KİK Kararı: 2023/UY.I-1340 (18 Ekim 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/052
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 18.10.2023
Karar No : 2023/UY.I-1340 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Simtay İnşaat A.Ş,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Sulama Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1162677 İhale Kayıt Numaralı “Silvan Tüneli İkmali 2 Kısım” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Sulama Dairesi Başkanlığı tarafından 10.03.2023 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Silvan Tüneli İkmali 2 Kısım” ihalesine ilişkin olarak Simtay İnşaat A.Ş.nin 09.02.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.02.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.02.2023 tarih ve 81367 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.02.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 02.08.2023 tarihli ve 2023/MK-175 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/332-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Ön yeterlik başvurusu kapsamında sunmuş oldukları teklifin yapım işleri cirosunu tevsik etmek için sundukları belgelerin “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatta yer alan şartları sağlamaması” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, idarenin şikayete cevap yazısında; söz konusu belgelerin asgari yeterlik tutarını sağlamaması nedeni ile değil yapılan araştırma sonucu fatura tutarlarının gerçek fatura tutarlarına göre tahrif edilerek yükseltilmiş olması nedeni ile uygun görülmediğinin belirtildiği, bahse konu tahrifatı kabul etmedikleri, halihazırda idare tarafından Toplu Konut İdaresi Başkanlığı ile Karayolları Genel Müdürlüğü’nden talep edilen ve incelenen faturalarla da yeterliği sağladıkları,

2. Ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda başvuruları yeterli bulunan adayların geçerli ve yeterli iş deneyimine sahip olmadıkları,

3. Ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda başvuruları yeterli bulunan adayların özel yetkiye sahip noter onaylı vekaletname ve imza beyannamelerinin bulunmadıkları iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi Simtay İnşaat A.Ş. nin teklifinin idare tarafından yapım işlerinden elde edilen ciroyu tevsik etmek üzere sunmuş olduğu “Yapım İşleri Ciro Bilgileri Tablosu” ile ekinde yer alan dayanak faturalarda yer alan tutarların gerçeği yansıtmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, 08.03.2023 tarihli ve 2023/UY.I-467 Kurul Kararı ile idarenin işleminin yerinde olduğu tespiti ile adı geçen adayın teklifi kapsamında sunmuş olduğu faturalarda onay ve imzası bulunan SMMM Gökhan ACER (57526) hakkında TÜRMOB’a bildirimde bulunulması ve adı geçen SMMM ile Simtay İnşaat Anonim Şirketi yetkilileri hakkında suç duyurusunda bulunulmasına karar verildiği,

Simtay İnşaat Anonim Şirketi tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 16’ncı İdare Mahkemesinin 10.07.2023 tarih ve E:2023/861, K:2023/1181 sayılı kararında özetle başvuru sahibinin şikayet başvurusunda yer vermediği ancak itirazen şikayet başvurusunda öne sürdüğü “ön yeterlik değerlendirmesinde yeterli görülen adayların sunmuş olduğu iş deneyim belgelerinin geçersiz olduğu” iddiasının da incelenmesi gerektiğinden bahisle dava konusu Kurul Kararının 1’nci ve 3’üncü iddiaya ilişkin kısmında “davanın reddine”, Kurul kararının 2’nci iddiaya ilişkin kısmında ise “dava konusu işlemin iptaline” karar verildiği,

Söz konusu karara ilişkin işlem tesis etmek üzere alınan 02.08.2023 tarih ve 2023/MK-175 sayılı Kurul Kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 08.03.2023 tarihli ve 2023/UY.I-467 sayılı kararının 2’nci iddiaya ilişkin değerlendirmelerin iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin 2’nci iddiasının esasının incelenmesine,” karar verildiği görülmüştür.

Söz konusu Kurul kararı üzerine esas inceleme başvuru sahibinin 2’nci iddiası ile sınırlı yapılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.” hükmü,

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 3.500.000.000 TRY (Türk Lirası) 'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusuna konu edilmeyen söz konusu iddiasının itirazen şikayet başvurusunda; ön yeterlik değerlendirmesinde yeterli görülen adayların iş deneyim belgelerine esas sözleşme bedelleri ile hakediş fatura tutarlarının iş deneyim belgesinde yer alan tutarlarla çeliştiği, iş denetleme belgesine sahip kişilerin denetleme konusu işte kesintili çalıştığı, konunun ancak SGK nezdinde çözülebileceği şeklinde detaylandırıldığı görülmüştür.

Kamu İhale Kurulu’nun 02.08.2023 tarih ve 2023/MK-175 sayılı kararı gereğince, başvuru sahibinin 2’inci iddiasının esasının incelenmesine geçilmiştir. Bu kapsamda ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli bulunan adayların ön yeterlik başvurusunda kullandıkları ve aşağıda tabloda bilgileri yer alan iş deneyim belgelerinin düzenlenmesine dayanak belgeler ilgili idarelerden talep edilmiştir.

ADAY

BELGE TÜRÜ

BELGEYİ DÜZENLEYEN İDARE

BELGE TARİH

BELGE SAYI

KOLİN İnş. Turz. San ve Tic. A.Ş. + 58 YAPI İnş. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

29.03.2021

3349-Y-KOİ-8-1

İş Yönetme

Devlet Demiryolları Genel Müdürlüğü

22.04.2019

3786-Y-KK-109-1

Yüklenici iş bitirme

DHMİ Genel Müdürlüğü

28.08.2019

7654-Y-KD-18-1

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

26.11.2019

25437-Y-KD-58-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

04.02.2019

3349-Y-KD-365-2

LİMAK İnş. San. ve Tic. A.Ş. + MAPA İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

29.03.2021

3349-Y-KOİ-8-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

01.02.2019

2012/131652-637608-8-2

Yüklenici iş bitirme

DHMİ Genel Müdürlüğü

28.08.2019

7654-Y-KD-18-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

07.07.2021

3349-Y-KOİ-30-1

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

26.02.2021

2018/129053-2830945-1-1

DOĞUŞ İnş. ve Tic. A.Ş. + CABA İnş. Enerji Turz. San. ve Tic. AŞ. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı

18.02.2019

30415-Y-KK-72-1

Yüklenici iş bitirme

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı

22.05.2019

30412-Y-KD-19-2

Yüklenici iş bitirme

DSİ Gen. Müd. Yenilenebilir Enerji Daire Başkanlığı

18.04.2016

34782-Y-ÖS-9-10

Yüklenici iş bitirme

DSİ 26’ncı Bölge Müdürlüğü

28.01.2022

25449-Y-ÖS-2-2

ÖZALTIN İnş. Tic. ve San. A.Ş. + ÖZKAR İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

17.09.2020

25436-Y-KD-184-2

Yüklenici iş bitirme

Devlet Demiryolları Genel Müdürlüğü

09.03.2020

2012/48771-585438-4-2

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

15.02.2022

3349-Y-KOİ-23-2

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

07.08.2019

25436-Y-KD-32-3

CENGİZ İnş. San. ve Tic. A.Ş.

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

29.03.2021

3349-Y-KOİ-8-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

28.12.2018

3349-Y-KD-188-4

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

07.01.2019

3349-Y-KD-158-2

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

12.09.2022

2017/226625-2069921-2-2

GÜLERMAK Ağır San. İnş. ve Taah. A.Ş. + YSE Yapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı

27.06.2022

4843-Y-İST-3-2

Yüklenici iş bitirme

Devlet Demiryolları Genel Müdürlüğü

06.02.2019

8396-Y-KK-119-1

Yüklenici iş bitirme

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı

22.05.2019

30412-Y-KD-19-2

Yüklenici iş bitirme

Devlet Demiryolları Genel Müdürlüğü

20.07.2022

2013/185984-1495363-1-3

NUROL İnş. ve Tic. A.Ş. + FERNAS İnşaat A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

Devlet Demiryolları Genel Müdürlüğü

16.06.2022

2015/179518-2470181-1-1

Yüklenici iş bitirme

Altyapı Yatırımları Genel Müdürlüğü

10.12.2019

25849-Y-KD-47-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

15.02.2022

3349-Y-KOİ-23-2

KALYON İnş. San. ve Tic. A.Ş. + MET-GÜN İnş. Taah. ve Tic. A.Ş. + RSY İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

29.03.2021

3349-Y-KOİ-8-1

Yüklenici iş bitirme

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı

25.12.2018

30362-Y-KK-21-1

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

29.03.2021

3349-Y-KOİ-8-1

Yüklenici iş bitirme

DHMİ Genel Müdürlüğü

28.08.2019

7654-Y-KD-18-1

Yüklenici iş bitirme

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı

28.12.2018

2014/64772-985000-3-2

Yüklenici iş bitirme

Karayolları Genel Müdürlüğü

07.07.2021

3349-Y-KOİ-30-1

YÜKSEL İnş. A.Ş. + MAKİMSAN Asfalt Taah. İnş. San. ve Tic. A.Ş. + DUYGU Taah. ve İnş. A.Ş. İş Ortaklığı

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

31.10.2013

639628

Yüklenici iş bitirme

Karayolları 10.Bölge Müdürlüğü

03.11.2022

2017/310465-2220355-2-2

Yüklenici iş bitirme

Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü

28.12.2020

2016/162254-1490471-2-1

Yüklenici iş bitirme

DSİ Genel Müdürlüğü

21.11.2014

25436-Y-KD-6-1

Altyüklenici İş B.

Karayolları Genel Müdürlüğü

25.09.2018

2012/179900-649093-2-1

ZİVER Petrol A.Ş. + ZİVER İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı

İş Yönetme

Karayolları Genel Müdürlüğü

01.09.2021

3349-Y-KOİ-38-1

İş Yönetme

Karayolları Genel Müdürlüğü

01.09.2021

3349-Y-KOİ-42-1

İş Yönetme

Karayolları Genel Müdürlüğü

27.08.2021

3349-Y-KOİ-40-1

İş Yönetme

Karayolları Genel Müdürlüğü

27.08.2021

3349-Y-KOİ-39-1

İş Yönetme

Karayolları Genel Müdürlüğü

25.03.2019

3349-Y-KOİ-659-1

Yukarıda tabloda yer verilen idarelerden 15-31.08.2023 tarihlerinde belge taleplerinde bulunulmuş olup ilgili idarelerden son olarak 29.09.2023 tarihinde olmak üzere muhtelif tarihlerde iş deneyim belgelerine ilişkin bilgi ve belgeler Kuruma gönderilmiştir.

İdarelerden gelen cevabi yazılar ile ön yeterlik aşamasında idare tarafından değerlendirmeye alınan iş deneyim belgelerine dayanak ek belgeler incelendiğinde;

Anılan adaylar tarafından ön yeterlik başvuruları kapsamında sunulan iş yönetme belgelerinde, belge sahibi kişilerin kamu görevlisi oldukları, sunulan iş yönetme belgelerinin düzenlenmesinde, belgelere konu işler kapsamında görev yaptıkları süre içerisindeki hakediş bedellerinin esas alındığı görüldüğünden iddianın bu yönüyle yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; iş deneyim belgelerine konu işlere ilişkin hakediş belgelerinde yer alan tutarların bazı iş deneyim belgelerinde yer alan belge tutarlarından fazla olduğu, söz konusu hususun adayların ön yeterlik değerlendirmesinde dikkate alınacak belge tutarının daha fazla olması gerektiği sonucunu ortaya çıkaracağı görülmekle birlikte, idare tarafından ön yeterlik değerlendirmesinin belge üzerinde yer alan bilgiler esas alınarak yapılmasının adayların yeterli bulunması durumunu değiştirmeyeceği anlaşılmış olup, söz konusu belge tutarlarının tespiti için ilgili idareleri tarafından gönderilen iş deneyim belgelerinin düzenlenmesine dayanak belgelerde (hakediş belgeleri vb.) yer alan bilgilerin; adaylar tarafından sunulan iş deneyim belgeleri üzerinde yer alan ilk sözleşme bedeli, toplam sözleşme bedeli, gerçekleşen iş tutarı ve belge tutarı bilgileri ile ön yeterlik değerlendirmesini etkilemeyecek şekilde uyumlu olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiası bu yönüyle de yerinde bulunmamıştır.

Öte yandan, başvuru sahibinin 14.08.2023 tarihinde Kurum tarafından kayıt altına alınan itirazen şikayet başvurusu niteliğinde olmayan dilekçesinde, ihaleye katılan tüm isteklilerin ciro bilgilerini tevsik etmek amacıyla sunduğu belgelerin de incelemesini talep ettiği görülmekte ise de mevcut incelemenin Mahkeme kararı gereği yapıldığı dolayısıyla bu kararda belirtilen hususlar dışında herhangi bir inceleme yapılmasına imkan bulunmadığı,

Kaldı ki söz konusu hususun halihazırda 08.03.2023 tarihli ve 2023/UY.I-467 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile eşit muamele ilkesi çerçevesinde incelendiği, bahse konu Kararının “B” bölümünde “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüş olup dilekçede belirtilen hususların 08.03.2023 tarihli ve 2023/UY.I-467 sayılı Kamu İhale Kurulu kararına itiraz niteliği taşıdığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.