KİK Kararı: 2023/UY.I-197

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/009
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 25.01.2023
Karar No : 2023/UY.I-197
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Par-San Yapı Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 22. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1133011 İhale Kayıt Numaralı “22 Bölge Doğal Afet ve Taşkın Hasarları ve Onarımı (Rize Merkez ve İlçeleri 4 Kısım)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 22. Bölge Müdürlüğü tarafından 28.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “22 Bölge Doğal Afet ve Taşkın Hasarları ve Onarımı (Rize Merkez ve İlçeleri 4 Kısım)” ihalesine ilişkin olarak Par-San Yapı A. Ş.nin 29.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.01.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.01.2023 tarih ve 73341 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/97 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin “EKAP’a yüklenen pay defterinin dayanağı olan güncel yönetim kurulu karar defterinin yüklenmediği, EKAP’a yüklenen yönetim kurulu karar defterlerinin eski tarihli karar defterleri olduğu ve pay defterindeki şirket ortaklarına ait olmadığı, bu defterlerin şirket temsili konusunda bilgi içerdiği, mevzuatta istenen belge olmadığı, şirketin son ortaklık durumuna ulaşılamadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı;

Mezkûr ihale kapsamında EKAP sistemine güncel pay defterinin yüklendiği, yönetim kurulu kararı için ise temsile ilişkin güncel olmayan yönetim kurulu kararının yüklendiği, sunmuş oldukları Yeterlik Bilgileri Tablosunun “Diğer Belge” başlıklı satırında açıklama yapıldığı, ayrıca imza yetkilileri listesinin yer aldığı sayfada ilgili gazetenin sisteme yüklendiği, teklifin şirketi temsile yetkili ortaklardan Şafak İslamoğlu tarafından imzalandığı, Yeterlik Bilgileri Tablosunda ortaklara ve yöneticilere ilişkin olarak %30 ortaklık oranlı Hasan İslamoğlu ile %70 ortaklık oranlı Şafak İslamoğlu olduğu bilgisinin beyan edildiği, bu beyanlar ile sistemde yüklü bulunan pay defterlerinin ilgili sayfaları ile ticaret sicili gazetesinin ilgili nüshalarının uyumlu ve güncel olduğu,

Pay defteri ekinde sunulan yönetim kurulu kararının (temsile ilişkin karar) süresinin 13.05.2022 tarihinde dolduğu, sistemde yer alan yönetim kurulu kararından sonra alınan 11.05.2022 tarih ve 2022/06 sayılı yönetim kurulu kararı ile Şafak İslamoğlu ve Hasan İslamoğlu’nun 3 yıl süreyle şirketi münferiden temsile yetkili olduğu ifade edilerek mevcut durumun uzatıldığı, temsile yetkili kişilerde değişiklik olmadığı hususları, bu yönetim kurulu kararının da Ticaret Sicil Gazetesinin 16/05/2022 tarih ve 10578 sayılı sistemde yer alan nüshası ile ayrıca tevsik edildiği, ihale dosyasında açıklama getirilen ve sisteme yüklenen ticaret sicili gazetesinin geçerli olan belge olduğu, yönetim kurulu kararının istenemeyeceği, bu haliyle ihaleye teklif veren şirketi temsile yetkili kişinin Şafak İslamoğlu olduğunda tereddüt olmadığı,

İdari Şartname’nin 7.1.a.2 maddesinde yer alan düzenlemedeki “ilgisine göre” ifadesi ile pay defterine ilişkin yönetim kurulu kararının iş deneyiminin istekliye ait ortağın iş deneyimi olması durumunda söz konusu olacağı, Elektronik İhale Yönetmeliği’nin lafzına bakılarak (asıl amaç göz ardı edilerek) hüküm tesis edilmesi durumunda dahi, bahse konu yönetim kurulu kararının pay defteri güncel ve sistemde yüklü olduğu için tamamlatılabilir belgeler sınıfında olduğu, yönetim kurulu kararının pay defterine dayanak olduğu bunun bir belge eksikliği olmadığı, ticaret sicil gazetelerinin de daha kuvvetli dayanak olduğu,

Sonuç olarak; şirketi temsile yetkili kişinin bilgilerinin tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olduğu ve ticaret sicili gazetesiyle tevsik edildiği, sunulan pay defterine ilişkin yönetim kurulu kararının ise “ilgisine göre” ihale kapsamında aranmaması gerektiği halde açıklanan gerekçelerle tamamlatılması gereken belgelerden olması gerektiği, aksi durumda ticaret sicil gazetesiyle tevsik edilmiş olduğu değerlendirildiğinde, düzeltici işlemin yapılarak tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38. maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin, teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir.

(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile elektronik ihaleler hariç vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur.

…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “… (5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı.

Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Gerçek veya tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemleri” başlıklı 31. maddesinde “…31.3 Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Ayrıca ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgiler esas alınacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 22. Bölge Doğal Afet ve Taşkın Hasarları ve Onarımı (Rize Merkez ve İlçeleri 4. Kısım)

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2012A01-617 ( - Doğal Afetler ve Taşkın Hasarları )

d) Kodu:

e) Miktarı: 420 m Beton U Kanal ve Korkulukları, 1500 m Beton Duvar, 340 m Kargir Duvar, 10 Adet Betonarme Menfez ve Korkulukları, 10 Adet Çelik Yaya Köprüsü yapılacaktır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Rize İli Ardeşen ve Güneysu İlçeleri” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Tekliflerin Değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden ve kesinleşen ihale komisyonu kararından, şikâyete konu ihalenin Devlet Su İşleri 22. Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “2022/1133011 İhale Kayıt Numaralı 22 Bölge Doğal Afet ve Taşkın Hasarları ve Onarımı (Rize Merkez ve İlçeleri 4 Kısım)” olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 28.11.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, ihalede 27 adet ihale dokümanı indirildiği, ihaleye 17 isteklinin teklif verdiği, sınır değerin 36.362.653,44 TL olarak belirlendiği, sınır değer altında kalan beş isteklinin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi Par-San Yapı Anonim Şirketi’nin teklifinin EKAP’a yüklenen pay defterinin dayanağı olan güncel yönetim kurulu karar defterinin yüklenmediği, EKAP’a yüklenen yönetim kurulu karar defterlerinin eski tarihli karar defterleri olduğu ve pay defterindeki şirket ortaklarına ait olmadığı, bu defterlerin şirket temsili konusunda bilgi içerdiği, mevzuatta istenen belge olmadığı, şirketin son ortaklık durumuna ulaşılamadığı gerekçesiyle, Parsu Yapı A. Ş. - Ahis Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin pilot ortağın ortaklara ilişkin pay defteri ve yönetim kurulu karar defterinin EKAP’a yüklenmediği gerekçesiyle, Hazar Yapı Melzemeleri İnş. Taah. Hafr. ve Müh. Hiz. Beton San. Nak. Tic. Ltd. Şti., - Zeki Alibeyoğlu İş Ortaklığının teklifinin Hazar Yapı Melzemeleri İnş. Taah. Hafr. ve Müh. Hiz. Beton San. Nak. Tic. Ltd. Şti.nin ciro/fatura tutarı istenilen asgari tutarı karşılamadığı gerekçesiyle; Kırtur Turizm İnş. Taah. Elekt. San. ve Tic. Ltd. Şti., Türem İnş. Müh. Müşv. Tur. Jeotermal Mad. Enerji San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Özde Müh. Yapı ve Asfalt San. A. Ş.nin iş deneyimi uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı; Mak İş İnşaat ve Taah. A. Ş., Semih Yazıcı- Net İnş. Taah. Müh. Tur. ve Tic Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Alphaner İnş. Taah. A. Ş. ve Alsancak Yapı İnş. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin ise geçerli olduğu, Şen-Gök Keleşoğlu İnş. Taah. Nak. ve Tic. Ltd. Şti. teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Ali Akın Nevruz- Aysu Yapı San. ve Tic. A. Ş. İş Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği ve her iki istekliye beyan ettikleri bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan bilgi ve belgeleri 15.12.2022 günü mesai bitimine kadar teslim etmeleri gerektiği hususunun tebliğ edildiği, anılan isteklilerin istenilen bilgi ve belgeleri sunduğu, 16.10.2022 tarihli ihale komisyon kararı ile Şen-Gök Keleşoğlu İnş. Taah. Nak. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu belgeler uygun bulunarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Ali Akın Nevruz- Aysu Yapı San. ve Tic. A. Ş. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi Par-San Yapı A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklar/üyeler/kurucular ile yöneticilere ait bilgiler” başlıklı satırında tüzel kişiliğin ortaklarının Hasan İslamoğlu (%30) ve Şafak İslamoğlu (%70) olduğu, yöneticilerinin de aynı kişiler olduğuna ilişkin beyanın bulunduğu, “Diğer belgeler” başlıklı kısmının “Belge adı ve açıklaması” başlıklı satırında ise “Yönetim Kurulu Kararı, Yönetim Kurulunun 11/05/2022 tarih ve 2022/06 sayılı kararı ile Hasan İslamoğlu ve Şafak İslamoğlu 3 yıl süreyle münferiden şirketi temsile yetkili kılınmıştır. Pay Defterinde herhangi bir değişiklik olmamıştır. Ticaret Sicil Gazetesinin 16/05/2022 tarih ve 10578 sayılı sistemde yer alan nüshası ile ayrıca tevsik edilmiştir.” bilgisinin beyan edildiği, idare tarafından Par-San Yapı A.Ş.ye yönelik olarak 29.11.2022 ve 30.09.2022 tarihlerinde EKAP üzerinden ticaret sicil bilgileri sorgulamasının gerçekleştirildiği,

Aynı şekilde idare tarafından 29.11.2022 ve 30.09.2022 tarihlerinde tüzel kişiliğin ortaklık yapısına ilişkin olarak yapılan sorgulama neticesinde, şirket ortağı Hasan İslamoğlu ve Şafak İslamoğlu’na ait ortaklık oranını gösteren pay defterlerine ait sayfaların EKAP’a yüklendiği bilgilerine ulaşılmıştır. Söz konusu pay defterinden Hasan İslamoğlu’na ait sayfada 04.11.2019 tarihi itibarıyla 11.103.000 adet 11.103.000,00 TL tutarında paya sahip olduğu, Şafak İslamoğlu’na ait sayfada ise 25.907.000 adet 25.907.000,00 TL tutarında paya sahip olduğu, söz konusu paydan 5.551.500 adet 5.551.500,00 TL tutarındaki payın 19.11.2019 tarihinde, idarenin cevap yazısında belirtilen diğer ortak olan Cevdet Eksilmez’den devralındığı kaydı yer almaktadır.

Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet adresi “www.ticaretsicil.gov.tr” üzerinden yapılan sorgulama neticesinde ise, söz konusu şirketin 29.05.2013 tarih ve 8330 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’ndeki kaydına göre ticaret unvanının Par-San Yapı A.Ş. olarak değiştirildiği, söz konusu gazetede şirketin toplam 250.000 adet 25.000.000,00 TL tutarında hisseye sahip olduğu, söz konusu hisselerden 75.000 adet 7.500.000,00 TL tutarında hissenin Hasan İslamoğlu’na, 137.500 adet 13.750.000,00 TL tutarında hissenin Şafak İslamoğlu’na, 37.500 adet 3.750.000,00 TL tutarında hissenin Cevdet Eksilmez’e ait olduğu görülmüştür.

20.11.2019 tarih ve 9955 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde yer alan kayda göre, söz konusu şirket tarafından sermaye artırımına gidildiği, toplam sermayenin 370.100 adet 37.010.000,00 TL tutarında olduğu, ancak Cevdet Eksilmez tarafından Şafak İslamoğlu’na yapılan pay devrine dair herhangi bir bilginin söz konusu gazetede yer almadığı görülmüştür Ayrıca söz konusu istekli tarafından bahse konu pay devrine ilişkin yönetim kurulu kararının EKAP’a yüklenmediği tespit edilmiştir.

Anılan istekli tarafından 13.12.2014 tarihli ve 07 sayılı, 13.05.2019 tarihli ve 2019/02 sayılı yönetim kurulu kararlarının EKAP’a yüklendiği bilgilerine ulaşıldığı, söz konusu yönetim kurulu kararlarında toplantı gündeminin sırasıyla “Şirketin kısmi bölünmesiyle ilgili olağanüstü genel kurul yapılması hakkında” ve “Yönetim kurulu görev dağılımı ve şirketin temsili hk.” olarak ifade edildiği, anılan kararlarda şirketin kısmi bölünmesiyle ilgili olağanüstü genel kurul toplantısının yapılacağı yer ve saatin belirlendiği, 13.05.2019 tarihinden itibaren Hasan İslamoğlu’nun üç yıl süre ile yönetim kurulu başkanlığına, Şafak İslamoğlu’nun aynı süre ile yönetim kurulu başkan yardımcılığına atanması ve münferiden şirketi temsile yetkilendirilmesi hususlarının yer aldığı, söz konusu yönetim kurulu karar defterlerinde her iki ortağın pay defterinde belirtilen şirket sermayesindeki payına diğer bir ifade ile ortaklık oranına yönelik bir karar veya bilginin yer almadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ortaklarına/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgi ve belgelerin EKAP’a kaydı ile ilgili olarak; tüzel kişilerde yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre ortaklar ve ortaklık oranlarına/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verilerinin esas alınacağı, ayrıca pay sahibi birden fazla olan anonim şirketlerde ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, ortaklığı oluşturan kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının EKAP’a yüklenmesi gerektiğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nde EKAP’a kayıtlı olan tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç) /üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemelerinin zorunlu olduğu,

Bu kişilerin tüzel kişi olması halinde yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verilerinin esas alınacağı, ayrıca tek ortaklı olmayan anonim şirketlerde ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının taranarak EKAP’a yükleneceği, bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerektiği, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin en geç değişiklik tarihini izleyen 7 gün içerisinde, ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin ise sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğu hükmü yer almaktadır.

Ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nde bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı, ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgilerin esas alınacağı açıklanmıştır.

Yapılan incelemede, idare tarafından EKAP üzerinden yapılan sorgulama neticesinde, başvuru sahibi istekli tarafından EKAP’a yüklenen pay defterlerinin ekinde yer alan yönetim kurulu kararlarından ilkinin yapılacak olan olağanüstü genel kurul toplantısının yer ve zamanına ilişkin, ikincisinin yönetim ve temsile ilişkin olduğu, söz konusu yönetim kurulu kararlarının pay defterinde yer alan ortakların ortaklık oranlarına yönelik herhangi bir bilgi içermediği dolayısıyla ortaklar ve ortaklık oranlarına ilişkin pay defterlerinin dayanağı olmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan sorgulamalar neticesinde anılan isteklinin 29.05.2013 tarih ve 8330 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’ndeki kaydına göre üç ortaklı bir yapıya sahip olduğu, EKAP’a yüklenen pay defterlerinde yer alan kayıtlara göre ise ortaklardan Cevdet Eksilmez tarafından diğer ortak Şafak İslamoğlu’na pay devrinin gerçekleştirildiği, ancak söz konusu duruma ilişkin herhangi bir yönetim kurulu kararının son başvuru veya ihale tarihinden önce EKAP’a yüklenmediği, tüzel kişiliğin ortaklık yapısını tevsik etmek üzere gerekli belgelerin EKAP’a yüklenmesine ilişkin sorumluluğun isteklilerde olduğu, başvuru sahibi tarafından pay defterine dayanak güncel yönetim kurulu karar defterinin ilgili sayfalarının ihale tarihinden (28.11.2022) sonra EKAP’a yüklendiği anlaşıldığından, idarece anılan isteklinin teklifinin “EKAP’a yüklenen pay defterinin dayanağı olan güncel yönetim kurulu karar defterinin yüklenmediği, EKAP’a yüklenen yönetim kurulu karar defterlerinin eski tarihli karar defterleri olduğu ve pay defterindeki şirket ortaklarına ait olmadığı, bu defterlerin şirket temsili konusunda bilgi içerdiği, mevzuatta istenen belge olmadığı, şirketin son ortaklık durumuna ulaşılamadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin 31.3. maddesine “Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” cümlesinin eklendiği, dolayısıyla idare tarafından başvuru sahibine ait teklifin EKAP’ta yer alan yönetim kurulu karar defterinin güncel olmaması ve ortaklık oranlarına ilişkin bilgi içermemesi gerekçeleriyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından bahse konu hususun bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilmesi ve yönetim kurulu karar defterine ilişkin sayfaların tamamlatılabilir belgeler niteliğinde kabul edilmesi gerektiği iddia edilmekle birlikte, mevcut durumda ortaklar ve ortaklık oranlarına ilişkin pay defterine dayanak yönetim kurulu kararına ilişkin belgelerin EKAP’a yüklenmediği, dolayısıyla belge eksikliğinin söz konusu olduğu ve bilgi eksikliğinden söz edilemeyeceği anlaşıldığından iddianın bu yönüyle de yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.