şeker ve su dışında 3 çeşit olarak verilecektir.

...

Örnek Menü Diyet Kahvaltı

İçecekler

1.KAP

2.KAP

3.KAP

1.gün

Süt/Şeker

Tuzsuz Beyaz peynir

Siyah Zeytin

Reçel

Domates-salatalık

Ekmek

Su

2.gün

Çay/Şeker

Tuzsuz Beyaz peynir

Tereyağ

Bal

Karpuz

Ekmek

Su

…

….

….

…

…

…

…

…

15.gün

Süt/Şeker

Tuzsuz Beyaz peynir

Siyah Zeytin

Reçel

Domates-salatalık

Ekmek

Su

Diyet Kahvaltısı ve Ara Öğünlerde Kullanılacak İçecek ve Yiyeceklerin Gramaj Miktarı

Çay 1,5gr (şekerli veya şekersiz)

Süt(1/5)UHT 200gr (şekerli veya şekersiz)

Yoğurt (kutu-poşet) 200gr

Kutu ayran 200ml

Kutu meyve suyu 200ml

Bitki çayları 1,5gr(şekerli veya şekersiz)

Şeker 10gr” düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili düzenlemelerden, gerek normal gerekse diyet kahvaltılar kapsamında verilecek çay ve sütün yanında şeker de verileceğinin ve verilecek şeker miktarının 10 gr olacağının anlaşıldığı, bu hususta tereddüt oluşturacak herhangi bir belirsizliğin olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Diyet Yemek Yiyenler İçin Verilecek Kahvaltı ve Yemekler” başlıklı 3.4.’üncü maddesinde “Diyet yemek listesini sorumlu diyetisyen yazar ve hastane yönetimi tarafından onaylanır. Pişirilen yemekler kontrol teşkilatınca denetlendikten sonra servise sunulacaktır. Diyet yemekleri öğle ve akşam tuzsuz, gerekirse tuzlu olarak ayırıp pişirilecektir. Diyet hastalarına rutin olarak et yemeği (haşlama et, ızgara köfte, ızgara tavuk, hindi, balık v.b.) pilav veya makarna, çorba (yayla çorba, özel çorbalar, mercimek çorba v.b.)Püre, haşlama patates, sebze yemekleri normal ve tatlandırıcılı olarak; komposto, muhallebi, pelte yapılır. Bunlara ilave yoğurt, salata, meyve verilir. Diyetisyenin belirlediği miktar ve çeşide göre hazırlanacaktır.

...

Diyet yemek çeşitlerinin haftalık verilme sıklıkları diyet yemek örnek menüdeki gibi olacaktır

Diyet yemeği alan hastalardan diyetisyen tarafından uygun görülenlere tanımlanan diyet yemek ve kahvaltı çeşitleri üç ana öğün olarak değil, üç ana öğün ve iki veya üç ara öğün olarak beşe veya altıya bölünerek verilecektir. Yani ara öğün ayrıca bir kalem değil, diyet yemeğinin eksiltilmesi ve bu eksiltilen kısmın daha sonra aynı günde iki veya üç kerede verilerek tamamlanmasından ibarettir. Ara öğünün diyet yemeğinin bir parçası olduğu ve ayrıca ücretlendirilmeyeceği açıktır.

REJİM 1:Ameliyat sonrası hastaların ağızdan almaya başladığı birinci gün diyetidir. Çay, komposto suyundan oluşur. Gün boyu verilir. Rejim 1 hastası, Rejim 2 hastası ile birlikte değerlendirilir ve diyet hasta olarak gösterilir.

REJİM 2: Ameliyat sonrası hastaların ağızdan almaya başladığı ikinci gün diyetidir. Çay, reçel, komposto, muhallebi, çorba, bisküviden oluşur. Gün boyu verilir. Hastanın özelliğine göre süt, yoğurt ve patates püresi, çorba, meyve suyu, çay, peynir, reçel v.b verilebilir. Rejim2 hastası rasyonda diyet hastası olarak gösterilir. Rejim 1 ve Rejim 2 hastası; Diyet hastalarının en fazla %5 i kadardır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalenin teklif cetvelinde, işçilik iş kalemleri dışında, normal yemek, normal kahvaltı, diyet yemek ve diyet kahvaltı için satır açıldığı görülmüştür.

İlgili düzenlemelerden, diyet yemeği alan hastalardan diyetisyen tarafından uygun görülenlere tanımlanan diyet yemek ve kahvaltı çeşitlerinin üç ana öğün olarak değil, üç ana öğün ve iki veya üç ara öğün olarak beşe veya altıya bölünerek verileceği, yani ara öğünün ayrıca bir kalem değil, diyet yemeğinin eksiltilmesi ve bu eksiltilen kısmın daha sonra aynı günde iki veya üç kerede ara öğün şeklinde verilerek tamamlanmasından ibaret olduğu, bu doğrultuda ara öğünün diyet yemeğinin bir parçası olarak değerlendirileceği ve maliyet hesaplamasının bu şekilde yapılmasının gerektiği anlaşılmıştır.

Yine ilgili düzenlemelerden rejim 1 yemeğinin ameliyat sonrası hastaların ağızdan beslenmeye başladığı birinci gün diyeti olduğu ve çay ile komposto suyundan oluştuğu, gün boyu verildiği, rejim 1 hastasının diyet hasta olarak değerlendirileceği, rejim 2 yemeğinin ise ameliyat sonrası hastaların ağızdan beslenmeye başladığı ikinci gün diyeti olduğu, çay, reçel, komposto, muhallebi, çorba, bisküviden oluştuğu, gün boyu verildiği, hastanın özelliğine göre süt, yoğurt ve patates püresi, çorba, meyve suyu, çay, peynir, reçel v.b. verilebileceği, Rejim 2 hastalarının rasyonda diyet hastası olarak değerlendirileceği, Rejim 1 ve Rejim 2 hastalarının diyet hastalarının en fazla %5’i kadar olacağı anlaşılmıştır.

Buna göre ara öğün, rejim1(R1) ve rejim 2(R2) yemeklerinin neler olduğunun Teknik Şartname’de belirtildiği, ara öğün yemeklerinin diyet yemeklerinin bölünerek eksiltilmesiyle oluşturulacağı, rejim1(R1) yemeklerin çay ve komposto şeklinde gıdalar olduğu, rejim 2(R2) yemeklerin çay, reçel, komposto, muhallebi, çorba, bisküvi gibi yemekler olduğu, bu yemeklerin de Teknik Şartname’de yer alan “diyet yemekleri” için verilen reçetelerden faydalanılarak oluşturulabileceği, söz konusu ara öğün, rejim1(R1) ve rejim 2(R2) yemeklerinin diyetisyenin gerekli görmesi halinde isteneceği, işin mahiyeti dikkate alındığında miktarının önceden bilinmesinin mümkün olmadığı, bu miktarın sözleşmenin uygulanması aşamasında belirlenebileceği; bu makul seviyelerdeki belirsizliğin, ticari hayatın bir gereği olarak ve basiretli bir tacir olan isteklilerce göz önüne alınabileceği, bu alanda faaliyet gösteren isteklilerin tüm bu bilgiler kapsamında tekliflerini hazırlamalarının mümkün olduğu ve söz konusu düzenlemede mevzuata aykırılık olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.