KİK Kararı: 2024/UH.I-107 (17 Ocak 2024)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/003
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 17.01.2024
Karar No : 2024/UH.I-107
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Avrasya İnovasyon Yönetim Sağlık ve Sosyal Hizmetler Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Kültür ve Sanat Ürünleri Tic. A.Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1230617 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Pişirme, Servis Etme ve Servis Sonrası Hizmetleri Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Kültür ve Sanat Ürünleri Tic. A.Ş. tarafından 15.12.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Pişirme, Servis Etme ve Servis Sonrası Hizmetleri Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Avrasya İnovasyon Yönetim Sağlık ve Sosyal Hizmetler Limited Şirketinin 11.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 02.01.2024 tarih ve 124782 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/6 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Gazlı içecekler” kısmında “meyve suyu çeşitleri (7 çeşit: şeftali, kayısı, vişne, limonata, ice-tea acılı şalgam, acısız şalgam) 330 mililitrelik kapalı teneke kutu…” ibaresine yer verildiği, ancak şartname ekinde yer alan Ek-1 Gıda malzemeleri özelliklerinin “Meyve Suyu” başlığı altında yer alan 1.46.4’üncü maddesinde “200 ml lik ambalajlar içerisinde olmalıdır” düzenlemesine yer verildiği, her iki maddede yer alan bu çelişki nedeniyle sağlıklı bir maliyet hesabının istekliler tarafından yapılabilmesinin olanaksız olduğu,

2. Teknik Şartname’de “2 Ayda 1 kez konsept günleri yapılacak (dünya mutfağı, yöresel günler, pizza günleri, hamburger günleri vb. ) Konsept günleri içeriği ve tarihi İDARİ tarafından belirlenecek.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak konsept günlerine ait yemek çeşitleri ve verilmiş olan örnek menüye karşılık hangi yemeklerin olacağı konusunda dokümanda net somut bir düzenlemenin yapılmadığı, konsept günlerinde hangi menülerin istenileceğinin herhangi bir şekilde belirtilmediği, bu durumda ihale konusu işte sağlıklı maliyet hesabı oluşturmanın mümkün olmadığı ve isteklilerin tereddüde düştüğü,

3. Teknik Şartname’de idare makamının kumanya talebinde bulanabileceğinin yazıldığı ve takiben istenilen kumanya menülerine karşılık örnek menülere yer verildiği, ancak birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde kumanya için ayrı bir fiyatlandırmaya yer verilmediği ve verilecek olan bu kumanya için hangi birim fiyat üzerinden fatura edileceğinin yazılmadığı, bu durumun mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “…Gazlı İçecekler; İlgili standart, tebliğ ve yönergelere uygun olarak ürünler kullanılacaktır. Talep edilmesi durumunda istenildiği miktar da malzeme sağlanacaktır. Meşrubatlar her öğün burada belirtilen çeşitlerden verilecek; yemek alan kişiler, istedikleri bir meşrubatı seçebilecektir. TSE belgelive 1. kalite olmak şartıyla gazlı içecekler (3 çeşit: kola, gazoz, meyveli gazoz), meyve suyu çeşitleri (7 çeşit: şeftali, kayısı, vişne, limonata, ice-tea acılı şalgam, acısız şalgam) 330 mililitrelik kapalı teneke kutu ayran ise (1 çeşit) 200 mililitrelik plastik bardakta veya pet şişede kişi başı 1 (bir) adet olacak şekilde verilecektir. İçecekler günlük yemek sayısına göre eşit oranda sipariş verilecek; İDARE, şeftali, kayısı ve vişne sularını her gün üç çeşit birden ya da her gün dönüşümlü olarak bir çeşidini verecek şekilde kendi inisiyatifiyle düzenleyebilecektir…” düzenlemesi,

EK-1 Gıda Malzemeleri Özellikleri’nin “Meyve suyu” başlıklı 1.46’ncı maddesinde “…1.46.3. 200 ml lik ambalajlar içerisinde olmalıdır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen meyve suyu çeşitlerinin Teknik Şartname’de 330 mililitrelik, EK-1 Gıda Malzemeleri Özellikleri’nde ise 200 mililitrelik ambalajlar içerisinde olması gerektiğinin düzenlendiği, söz konusu ürünlerin gramajlarına ilişkin ihale dokümanı içerisinde uyumsuzluk bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü ulaşım, vergi (KDV hariç) ve benzeri giderler ile resim ve harç giderleri, Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin başta sözleşme damga vergisi olmak üzere her türlü vergi (KDV hariç), resim ve harç giderleri, sözleşmenin 21. maddesinde öngörülen sigorta giderleri, çalışan personelin portör muayene ücretleri, şahit numunelerin tahlil ücretleri, Kamu İhale Kurumu payı, İhale konusu iş için çalıştırılacak personel giderleri, tartı aletleri kalibrasyon bedeli, yemek hazırlanmasında kullanılacak malzeme (gıda) giderleri, yemekhanenin temizlenmesinde kullanılacak temizlik malzemesi giderleri, Topkapı'da da üretilen yemeğin diğer yemekhanelere nakil ücreti, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin iş kıyafeti giderleri teklif bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “…2 Ayda 1 kez konsept günleri yapılacak ( dünya mutfağı, yöresel günler, pizza günleri, hamburger günleri vb. ). Konsept günleri içeriği ve tarihi İDARİ tarafından belirlenecek…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yemek hazırlanmasında kullanılacak malzeme (gıda) giderlerine teklif fiyata dâhil giderler arasında yer verildiği, Teknik Şartname’de ise 2 ayda 1 kez konsept günlerinin yapılacağı ve konsept günlerinde verilecek yemeklerin içeriği ve tarihinin idare tarafından belirleneceğinin düzenlendiği, Teknik Şartname düzenlemelerinde konsept yemeklerinin ayrı bir öğün olarak değerlendirilmesi gerektiğine ilişkin bir düzenlemenin bulunmadığı, bu durumda isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan malzeme dahil yemek iş kalemleri çerçevesinde oluşturması gerektiği, ayrıca birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen işlerde Kanunda belirlenen oran dahilinde iş artışı ve iş eksilişi yapılabileceği hususları birlikte dikkate alındığında söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de “…Mücbir sebep ve İDARE’nin ihtiyaç duyduğu özel durumlarda KÜLTÜR AŞ Yemek menüsü yerine sandviç ve yardımcılarından oluşan kumanya paketi talep edebilir.

…

16. KUMANYA; İDARE tarafından iş şartları gereği (saha elemanları, kışla mücadele personeli, nöbetçi personel, vardiyalı çalışanlar vb) talep edildiğinde, kumanya tarzında İDARE’nin belirleyeceği ürünler ile sunumu yapılacaktır.

a) Genel Müdürlük ve Müzelerde nöbetçi ve görevli personel sayısının on kişiden daha az olması halinde; İDARE’nin onayı doğrultusunda yemek yerine kumanya talep edilebilir.

b) Kumanya tarzında yapılan kahvaltı sunumunda çorba ve sıcak kahvaltılıklar bulunmayacak ve servis elemanı bulundurulmayacaktır. Ancak beyaz peynir, kavurma ve helva gramajlarına asgari 10’ar gram ilave edilecek, piknik tereyağı iki adet verilecektir. Servise uygun (yıkanmış, kurutulmuş, paketlenmiş) bir porsiyon mevsim meyve/iki adet kuru kayısı / iki adet mebrum hurmat dönüşümlü olarak mönüye ilave edilecektir. Bir kişilik kahvaltı menüsündeki diğer malzemelerin tamamı aynı evsaf ve gramajda olarak kumanya menüsünde yer alacaktır.

YÜKLENİCİ; aşağıda özellikleri belirtilen Kumanya çeşitlerinden ve belirtilen gramajlara uygun olarak TSE belgeli Türk Gıda Kodeksine uygun malzemeleri kullanacaktır.

Bütün kumanya malzemeleri paketli olacak ve üzerlerinde son kullanma tarihleri okunaklı bir şekilde yazılı olacaktır.

Kumanya Listesi aşağıdaki gibi 15 (on beş) çeşit olacaktır.

Süt veya Meyve Suyu (200 cc)

Yumurta(1 adet)

Zeytin(50 gr)

Kaşar(50 gr)

Beyaz Peynir (100 gr)

Eritme (üçgen) Peynir (25 gr)

Domates(50 gr)

Salatalık(50 gr)

Tereyağı(12 gr)

Bal(20 gr)

Fındık kreması(20 gr)

Reçel(20 gr)

Helva(40 gr)

Ekmek (2 adet 50 gr’lık roll)

Poğaça-Açma-Simit (2 Adet (50 gr*2)

Börek (Peynirli, Patatesli, Kıymalı) 1 Dilim 140-150 gr

Ekmek; normal ve kepekli roll ekmek şeklinde ve paketli olarak verilecektir.

ÖRNEK KUMANYA MENÜSÜ

…

c) Kumanya içerikleri ve gramajları İDARE tarafından değiştirebilir.

d) Çok gözlü köpük kaplar ve taşınabilir, (tek kullanımlık; plastik çatal, kaşık, tuz, karabiber, peçete, ambalajlı ıslak mendil vb) pratik servis malzemeleri ile alüminyum folyo, streç film, karton ve benzeri diğer malzemelerin kullanımı ile (İDARE onayı alınarak) kumanya çantaları oluşturulacaktır.

e) Kumanyanın İDARE tarafından belirlenen saatlerde getirilmesi ve yenileceği saate kadar uygun saklama koşullarının sağlanması YÜKLENİCİ sorumluluğundadır.

f) YÜKLENİCİ tarafından hazırlanarak, uygun şartlarda muhafaza edilen ve uygun taşıma usul ve şartlarına göre getirilen, kumanya çantaları, İDARE tarafından (İstanbul sınırları içinde) belirlenen yer ve zamanda teslim alınacaktır.

g) Kumanyalar ile birlikte her bir kumanya için birer adet olmak üzere her biri ambalajlı, plastik çatal ve kaşık, pul biber (1gr), tuz (1 gr), kürdan, peçete ve ıslak mendilden oluşan malzeme seti standart olarak verilecektir.

Mücbir sebep ve İDARE’nin ihtiyaç duyduğu özel durumlarda KÜLTÜR AŞ yemek menüsü yerine sandviç ve yardımcılarından oluşan kumanya paketi talep edebilir. Aşağıda yer alan alternatif kumanyalar dışında idare farklı kumanya talebinde bulunabilir. Ürün çeşitliliği artışında bulunabilir.

Alternatif Kumanyalar:

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemeleri incelendiğinde, mücbir sebep ve ihtiyaç duyulan özel durumlarda idarenin yemek menüsü yerine sandviç ve yardımcılarından oluşan kumanya paketi talep edebileceği, idare tarafından iş şartları gereği (saha elemanları, kışla mücadele personeli, nöbetçi personel, vardiyalı çalışanlar vb) talep edildiğinde, kumanya tarzında idarenin belirleyeceği ürünler ile sunumun yapılacağı, genel müdürlük ve müzelerde nöbetçi ve görevli personel sayısının on kişiden daha az olması halinde; idarenin onayı doğrultusunda yemek yerine kumanya talep edilebileceği, dolayısıyla kumanyanın ayrı bir öğün olmadığı, Teknik Şartname düzenlemelerinde yer alan gerekçelerle idare tarafından ihale konusu işte verilecek yemek yerine istenebileceği, bu durumda isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan malzeme dahil yemek iş kalemleri çerçevesinde oluşturması gerektiği, ayrıca birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen işlerde Kanunda belirlenen oran dahilinde iş artışı ve iş eksilişi yapılabileceği hususları birlikte dikkate alındığında söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.