KİK Kararı: 2023/UY.I-1000

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/037
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 19.07.2023
Karar No : 2023/UY.I-1000
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Enermak İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Gaz Dağıtım Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/206300 İhale Kayıt Numaralı “Avrupa (256) İstanbul Toplu Altyapı Yatırım Hatları İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Gaz Dağıtım Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından 18.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Avrupa (256) İstanbul Toplu Altyapı Yatırım Hatları İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Enermak İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 03.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.07.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.07.2023 tarih ve 99065 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.07.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/850 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) bendinde “T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan Doğalgaz Piyasası Sertifika Yönetmeliği’ne göre yapım-yapım/bakım onarım faaliyeti alanında İnşaat ve Mekanik kategorilerini kapsayan kendi adına almış olduğu Yapım ve Hizmet Sertifikası ve ekleri” düzenlemesinin yer aldığı, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde söz konusu belgenin iş ortaklığının her bir ortağı tarafından da sunulması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin özel ortağı Orhan Barış tarafından e-teklifinde beyan edilen yapım ve hizmet sertifikasının, e-ihale tarihi itibariyle sadece “yapım” faaliyeti alanında inşaat ve mekanik kategorilerini içerdiği, Orhan Barış firmasının ihale tarihinden sonra EPDK’ya yeniden müracaat ederek sertifikasını “yapım/bakım onarım” faaliyet alanına yükselterek idareye bu şekilde ibraz ettiği, ancak söz konusu sertifikanın e-teklif kapsamında sunulması gereken katılım ve yeterlilik belgeleri arasında olduğu, sonradan tamamlanacak belge vasfında olmadığı, bu nedenle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, ayrıca yapım ve hizmet sertifikasında sadece “yapım” faaliyet alanı ile yetkilendirilmiş bir firmanın, içerisinde gaz olan/canlı alt yapılar ve tesisler üzerinde bir işlem yapma yeterliliğine haiz olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

(4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur” hükmü,

Doğalgaz Piyasası Sertifika Yönetmeliği’nin “Sertifika alma yükümlülüğü” başlıklı 5’inci maddesinde “Doğal gazla ilgili herhangi bir yapım ve hizmet faaliyeti, sertifika sahibi olmayan kişiler tarafından gerçekleştirilemez. Bu tür faaliyetlerin ihalesi aşamasında sertifika gerekli değildir, ancak faaliyetin yürütülmesi için sertifika alınması zorunludur.

İç tesisat ve servis hatları sertifikaları, şehir içi dağıtım şirketleri ile Kurum adına ve Kurum tarafından yetki belgesi ile yetkilendirilen resmi veya özel şirketler tarafından verilir.

Sistemle ilgili;

a) Fizibilite, etüt, proje, müşavirlik, kontrol ve denetleme,

b) Yapım,

c) Servis, bakım ve onarım

gibi hizmetleri yapacak olanlar da yapacakları faaliyetler için, Kurumdan sertifika almak zorundadır.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sertifika türleri” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Yönetmelik kapsamında düzenlenen sertifika türleri aşağıdaki gibidir:

a) Yapım ve hizmet sertifikası; şehir içi dağıtım şebekesine bağlantılı iç tesisat ve servis hatları dışındaki, doğal gaz piyasasında yer alan tesislerin fizibilite, etüt, proje, müşavirlik, kontrol, denetleme, yapım, servis, bakım ve onarım hizmetlerini yapmaya yeterli olduklarını gösteren ve Kurum tarafından gerçek veya tüzel kişilere verilen izin belgesidir,

b) İç tesisat ve servis hatları sertifikası; şehir içi dağıtım şebekesine bağlantılı servis hatları ve iç tesisat ile ilgili proje, müşavirlik, kontrol, yapım, denetim, servis, bakım-onarım hizmetlerini yapmaya yeterli olduklarını gösteren, dağıtım şirketleri ile yetki belgesi sahibi resmi veya özel şirketler tarafından düzenlenen ve ilgili dağıtım şirketinin belirlenmiş bölgesinde geçerli olan ve gerçek veya tüzel kişilere verilen izin belgesidir.” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Avrupa (256) İstanbul Toplu Altyapı Yatırım Hatları İnşaatı

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Avr(256)

d) Kodu:

e) Miktarı:

1.500 m Çelik Hat, 32.000 m Polietilen Hat, 17.000 m Polietilen-Çelik Ortak Tranşe, 620 adet Gazsız Servis Kutusu

Doğal gaz dağıtım hatlarının döşenmesinde kullanılacak olan işin teknik şartnamesinde belirtilen kalıcı şebeke elemanları (boru, kutu, fittings vs.) İdare tarafından verilecektir. Diğer tüm malzemeler, ekip-ekipman ve tüm işçilikler yüklenici tarafından temin edilecektir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İmalatlar İGDAŞ Birim Fiyat Tarifleri ekinde yer alan tip kesitlere göre İstanbul Yapı Denetim Koordinasyon Şefliği Bölgesinde muhtelif cadde ve sokaklarında yapılacaktır. İhtiyaç durumunda; İdarenin uygun görmesi halinde Yüklenici İstanbul il sınırları dahilindeki her lokasyonda çalıştırılabilir. Bu durumda yüklenici herhangi bir ek talepte bulunmayacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ı) T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan Doğalgaz Piyasası Sertifika Yönetmeliği’ne göre yapım-yapım/bakım onarım faaliyeti alanında İnşaat ve Mekanik kategorilerini kapsayan kendi adına almış olduğu Yapım ve Hizmet Sertifikası ve ekleri

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (ı) bentlerinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…48.2. 7.1.ı. maddesinde beyan edilmesi zorunlu olan sertifikalardan vizesi yapılmamış ve/veya vize süresi dolmuş olanlar kabul edilmeyecektir. Yüklenici iş süresince bu sertifikanın geçerliliğini sağlamak zorundadır. Ayrıca iş ortaklıklarında tüm ortaklara ait sertifikaların beyan edilmesi zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin özel ortağı Orhan Barış tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının “Sicil, İzin, Ruhsat ve Faaliyet Belgeleri” sütununda belge adı ve düzenleyen kurum ile belgenin tarihi, sayısı ve geçerlik tarihi bilgisinin “Yapım ve Hizmet Sertifikası, T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu, 05.01.2022, YHS/7505-5/324991-2132, 05.01.2024” beyanının yer aldığı,

İdarece EPDK’nın internet adresinden yapılan sorgulama sonucunda Orhan Barış tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen YHS/7505-5/324991-2132 numaralı sertifikaya ulaşıldığı, beyan edilen bilgilerin doğrulandığı ve belgenin faaliyet konuları ve kategorileri bölümünde “Yapım: İnşaat, Mekanik” ifadesinin yer aldığı, bunun üzerine 22.05.2023 tarihinde idarece söz konusu belgenin tevsikinin istendiği, Orhan Barış tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen “YHS/7505-5/324991-2132” numaralı sertifikanın idareye sunulduğu, sunulan sertifikanın faaliyet konularının “-Yapım: İnşaat, Mekanik, -Bakım ve Onarım: İnşaat, Mekanik” şeklinde olduğu, idarece 23.05.2023 tarihinde EPDK’nın internet adresinden yeniden yapılan sorgulama sonucunda da sertifikanın faaliyet konularının “-Yapım: İnşaat, Mekanik, -Bakım ve Onarım: İnşaat, Mekanik” şeklinde olduğu, idareye sunulan yapım ve hizmet sertifikasının “sertifikada yapılan tadiller” ile ilgili 28’inci maddesinde bulunan notta ise “Bakım ve Onarım; inşaat, mekanik faaliyet konusu ve kategorisi ilave edilmiştir.” ibaresinin yer aldığı ve tadil tarihinin 23.05.2023 olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile doküman düzenlemelerinden, istekliler tarafından ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin sunulmasına ilişkin hükümlere ihale ilanı ve idari şartnamede yer verileceği, Doğal Gaz Piyasası Sertifika Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 5’inci maddesinde; doğal gazla ilgili herhangi yapım ve hizmet faaliyetlerinin ihalesi aşamasında sertifikanın gerekli olmadığı, ancak faaliyetin yürütülmesi için sertifika alınmasının zorunlu olduğu belirtilmekle birlikte, idarece “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlığı altında “T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan Doğalgaz Piyasası Sertifika Yönetmeliği’ne göre yapım-yapım/bakım onarım faaliyeti alanında İnşaat ve Mekanik kategorilerini kapsayan kendi adına almış olduğu Yapım ve Hizmet Sertifikası ve ekleri” düzenlemesinin yer aldığı, dolayısıyla belirtilen hususa ilişkin yeterliliğin ihaleye teklif verme aşamasında sağlanmış olması gerektiği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan söz konusu düzenlemede yer alan “yapım-yapım/bakım onarım faaliyeti alanında” ifadesinden, isteklilerden yapım faaliyeti alanında veya yapım/bakım onarım faaliyeti alanında inşaat ve mekanik kategorilerini kapsayan kendi adına almış olduğu yapım ve hizmet sertifikası ve eklerinin istendiğinin anlaşılması gerektiği, ayrıca mevcut doküman düzenlemesine yönelik olarak süresi içerisinde yapılan itirazen şikayet başvurusu bulunmadığından dokümanın bu haliyle kesinleştiği, bu nedenle yeterlilik değerlendirilmesinin kesinleşen doküman düzenlemelerine göre yapılması gerektiği, bu durumda ihale üzerinde bırakılan isteklinin özel ortağı Orhan Barış tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen “YHS/7505-5/324991-2132” numaralı yapım ve hizmet sertifikasının idarece EPDK’nın internet adresinden sorgulandığı, belgenin faaliyet konuları ve kategorileri bölümünde “Yapım: İnşaat, Mekanik” ifadesinin yer aldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.