KİK Kararı: 2024/UH.I-1172

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/036
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 18.09.2024
Karar No : 2024/UH.I-1172
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Nevzat KARA,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kayseri İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/835451 İhale Kayıt Numaralı “Diş Protez Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kayseri İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 09.08.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diş Protez Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Nevzat Kara’nın 26.08.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.08.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.09.2024 tarih ve 159728 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.09.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/1030 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihalede tekliflerinin asgari işçilik maliyetinin altında olması gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı ancak benzer şekilde teklif veren ihale üzerinde bırakılan isteklinin de teklifinin değerlendirme dışı bırakılıp ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde sözleşme gideri, damga vergisi ve genel giderlere ilişkin ayrı bir satır açılması gerekirken idare tarafından şikayete cevap yazısında bu giderlerin asgari işçilik maliyetine dahil giderler olduğunun belirtildiği, bu yönüyle birim fiyat teklif cetvelinin yanıltıcı şekilde düzenlendiği, ihalenin daha yüksek teklif veren istekli üzerinde bırakılmasının kamu zararına sebebiyet vereceği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, … izleyen günden itibaren başlar...” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi ve her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması zorunludur.

78.3.1. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ve teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilen hizmet alımlarında, birim fiyat teklif cetvelinde her bir işçilik maliyeti için açılan satırda, ilgili mevzuatına göre hesaplanacak sözleşme gideri ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyetinin altında teklif sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. -Bu işe ait teknik şartnamede yer alan ve hizmet sunumunda bulundurulması / kullanılması gereken tüm malzeme ve cihaz giderleri ile diğer tüm giderler teklif fiyata dahildir.

Personel; hizmet alımı yapılacak olan yüklenici firmanın teknisyenleridir. Hastaneler ile yüklenici firmaya bağlı laboratuvar arasında irtibatı sağlayacak;

Nimet Bayraktar ADSH için 20 personel tam zamanlı

Develi Dr. Ekrem Karakaya Devlet Hastanesi için, 3 personel tam zamanlı,

Bünyan Devlet Hastanesi için,2 personel tam zamanlı,

Pınarbaşı Devlet Hastanesi için,1 personel tam zamanlı

Yahyalı Devlet Hastanesi için, 1 personel tam zamanlı

Tomarza Yaşar Karayel Devlet Hastanesi için, 1 personel tam zamanlı,Yeşilhisar Devlet Hastanesi için,1 personel Perşembe günleri,

İncesu Devlet Hastanesi için, 1 personel Salı-Cuma günleri,

Sarız Devlet Hastanesi için, 1 personel Perşembe günü,

Kayseri Devlet Hastanesi ve bağlı hastanelere 1 personel

-Felahiye Devlet Hastanesi Pazartesi günü,

-Sarıoğlan Devlet Hastanesi Salı günü,

-Özvatan Devlet Hastanesi Çarşamba günü,

-Akkışla Devlet Hastanesi Cuma günü olmak üzere 4 gün, idarelerin belirlediği saat aralıklarında, yine idarelerin belirleyeceği alanlarda bulunmak üzere her türlü yasal hak ve sorumlulukları yükleniciye ait olmak üzere yüklenici tarafından görevlendirilecektir. Bu personeller Sağlık Bakanlığı tarafından verilmiş Diş Protez Teknisyenliği Meslek Belgesi, Milli Eğitim Bakanlığının verdiği Diş Protez Yardımcısı Belgesi veya yükseköğrenim Ağız ve Diş Sağlığı bölümlerinden mezuniyet belgelerinden en az birine sahip olmalıdır. Bu iş kapsamında çalıştırılacak personellere brüt asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.

- Yol:

Nimet Bayraktar Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesinde, Develi Dr.Ekrem Karakaya Hastanesinde, Bünyan Devlet Hastanesinde, Pınarbaşı Devlet Hastanesinde, Yahyalı Devlet Hastanesinde, Tomarza Yaşar Karayel Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personeller için ayda 22 gün üzerinden ödenecek günlük brüt yol ücretleri : 46,16 TL olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

Yeşilhisar İlçe Devlet Hastanesinde ve Sarız İlçe Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personeller için ayda 5 gün üzerinden ödenecek günlük brüt yol ücretleri : 46,16 TL olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

Kayseri Devlet Hastanesine bağlı polikliniklerde Çalıştırılacak Personeller için ayda 20 gün üzerinden ödenecek günlük brüt yol ücretleri : 46,16 TL olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

İncesu Arif İsrafil Yusuf Uçurum İlçe Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel için ayda 10 gün üzerinden ödenecek günlük brüt yol ücreti : 46,16 TL olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

-Personelin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı personelin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak 1 (Bir) öğün faydalanması imkanı verilecektir. İstekliler tekliflerinde personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

-İdare tarafından hazırlanan idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartnamede belirtilen ve yüklenicinin karşılaması/sorumluluğunda olan tüm giderler teklif fiyata dâhildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta risk prim oranı % 2” düzenlemesi yer almaktadır.

1. Başvuru sahibi isteklinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yukarıda yer verilen Tebliğ açıklamalarından personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade edeceği,

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin ihale dokümanında, haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi ve her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasının zorunlu olduğu,

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ve teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilen hizmet alımlarında, birim fiyat teklif cetvelinde her bir işçilik maliyeti için açılan satırda, ilgili mevzuatına göre hesaplanacak sözleşme gideri ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyetinin altında teklif sunan isteklilerin tekliflerinin, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılacağı, tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücretin dikkate alınacağı,

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemelerden sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahil olduğu, çalıştırılacak personel için ödenecek günlük brüt yol ücretinin 46,16 TL olarak belirlendiği, personelin yemek ihtiyaçlarının yüklenici tarafından karşılanacağı ancak yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyeceği, bu bedelin karşılığı olarak hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı personelin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak 1 (Bir) öğün faydalanması imkanı verileceği, istekliler tekliflerinde personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecekleri anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin:

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Nimet Bayraktar Ağız ve Diş Sağlığı Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

20

18

2

Develi Dr.Ekrem Karakaya Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

3

18

3

Bünyan Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

2

18

4

Pınarbaşı Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

1

18

5

Yahyalı Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Ay

1

18

6

Tomarza Yaşar Karayel Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel (Brüt asgari ücret)

Ay

1

18

7

Yeşilhisar İlçe Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Gün

1

80

8

İncesu Arif İsrafil Yusuf Uçurum İlçe Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Gün

1

160

9

Sarız İlçe Devlet Hastanesinde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Gün

1

80

10

Kayseri Devlet Hastanesine bağlı polikliniklerde Çalıştırılacak Personel(Brüt asgari ücret)

Gün

1

320

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Hareketli Protez İskelet Metal Döküm İşi (ADSM)

adet

4.000

2

Tam ve Bölümlü Protez Metal Kaide Döküm ve Akrilik Protez Bitim İşi (ADSM)

puan

120.623.100

3

Seramik Kron (Klasik Döküm Yöntemi İle) (ADSM)

puan

307.260.000

4

Seramik Kron (Laser Sinterleme Yöntemiyle) (ADSM)

puan

1.536.300

5

Zirkonyum Yapım İşi (Laser sinterleme yöntemi CAD-CAM) (ADSM)

puan

3.345.048

6

İmplantüstü Metal Destekli Tek Parça Seramik Kron - Köprü İşi Hizmet Alımı (Laser sinterleme yöntemi CAD-CAM) (ADSM)

puan

4.778.640

7

Hareketli Protez İskelet Tamir İşi (ADSM)

puan

690.336

8

İmplant Üstü Tam Protez İşi Hizmet Alımı (ADSM)

puan

539.453

9

Tam ve Bölümlü Protez Metal Kaide Döküm ve Akrilik Protez Bitim İşi (İlçeler)

puan

59.476.471

10

Protez Tamir İşi (İlçeler)

puan

704.557

11

Protez Besleme İşi (İlçeler)

puan

986.027

12

Hareketli Protez İskelet Tamir İşi (İlçeler)

puan

492.591

13

Kroşe İlavesi İşi (İlçeler)

puan

529.768

14

Seramik Kron (Klasik Döküm Yöntemi İle) (İlçeler)

puan

109.558.916

15

Diş İlavesi (İlçeler)

puan

1.259.136

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde olduğu,

İdarenin yaklaşık maliyet hesabında; söz konusu hizmet alımında çalıştırılacak personelin işçilik maliyet hesabını İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde EKAP işçilik modülü üzerinde hesapladığı buna göre sözleşme giderleri dahil toplam işçilik maliyetinin 14.076.859,35 TL olarak hesaplandığı,

İhale üzerinde bırakılan isteklinin birim fiyat teklifi incelendiğinde personele ilişkin teklif edilen bedelin hem iş kalemi hem de toplam işçilik maliyeti (14.076.862,80 TL) bazında yukarıda yer verilen asgari işçilik maliyetinin altında olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibi isteklinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki düzenlemesinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikâyet başvuru süresinin dokümanın satın alındığı, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ise ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İhale dokümanının bir parçası olarak birim fiyat teklif cetveline ilişkin şikâyet başvurularında sürenin ihale dokümanının edinildiği tarihten itibaren başlayacağı, incelenen ihalede şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin ihale dokümanının edinildiği tarih olan 08.07.2024 tarihi olduğu, başvuru sahibi tarafından bu tarihi izleyen 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 26.08.2024 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu dolayısıyla ihale dokümanına ilişkin hususlara yönelik şikâyet başvuru süresinin sona erdiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.