KİK Kararı: 2023/UY.IV-1168 (6 Eylül 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/045
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 06.09.2023
Karar No : 2023/UY.IV-1168
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kıymet İnşaat San. ve Tic. A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Süleyman ÖZTÜRK

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD)

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/424879 İhale Kayıt Numaralı “Karaman-Ulukışla Elektrifikasyon Tesisleri Kurulumu Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü (TCDD) Satın Alma ve Stok Kontrol Dairesi Başkanlığı tarafından 23.06.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Karaman-Ulukışla Elektrifikasyon Tesisleri Kurulumu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 28.08.2023 tarih ve 106061 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/993 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Kurum kayıtlarına 28.08.2023 tarih ve 106061 sayı ile alınan Ankara 25. İdare Mahkemesi'nin 16.08.2023 tarihli ve E:2023/1262, K:2023/1127 sayılı idari merci tecavüzü kararında, dava konusu istemin; T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü tarafından 23.06.2023 tarihinde yapılan “Karaman - Ulukışla Elektrifikasyon Tesisleri Kurulumu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak avukat aracılığıyla idareye yapılan şikayet başvurusunun, “e-şikayet” yönteminin kullanılmadığı ile ihaleye teklif sunulmadığı için şikayet konusunda ehliyetin de bulunmadığı gerekçeleriyle idarece reddine ilişkin 12.07.2023 tarih ve 585505 sayılı işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek ihalenin iptalinin olduğu belirtilmektedir.

Dava dilekçesinde, avukat aracılığıyla idareye yapılan şikayet başvurusunun, “e-şikayet” yönteminin kullanılmadığı gerekçesiyle reddedilmesinin 14.06.2023 tarih ve 2023/DK.D-161 sayılı Kamu İhale Kurulu kararına ve Kanun’a aykırılık teşkil ettiği belirtilerek,

1. İhalenin yaklaşık maliyetinin 1.365.836,22 TL olduğu ve ihaleye katılan firmalar tarafından sunulan tekliflerin;

1.241.900.724,50 TL

1.383.860.156,76 TL

1.513.605.625,00 TL

1.716.007.250,80 TL olduğu ve yaklaşık maliyete göre rekabetin sağlanamadığı,

2. 4734 saylı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki temel ilkelere aykırı uygulamanın söz konusu olduğu,

3. İki adet firma tarafından yapılan şikayet başvurularının ihalenin temel konularını etkilediği, benzer iş gruplarına ek olarak E1 grubunun da eklenmesinin istenildiği ve idarece reddedildiği, ayrıca ihalenin özüne etki eden konularda soru soran diğer firmaya idarece red cevabının verildiği ve her iki firmaya verilen red cevaplarının sadece bu firmalara gönderildiği,

4. İlanda istenilen D6 grubu iş deneyim belgesinin iş ile kısmen uyumlu olduğu E1 grubunun da eklenmesinin gerektiği, birim fiyat tablosuna bakıldığında 151’inci sıra ile 173’üncü sıra no (dahil) arasında kalan iş kalemlerinin yaklaşık maliyetteki oranının % 40 olduğu ve E1 grubu işler olduğu, D6 veya E1 grubu iş deneyim belgelerinin istenilmesinin gerektiği,

İhale sürecinde iş deneyim belgesi sahibi müvekkil firmanın yok sayılarak, diğer firmalar tarafından idareye yapılan şikayet başvurularına verilen cevapların sadece şikayet başvurusunda bulunan firmalara gönderilmesinin 4734 saylı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki temel ilkelere aykırılık taşıdığı, ihalenin iptal edilerek eşit muamele ile tekrar yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne, onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda;

Başvuru sahibinin 04.07.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayet başvurusu üzerine idarece süresinde alınan ve başvuru sahibine 12.07.2023 tarihinde tebliğ edilen kararda, “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 6’ncı ve 7’nci maddelerinde belirtilen süreler içinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceğinin” belirtilmesine karşın başvuru sahibinin idarece alınan kararın tebliğ tarihini (12.07.2023) izleyen 10 (on) günü takip eden ilk işgünü olan 24.07.2023 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bulunmadığı ve 21.07.2023 tarihinde Ankara 25. İdare Mahkemesi’nde dava açtığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla, Ankara 25. İdare Mahkemesi'nin 16.08.2023 tarihli ve E:2023/1262, K:2023/1127 sayılı idari merci tecavüzü kararı ekinde gönderilen dilekçe ve ekleri itirazen şikayet başvurusunun son günü olan 24.07.2023 tarihi geçtikten sonra 28.08.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına girmiş olup, bu nedenle Kuruma itirazen şikayet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin benzer iş tanımına ilişkin iddialarının ihale dokümanının 10.05.2023 tarihli ihale ilanına yansıyan hükmüne ilişkin olduğu, bu nedenle, başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemin farkına vardığı veya farkına varmış olması gereken ihale ilan tarihi olan 10.05.2023 tarihini izleyen 10 (on) günü takip eden ilk iş günü olan 22.05.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 04.07.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla ihale ilanında yer alan benzer iş tanımına ilişkin idareye yapılan şikâyet başvurusunun da süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunmadığı, mahkeme kararı ve ekindeki belgelerin Kuruma elektronik ortamda gönderildiği, söz konusu mahkeme kararı ekinde vekil avukata ait baro pulu yapıştırılmış noter/avukat onaylı vekâletname bulunmadığı, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin de Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.