KİK Kararı: 2023/UY.II-517

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/020
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 22.03.2023
Karar No : 2023/UY.II-517
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yse İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. - Restart Yapı Ener. End. A.Ş. - Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1510652 İhale Kayıt Numaralı “Bilecik Söğüt 50 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 07.02.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bilecik Söğüt 50 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Yse İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. - Restart Yapı Ener. End. A.Ş. - Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 10.02.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.02.2023 tarih ve 80903 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.02.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/319 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, özel ortak tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla şirketin %51 hissesine sahip ortağı Nail Güloğlu'na ait mezuniyet belgesinin sunulduğu, ihale komisyonu kararında Nail Güloğlu'nun kesintisiz olarak son 5 yıldır şirketin %51'den fazla hissesine sahip ortağı olma şartını sağlamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak Nail Güloğlu'nun 29.10.2015 tarihinde şirketin %51 hissesine sahip ortağı olduğu, söz konusu hususa ilişkin olarak pay defteri ve yönetim kurulu karar defterinin ilgili sayfalarının 17.07.2021 tarihinde EKAP'a yüklendiği, ayrıca anılan belgelerin 24.11.2021 tarihinde Ankara 21. Noterliğinde onaylatılıp 7 gün içinde Ankara Ticaret Sicili Müdürlüğünde ilan edildiği, ayrıca 29.12.2022 tarihli ve 10736 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde sermaye arttırımı yapıldığı ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgilere yer verildiği, Türk Ticaret Kanunu’nun 490'ıncı maddesinde kanunda veya esas sözleşmede aksi ön görülmedikçe nama yazılı payların herhangi bir sınırlamaya bağlı olmaksızın devredilebileceği, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devir alana geçilmesi ile yapılabileceği, anonim şirketlerde nama yazılı payların serbestçe devredilebileceği, bunun tek istisnasının bedellerinin tümü ödenmemiş nama yazılı paylar olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

h) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası (Birmilyonbeşyüzdoksanyedibindokuzyüzonyedi Türk Lirası)* olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir. …” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Asgari sayı” başlıklı 338’inci maddesinde “(1) Anonim şirketin kurulabilmesi için pay sahibi olan bir veya daha fazla kurucunun varlığı şarttır. 330 uncu madde hükmü saklıdır.

(2) Pay sahibi sayısı bire düşerse, durum, bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren yedi gün içinde yönetim kuruluna yazılı olarak bildirilir. Yönetim kurulu bildirimi aldığı tarihten itibaren yedi gün içinde, şirketin tek pay sahipli bir anonim şirket olduğunu tescil ve ilan ettirir. Ayrıca, hem şirketin tek pay sahipli olarak kurulması hem de payların tek kişide toplanması hâlinde tek pay sahibinin adı, yerleşim yeri ve vatandaşlığı da tescil ve ilan edilir. Aksi hâlde doğacak zarardan, bildirimde bulunmayan pay sahibi ve tescil ve ilanı yaptırmayan yönetim kurulu sorumludur.

(3) Şirket, tek pay sahibi olacak şekilde kendi payını iktisap edemez; ettiremez.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “…(8) Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;

a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. …” hükmü,

Ticaret Sicili Yönetmeliği’nin “Şirketin pay sahibi sayısının bire düşmesi” başlıklı 85’inci maddesinde “(1) Birden çok pay sahibi tarafından kurulan şirketin pay sahibi sayısı sonradan bire düşerse durum, bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren yedi gün içinde yönetim kuruluna yazıyla bildirilir. Yönetim kurulu, bildirimin alınması tarihinden itibaren yedi gün içinde, şirketin tek pay sahipli bir anonim şirket olduğunu, bu tek pay sahibinin adı ve soyadını veya unvanını, kimlik numarasını, yerleşim yerini veya merkezini ve vatandaşlığını ilgili müdürlüğe tescil ettirmekle yükümlüdür.

(2) Birinci fıkra uyarınca tescil edilmiş şirketin, tek pay sahibinin kendisi olduğu şirketlerin bulunması halinde, bu şirketlerin bağlı bulundukları müdürlükler ve MERSİS numaraları da tescilde gösterilir.

(3) Şirket tek pay sahibi olacak şekilde kendi payını iktisap edemez ve ettiremez.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için, mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur.

43.2. Mezuniyet tarihinden sonra geçen süre on beş yıldan fazla olan mühendis ve mimarların, on beş yıldan fazla mezuniyet sürelerinin de değerlendirilebilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sunulan mühendis veya mimara ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesi (iş bitirme, iş durum, iş denetleme, iş yönetme) sunulması gerekli olup, iş deneyim belgesi sunulmaması durumunda mezuniyet tarihinden sonra geçen sürenin on beş yıldan fazlası dikkate alınmayacaktır. Bu kapsamda sunulacak iş deneyim belgesine konu işin, geçici kabul tarihinin veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde olması koşulu aranmaz.

43.3. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinde birden fazla iş deneyiminin toplanarak değerlendirilemeyeceği hüküm altına alınmıştır. Bu doğrultuda, mezuniyet belgeleri için 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendi uyarınca hesaplanan iş deneyim tutarları, iş deneyim (iş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme) belge tutarları ile toplanarak değerlendirilmeyecektir. ...” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Bilecik Söğüt 50 Yataklı Devlet Hastanesi Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 1991I00-238-211391 ( - Bilecik Söğüt Devlet Hastanesi)

d) Kodu:

e) Miktarı:

Toplam inşaat alanı 13.741,98 m² olan betonarme B-Z-3 katlı hastane binası

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Bilecik Söğüt” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge,

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

"Yapım İşlerinde benzer iş grupları tebliği" nde yer alan B/III grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

Mühendislik Fakültesi İnşaat Bölümü mezunu veya Mimarlık Fakültesi Mimarlık Bölümü mezunu olan şahısların diplomaları ihale konusu işe denk sayılacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarından, mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesinin zorunlu olduğu, iş deneyiminin tevsiki için ilk ilân veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgelerin sunulabileceği, iş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl için anılan Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde geçen tutar üzerinden hesaplanmak suretiyle benzer iş deneyimi olarak dikkate alınacağı, bu bent kapsamında elde edilen deneyimin mühendis veya mimarın beş yıldır en az %51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından kullanılabileceği,

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır %51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağına ait mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilân veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu, mezuniyet belgelerinin iş deneyiminin tevsiki için sunulması durumunda, mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin bulunması gerektiği,

Anonim şirketlerde birden çok pay sahibi tarafından kurulan şirketin pay sahibi sayısı sonradan bire düştüğü takdirde, bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren 7 gün içinde yönetim kuruluna yazıyla bildirileceği, yönetim kurulunun, bildirimin alınması tarihinden itibaren 7 gün içinde, şirketin tek pay sahipli bir anonim şirket olduğunu, bu tek pay sahibinin adı ve soyadını veya unvanını, kimlik numarasını, yerleşim yerini veya merkezini ve vatandaşlığını ilgili müdürlüğe tescil ettirmekle yükümlü olduğu anlaşılmıştır.

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 07.02.2023 tarihinde yapılan “Bilecik Söğüt 50 Yataklı Devlet Hastanesi Yapımı” ihalesine 3 isteklinin katıldığı, başvuru sahibi Yse İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. - Restart Yapı Ener. End. A.Ş. - Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla şirketin %51 hissesine sahip ortağı olan Nail Güloğlu’na ait ilişkin mezuniyet belgesinin beyan edildiği, anılan firma tarafından EKAP’a yüklenen pay defteri ve yönetim kurulu karar defteri bilgilerinde Nail Güloğlu’nun şirketin %51 hissesine 29.10.2015 tarihinde sahip olduğu, anonim şirketlerde tek pay sahipliği durumunun sona ermesi ya da çok pay sahipliğinin tek pay sahipliğine düşülmesi halinde bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren 7 gün içerisinde bahse konu durumun yönetim kuruluna yazılı olarak bildirilmesi, yönetim kurulu tarafından bildirimin alındığı tarihten itibaren 7 gün içerisinde bu durumun tescil ve ilanı edilmesinin zorunlu olduğu, ancak tek pay sahipliği durumunun sona erdiği hususunun 24.05.2021 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği, dolayısıyla Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla mezuniyet belgesi sunulan ortağının 5 yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin %51 hissesine sahip olma şartını karşılamadığı gerekçe gösterilerek anılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 09.02.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin Dost İnş. ve Proje Yön. A.Ş. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idarece verilen cevapta, yukarıdaki gerekçelere ek olarak; 29.10.2015 tarihinde Sedat Alkış tarafından Nail Güloğlu ve Muhittin Çiftçi’ye yapılan hisse devirlerine ilişkin pay defteri kayıtlarının Ankara 67. Noterliği tarafından 28.05.2021 tarihinde, yönetim kurulu kararlarının ise Ankara 21. Noterliği tarafından 04.05.2021 tarihinde onaylandığı, ayrıca şifahi olarak anılan istekliye ait kurumlar vergisi beyannamelerinin istenildiği, 2020 yılına ilişkin kurumlar vergisi beyannamesinde şirketin tek ortağının Sedat Alkış olarak, 2021 yılına ilişkin kurumlar vergisi beyannamesinde ise Nail Güloğlu’nun %51 oranında, Muhittin Çiftçi’nin %49 oranında ortak olarak görüldüğü, dolayısıyla ticaret sicil gazetesinde “tek pay sahipliği durumunun sona erdiği” tarih (24.05.2021) dikkate alındığında Kurumlar Vergisi Beyannamesi’nin kurum ortakları ve yönetim kuruluna ilişkin listedeki ortaklık yapısı ile ticaret sicil kayıtlarının uyuştuğu, diğer taraftan 24.05.2021 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde Sedat Alkış’ın şirketi temsil etme görevinin sona erdiği bilgisinin yer aldığı, dolayısıyla şirkete ait hisselerini devrettikten sonraki 5,5 yıl boyunca şirketi temsil etmesinin yukarıda yer verilen tespitleri destekler nitelikte olduğu ifadelerine yer verilerek anılan iş ortaklığının şikayet başvurusunun reddedildiği görülmüştür.

Öncelikle yukarıda aktarılan Türk Ticaret Kanunu ile Ticaret Sicili Yönetmeliği’nin ilgili maddelerinin anonim şirketlerde ortak sayısının bire düşmesinin sonucunda yapılması gereken zorunlu işlemlere ilişkin olduğu, anılan Kanun ve Yönetmelik’te tek pay sahipliği durumunun sona ermesi durumunda yapılması zorunlu tescil ve ilan işlemlerine ilişkin bir hükmün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Yse İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. - Restart Yapı Ener. End. A.Ş. - Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş.ye ait Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Teklif Vermeye Yetkili Olduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünün, “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” satırının, “Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler” kısmında;

“Muhittin Çiftçi, 12*********, 49,00000000000000, Yönetim Kurulu Başkanı - Temsili Yetkili - Müdür

Nail Güloğlu, 14*********, 51,00000000000000, Yönetim Kurulu Üyesi - Yetkili Ortak” şeklinde,

“Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında;

“Muhittin Karayel, 12*********, Yönetim Kurulu Üyesi” şeklinde,

Anılan Tablonun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” bölümünün, “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” satırının, “Belgeye EKAP Tarafından Verilen Sayı” kısmında;

“2015/36310-1172134-1-1” şeklinde,

Anılan bölümün, “Mezuniyet Belgesi” satırının, “Mezuniyet Belgesine İlişkin Bilgiler” kısmında;

“14*********, 07.08.1978, 2574, Ege Üniversitesi, İnşaat Mühendisliği” şeklinde,

“Mezuniyet Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi” satırının, “Belge sahibi ortağın kesintisiz ortaklık süresi ve ortaklık oranı” kısmında;

“5 yıl, %51” şeklinde beyanın yer aldığı görülmüştür.

Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. tarafından EKAP’a yüklenen pay defteri ve yönetim kurulu karar defteri üzerinden yapılan incelemede; 29.10.2015 tarihli yönetim kurulu kararıyla Sedat Alkış’a ait 50.000,00 TL tutarlı 1.000 adet payın 510 adedinin Nail Güloğlu’na, 490 adedinin de Muhittin Çiftçi’ye devredildiği, söz konusu yönetim kurulu kararının Ankara 21. Noterliği tarafından 04.05.2021 tarihinde onaylandığı, anılan kararın pay defterine işlendiği, ilgili pay defteri sayfalarının da Ankara 67. Noterliği tarafından 28.05.2021 tarihinde onaylandığı,

Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş.ye ait ticaret sicili bilgileri incelendiğinde; 25.02.2015 tarihli ve 8766 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde Hayges8 Ener. Üret. Tic. ve San. A.Ş.nin (firmanın eski unvanı) kuruluşuna ait bilgilere yer verildiği, şirketin tek ortağının Erkan Haydar Sürgit olduğu bilgisinin,

09.09.2015 tarihli ve 8902 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde Erkan Haydar Sürgit’in tüm hissesini Sedat Alkış’a devrettiği bilgisinin,

12.10.2015 tarihli ve 8923 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde Sedat Alkış’ın şirketi temsile ve ilzama yetkili kılındığı bilgisinin,

24.05.2021 tarihli ve 8923 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde şirketin unvanının Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. olarak değiştiği, şirketi temsile yetkili olan Sedat Alkış’ın bu yetkisinin sona erdiği, ayrıca şirketin tek pay sahipliği durumunun sona erdiği bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Ayrıca, idarece şikayete verilen cevaptan da anlaşıldığı üzere başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş.den şifahen 2020 ve 2021 yıllarına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyanname’lerinin istenildiği, söz konusu beyannameler incelendiğinde 2020 yılına ilişkin Beyannamede Sedat Alkış’ın şirketin %100 oranında ortağı olduğu bilgisinin, 2021 yılına ilişkin Beyannamede ise Nail Güloğlu’nun şirketin %51 oranında, Muhittin Çiftçi’nin ise şirketin %49 oranında ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarına göre, mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesinin mümkün olduğu, başvuru sahibi Yse İnş. Taah. San. ve Tic. A.Ş. - Restart Yapı Ener. End. A.Ş. - Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla ortağı Nail Güloğlu’na ait mezuniyet belgesinin kullanıldığı, Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş.ye ait EKAP üzerinde kayıtlı pay defteri ve yönetim kurulu karar defteri bilgileri incelendiğinde, Nail Güloğlu’nun 29.10.2015 tarihinde şirketin %51 hissesini devraldığının görüldüğü, bu haliyle Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş. tarafından ortağı Nail Güloğlu’na ait mezuniyet belgesinin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği,

Ancak, Nail Güloğlu tarafından 29.10.2015 tarihinde şirketin %51 hissesinin devralındığı bilgilerini içeren ilgili pay defteri sayfasının Ankara 67. Noterliği tarafından 28.05.2021 tarihinde, ilgili yönetim kurulu karar defteri sayfasının ise Ankara 21. Noterliği tarafından 04.05.2021 tarihinde onaylandığı,

Ayrıca, hisse devri yapılan tarihten 5 yıldan fazla bir süre sonra yayımlanan 24.05.2021 tarihli ve 8923 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde şirketin tek pay sahipliği durumunun sona erdiği bilgisi ile şirketi temsile yetkili olan Sedat Alkış’ın bu yetkisinin sona erdiği bilgisinin yer aldığı,

Diğer taraftan, Karayel Grup İnş. Tic. A.Ş.ye ait 2020 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde şirketin tek ortağının Sedat Alkış olarak görüldüğü, 2021 yılına ilişkin Kurumlar Vergisi Beyannamesinde ise şirketin %51 hissesinin Nail Güloğlu’na %49 hissesinin ise Muhittin Çiftçi’ye ait olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde söz konusu kayıtlar arasında uyumsuzluk olduğu, mezuniyet belgesi kullanılan Nail Güloğlu’nun kesintisiz olarak son 5 yıldır şirketin %51 hissesine sahip olduğu konusunda tereddüt bulunduğu anlaşıldığından idarece yapılan değerlendirme dışı bırakma işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden incelenecek herhangi bir husus bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.