KİK Kararı: 2024/UH.I-1356

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/041
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 23.10.2024
Karar No : 2024/UH.I-1356
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Innosa Yaz. Tek. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eshot Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/1064305 İhale Kayıt Numaralı “Bilgi Yönetim Sistemi Yazılım Güncelleme Geliştirme ve Destek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eshot Genel Müdürlüğü tarafından 10.09.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bilgi Yönetim Sistemi Yazılım Güncelleme Geliştirme ve Destek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Innosa Yaz. Tek. A.Ş.nin 26.09.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.10.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.10.2024 tarih ve 166019 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1251 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, alım konusu iş kapsamında güncellenmesi ve geliştirilmesi istenen 16 adet bilgi yönetim sistemi modülünün 13 tanesinin fikri mülkiyet haklarının kendilerine ait olduğu, bu modüllerin kendilerinin izni olmaksızın başka bir firma tarafından güncellenmesi ve geliştirilmesinin mümkün olmadığı, aksi takdirde 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu ile 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili hükümlerine aykırılık teşkil edeceği, mevcut durumda alıma konu edilen işin hukuki ve fiili olarak ifa edilme imkânının bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu hizmet alımının açık ihale usulü yerine 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 22’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi hükümlerine göre temin edilmesi gerektiği,

Diğer taraftan, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen fiyatın 16 adet modül yerine idareye ait olan 3 adet modülün güncellenmesi ve geliştirilmesine ilişkin olduğu, bu durumun kamu zararına sebebiyet vereceği, bu nedenlerle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

“İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ YAZILIM GÜNCELLEME GELİŞTİRME VE DESTEK HİZMETİ ALIMI

…

e) Miktarı: 27 Ay süreyle 1 Kalem Bilgi Yönetim Sistemi Yazılım Güncelleme Geliştirme ve Destek Hizmeti alımıdır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: ESHOT Genel Müdürlüğü” düzenlemesi,

“İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

…

b) İhale usulü: Açık ihale…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “İşbu teknik şartnamenin konusu ESHOT Genel Müdürlüğü birimlerince kullanılmakta olan BYS modülleri için Güncelleme, Geliştirme ve Destek hizmeti satın alınmasıdır.” düzenlemesi,

“Tanım, Kısaltma ve Terimler” başlıklı 2’nci maddesinde “ … PDKS: Personel Devam Kontrol Sistemi

…

UBS: Ulaşım Bilgi Sistemi…” düzenlemesi,

“Mevcut Durum” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.2. PDKS, UBS, Ziyaretçi Bilgileri modüllerine ve web servislere ait kaynak kodlar idarede bulunmaktadır.” düzenlemesi,

“Güncelleme, Geliştirme ve Destek Hizmeti Verilecek Modüller” başlıklı 21’inci maddesinde “… Modüllerin listesi aşağıdaki tabloda yer almaktadır.

Tablo 5: Modül Listesi

Sıra No

Modül Adı

1

Analitik Bütçe İşlemleri

2

Emlak Kamulaştırma

3

Genel Tahakkuk Tahsilat İşlemleri

4

Harç, Ücretler ve Tahakkuk İşlemleri

5

Finansman İşlemleri

6

Memur Eğitim ve Staj İşlemleri

7

Muhasebe İşlemleri

8

Personel Devam Kontrol Sistemi

9

Personel İşlemleri

10

Strateji Geliştirme

11

Taşınır Mal Kayıt İşlemleri

12

Ulaşım Bilgi Sistemi

13

Ziyaretçi Bilgileri

14

Kişisel Verilerin Korunması Kanunu

15

Elektrik Tüketim Tahakkukları

16

Ortak İşlemler

…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalede EKAP üzerinden 6 adet ihale dokümanının indirildiği ve 10.09.2024 tarihinde yapılan ihaleye 2 isteklinin e-teklif verdiği, idarece yapılan değerlendirme sonucunda; ihalenin Dijitek Bilgi Tek. Bil. Yaz. Eğit. ve Dan. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise başvuru sahibi Innosa Yaz. Tek. A.Ş.nin belirlendiği ve buna ilişkin ihale komisyonu kararının 16.09.2024 tarihinde onaylandığı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 3.1’inci maddesindeki düzenlemeden, başvuruya konu ihalenin açık ihale usulü ile yapılacağı,

Teknik Şartname’nin 21’inci maddesindeki düzenlemeden, alım konusu iş kapsamında güncelleme, geliştirme ve destek hizmeti verilecek 16 adet modülün tablo halinde belirtildiği,

Anılan Şartname’nin 7’nci maddesindeki düzenlemeden ise, bahse konu modüllerden “Personel Devam Kontrol Sistemi”, “Ulaşım Bilgi Sistemi” ve “Ziyaretçi Bilgileri” modüllerine ait kaynak kodlarının idarede bulunduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, başvuru sahibinin fikri mülkiyet hakları kendilerine ait olan 13 adet modül ile birlikte toplam 16 adet bilgi yönetim sistemi modülüne ilişkin güncelleme, geliştirme ve destek hizmeti alımının açık ihale usulü yerine 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 22’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi hükümlerine göre temin edilmesi gerektiği iddiasının ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik olduğu, bu husustaki başvuruların ihale dokümanının indirildiği tarihi izleyen on gün içinde ve her halükarda ihale tarihinden (10.09.2024) üç iş günü öncesinde en geç 04.09.2024 tarihinde idareye şikayet başvurusuna konu edilmesi gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından e-imza kullanılarak EKAP üzerinden ihale dokümanının 20.08.2024 tarihinde indirildiği, idareye şikayet başvurusunun ise 26.09.2024 tarihinde yapıldığı, dolayısıyla ihale dokümanına yönelik idareye şikayet başvuru süresini geçirdikten sonra 26.09.2024 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibinin dilekçesinde belirttiği şekilde fikri mülkiyet haklarına sahip oldukları 13 adet modülün kendilerinin izni olmaksızın başka bir firma tarafından güncellenmesi ve geliştirilmesinin 5846 sayılı Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu ile 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili hükümlerine aykırılık teşkil edeceği hususunun iddiada belirtilen şekilde kullanım ihlalinin varlığına/tespitine bağlı olduğu, ihale sürecinde değerlendirilebilecek nitelikte olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ortaya çıkabilecek nitelikte olduğu ve bu durumun belirtilen hususlarda yetkili kurum, kuruluş veya yargı mercilerine yapılacak başvurulara konu edilebileceği,

Ayrıca başvuru sahibi tarafından “ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen fiyatın 16 adet modül yerine idareye ait olan 3 adet modülün güncellenmesi ve geliştirilmesine ilişkin olduğu” iddia edilmekle birlikte ihale dokümanı düzenlemelerine göre, başvuru konusu hizmet alımı kapsamında 16 modülün yer aldığı, sözleşme imzalanan yükleniciye işin bir bütün halinde yaptırılacağı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında, iş kapsamında bulunan ancak hizmet alınmayan kısımların bulunması hallerinde ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde iş eksilişi yapılacağı, bu husustaki denetimlerin yerine getirilmesinin idarenin yetki ve sorumluluğunda olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.