KİK Kararı: 2023/UM.II-506

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/020
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 22.03.2023
Karar No : 2023/UM.II-506 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

HMI Enerji İnşaat San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ego Genel Müdürlüğü Ulaşım Planlama ve Raylı Sistem Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1144262 İhale Kayıt Numaralı “Ankaray İşletme Şube Müdürlüğü Jurnal Yatak Mal Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ego Genel Müdürlüğü Ulaşım Planlama ve Raylı Sistem Dairesi Başkanlığı tarafından 08.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ankaray İşletme Şube Müdürlüğü Jurnal Yatak Mal Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak HMI Enerji İnşaat San. ve Tic. A.Ş.nin 10.02.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.02.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.02.2023 tarih ve 81446 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.02.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/334 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle idarece kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı oldukları gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmesinin yerinde olmadığı; firmaları hakkında ihale tarihinden sonra verilen ve 19.01.2023 tarihli ve 32078 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararının 2021/345919 ihale kayıt numaralı “Tip Taksi Durakları Mal (Montajlı) Alımı İşi Sözleşmesi” kapsamında Ankara Büyükşehir Belediyesi Kent Estetiği Dairesi Başkanlığı’nın talebi üzerine Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığı tarafından 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’nci maddesinin (f) bendinde yer alan “Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek...” hükmünün ihlal edildiği gerekçesiyle verilmiş olduğu, söz konusu yasaklama kararının ihale dokümanına ve taraflar arasında imzalanan sözleşmeye tamamen aykırı olması nedeniyle yasaklama kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle Ankara 8. İdare Mahkemesi’nin E:2023/195 sayılı esasına kayıtlı iptal davasının açıldığı,

Ankara 8. İdare Mahkemesi’nin 09.02.2023 tarihli ve E:2023/195 sayılı ara kararı ile davalı idareye dava konusu işleme dayanak teşkil eden bilgi ve belgeler ile savunmasını sunmak üzere 10 gün süre verildiği, davalı idarenin süre uzatım talebinin anılan Mahkemenin 16.02.2023 tarihli ve E:2023/195 sayılı ara kararı ile reddedildiği,

Bu arada firmalarının talebi üzerine Ankara Batı 3. Sulh Hukuk Mahkemesi’nin 2023/10 sayılı dosyası üzerinden mahallinde yapılan keşif sonucu 13.02.2023 tarihli bilirkişi kurulu raporunun düzenlendiği, söz konusu raporun “Değerlendirmeler ve sonuç” kısmında “Dava konusu taşınmazla ilgili yukarıda belirtilen incelemeler ve tespitler çerçevesinde;

Bahse konu “Şehitali Taksi Durağı” alanında halihazırda Turkuaz TOKİ Taksi Durağı ve ilgili eklentilerinin olduğu,

Yeni yapılacak taksi durağına ilişkin montaj alanlarının hazırlanması, toprağın tesviye işlemleri ve yapının oturacağı beton kaidenin yapılması işlerinin idare konumunda olan Ankara Büyükşehir Belediyesi sorumluluğunda olduğu,

Yeni yapılacak olan “Şehitali Taksi Durağı” alanında montaj alanlarının hazırlanması, toprağın tesviye edilmesi ve yapının oturacağı beton kaidenin hazırlanmasına ilişkin herhangi bir inşai faaliyetin bulunmadığı

Sonuç ve kanaatine varıldığı” ifadelerine yer verildiği, raporun bir örneğinin Ankara 8. İdare Mahkemesi’nin E:2023/195 sayılı dava dosyasına sunulmuş olduğu, bahsedilen hususlar Mahkemesince değerlendirilecek olmakla birlikte, bahse konu raporun firmaları hakkında verilen kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama işlemine dayanak yapılan gerekçenin yerinde olmadığını gösterdiği,

Bütün bu gelişmelerin anılan Mahkemenin yasaklama kararının yürütmesinin durdurulması talebi hakkında kısa bir süre içinde karar vereceğini gösterdiği, mahkemece firmalarının kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına dair işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmesi halinde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerekçesinin ortadan kalkacağı, bu aşamadan sonraki ihale işlemlerine devam edilmeksizin Mahkemece verilecek kararının beklenmesinin gerektiği, aksi halde verilecek yürütmenin durdurulması veya iptal kararı nedeniyle bu aşamadan sonra gerçekleştirilen bütün ihale işlemlerinin sakat hale geleceği, ihalede en düşük teklif fiyatının firmaları tarafından sunulduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi yapılan yasaklama işleminin açılan iptal davası nedeniyle kesinleşmediği, ihale işlemlerine devam edilmeksizin Mahkemece verilecek kararının beklenmesi gerektiği, tekliflerinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem kararı verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’nci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile …

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ncı maddesinde “37 ve 38 inci maddelere göre yapılan değerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır.

…

İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “…Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yasaklama kararı vermeye yetkili makamlar ve idarelerce uyulması zorunlu hususlar” başlıklı 28.1.1’inci maddesinde “28.1.1.1 4734 sayılı Kanunun 58 inci ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerinde, bu Kanunlarda sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler ile birlikte bu maddelerde sayılan ortakları veya ortaklıkları hakkında, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık tarafından, ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır. Yasaklama kararlarının, herhangi bir bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin yetkilileri, il özel idareleri ve (Değişik ibare: 16/03/2019-30716 R.G./9. md.) bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verileceği düzenlenmiştir.

28.1.1.2 İdarelerin ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi gereken yasak fiil veya davranışları tespit etmeleri durumunda gereğinin yapılması için ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa veya herhangi bir bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin yetkililerine başvurmaları zorunludur. İlgili veya bağlı bakanlık veya herhangi bir bakanlığın bağlı veya ilgili kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilisi Kanunda öngörülen süre içinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararını vermek zorundadır.

28.1.1.3 Bu nedenle ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verecek bakanlık veya kamu kurum ve kuruluşlarının;

a) İhale sürecinde, sözleşmelerin düzenlenmesi ve uygulanması aşamalarında bu kararları zamanında verebilmek ve 4734 sayılı Kanunun 58 inci ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı madde hükümlerinin gereğini yerine getirebilmek için gereken özeni göstermeleri ve tedbirleri almaları,

b) İhalelere katılanlar hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi halinde 4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerinin 2 nci fıkraları uyarınca;

1. İhalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında,

2. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre ayrıca;

i- Bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da,

ii- Sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da,

4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddelerine göre ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi gerekmektedir.

İdarece, bu konuda ayrıca haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilenlerce beyan edilenin dışında varsa bunların ortaklarının ve/veya ortaklıklarının tespit edilmesi amacıyla ilgili kamu kurum ve kuruluşları ve kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ile gerekli koordinasyonun sağlanıp, araştırmaların yapılması da önem taşımaktadır.

c) 4734 sayılı Kanun ve 4735 sayılı Kanun uyarınca verilecek ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarına karşı yargı yoluna başvurulması halinde, yargı mercilerince verilecek her türlü kararın bir örneğinin bilgi için Kuruma gönderilmesi,

ç) 4734 sayılı Kanunun 59 uncu ve 4735 sayılı Kanunun 27 nci maddelerinde, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektiren ve suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında Cumhuriyet Savcılıklarına suç duyurusunda bulunmaları,

d) İhalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada yürütmenin durdurulması veya iptal kararı verilmesi durumunda kararın aslı veya onaylı örneğinin Kurumumuza sunulması halinde ilgili gerçek veya tüzel kişiler yasaklılar listesinden çıkarılacaktır. Ancak, mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesi hallerinde kararın yasaklama kararını veren idarelerce Resmî Gazetede yayımlatılması,

e) 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilenlerin sicillerini tutma görevi Kuruma verildiğinden, bu görevin etkin olarak yerine getirilebilmesi amacıyla, ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin kararların, ekteki formda (Ek-O.3) yer alan bilgileri içerecek şekilde düzenlenerek Resmi Gazetede yayımlatılması,

Gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci maddesinde “…28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Teyit işlemleri” başlıklı 30.5’inci maddesinde “30.5.1 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması mümkün olmayacaktır.

30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır. Bu sebeple:

I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit ettirilecektir,

II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortakları ve hisseleri toplamı şirket sermayesinin yarısından fazlasını teşkil eden ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit ettirilecektir,

III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;

a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir. Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise 28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.

b) 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli ve varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci isteklinin ikisinin de yasaklı olduğunun tespiti durumunda ihalenin iptaline, anılan Kanunun 42 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi sonucunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yasaklı olması durumunda ihale kararının iptal edilmesine de karar verilecektir.

c) Aday ve isteklilerin şahıs şirketi olmaları halinde ortaklarından herhangi birinin, sermaye şirketi olmaları halinde sermayelerinin yarısından fazlasına sahip ortakları veya hisseleri toplamı şirket sermayesinin yarısından fazlasını teşkil eden ortaklarının veya ihaleye katılan vekil ve temsilcilerinin başvuru veya ihale tarihi itibariyle yasaklı olduğunun tespit edilmesi halinde, yukarıda belirtilen müeyyideler dışında ayrıca 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir. ...” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat alıntılarından, ihale tarihi itibariyle tüm istekliler için, ihale yetkilisince ihale komisyon kararı onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan ve varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan istekli için yasaklılık sorgulamasının yapılacağı,

İhale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı bulunan aday ve isteklilerin 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı bırakılacağı, geçici teminatının gelir kaydedileceği ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edileceği, ihale tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan istekliler hakkında ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda tekliflerin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatların iade edileceği,

İhalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada yürütmenin durdurulması veya iptal kararı verilmesi durumunda kararın aslı veya onaylı örneğinin Kuruma sunulması halinde ilgili gerçek veya tüzel kişilerin yasaklılar listesinden çıkarılacağı, ancak, mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesi hallerinde kararın, yasaklama kararını veren idarelerce Resmî Gazetede yayımlatılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, idarece başvuruya konu ihaleye teklif veren iki istekli hakkında 12.12.2022 tarihinde ilk yasaklılık sorgusunun yapıldığı, söz konusu sorgulamada ihale tarihi olan 08.12.2022 tarihi itibariyle her iki isteklinin de hakkında yasaklılık kararının bulunmadığının tespit edilmiş olduğu, idarece ihale komisyonu kararının onayından önce 31.01.2022 tarihinde yapılan ikinci yasaklama sorgusunda ise başvuru sahibi HMI Enerji İnşaat San. ve Tic. A.Ş.nin 19.01.2023-19.01.2024 (başlangıç ve bitiş tarihleri) tarihleri arasında ihalelere katılmaktan “yasaklı” olduğunun görüldüğü, yasaklama kararının T.C. Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığı tarafından verildiği tespitin yapıldığı ve 01.02.2023 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İnceleme kapsamında EKAP üzerinden yapılan yasaklılık sorgusunda da söz konusu şirketin 19.01.2023-19.01.2024 (başlangıç ve bitiş tarihleri) tarihleri arasında ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede, mevzuat uyarınca ihale tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan istekliler hakkında ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmakta olup, her ne kadar başvuru sahibi tarafından Mahkemece firmalarının kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına dair işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmesi halinde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerekçesinin ortadan kalkacağı, anılan Mahkemece yürütmenin durdurulması talebi hakkında kısa bir süre içinde karar verileceği göz önüne alınarak bu aşamadan sonraki ihale işlemlerine devam edilmeksizin Mahkemece verilecek kararının beklenmesinin gerektiği belirtilmekte ise de; yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, ihalelere katılmaktan yasaklama kararına karşı açılan davada yürütmenin durdurulması veya iptal kararı verilmesi durumunda kararın aslı veya onaylı örneğinin Kurumumuza sunulması halinde ilgili gerçek veya tüzel kişilerin yasaklılar listesinden çıkarılacağı, başvuru sahibi tarafından bu kapsamda bir kararın itirazen şikayet başvurusu kapsamında Kuruma sunulmadığı, mahkeme kararı uyarınca veya idari bir işlemle başvuru sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklama kararının kaldırılması, değiştirilmesi veya düzeltilmesine ilişkin olarak yasaklama kararını veren idarece Resmî Gazetede yayımlatılan bir kararın da bulunmadığı, bu itibarla ihale tarihinden sonra hakkında yasaklılık kararı verilmiş olduğu tespit edilen başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.