KİK Kararı: 2023/UM.II-428

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/016
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 01.03.2023
Karar No : 2023/UM.II-428
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1050975 İhale Kayıt Numaralı “Toplam Organik Karbon (Tok) Analiz Cihazı İle Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 04.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Toplam Organik Karbon (Tok) Analiz Cihazı İle Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi” ihalesine ilişkin olarak Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 23.01.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.02.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.02.2023 tarih ve 78061 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.02.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/246 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 2022/1050975 ihale kayıt numaralı “Toplam Organik Karbon (TOK) Analiz Cihazı ile Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi” ihalesinin 04.11.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, 01.12.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı, kesinleşen ihale kararına 12.12.2022 tarihinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, yapılan değerlendirme sonucunda 12.01.2023 tarihli ihale komisyonu kararında “...Raportör kararında yazılı hususlar incelenmeye alınmış ve buna göre 1. en avantajlı durumda olan Nexus Laboratuvar Cihazları Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi’nin ürünlerine ait yetkili satıcı belgesi sunduğu ancak İdari Şartnamenin 7.5.6 maddesinde “Teknik Şartname Madde 4. TEDARİKÇİ FİRMA YETERLİLİKLERİ kapsamında detaylandırılmıştır.” Maddesine istinaden Teknik Şartnamenin 4. Maddesi 3. bendinde belirtilmiş olan Yetkili Distribütör belgesini teklifi ile birlikte sunmadığı tespit edilmiş ve bu sebepten dolayı teklifinin değerlendirme dışı bırakılması karar verilmiştir…” ifadelerine yer verilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan komisyon kararının mevzuata aykırı olduğu gerekçesiyle idareye 23.01.2023 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu ve başvurunun idarece reddedildiği, ancak idarenin cevabının mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;

İhaleye ait İdari Şartname’nin 7.5.4 ve 7.5.5’inci maddelerinde yer alan düzenlemeler göz önüne alındığında İdari Şartname’nin 7’nci maddesi içerisinde yeterlik kriteri kapsamında herhangi bir belgeye yer verilmediği gibi 7.5.4’üncü maddesinde de Teknik Şartname’de bulunan herhangi bir belgeyi yeterlik kriteri olarak düzenlemediğinin görüleceği, dolayısıyla İdari Şartname içerisinde yer almayan sadece Teknik Şartname içerisinde yer alan bir belgenin yeterlik kriteri olarak kabul edilemeyeceğinin açıkça ortada olduğu,

Diğer taraftan idarece İdari Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesi düzenlemesine atıf yaparak Teknik Şartname ile İdari Şartname arasında bağlantı oluşturmaya çalıştığı, ancak bunun mümkün olmadığı, İdari Şartname 7.5.6’ncı maddesinde de Teknik Şartname’ye “atıf” yapılmış olup düzenleme içerisinde hiçbir belgenin yer almadığı, diğer bir deyişle 7.5.5’inci maddesinde belirtildiği hali ile “… sayılan belgeler …” düzenlemesine uygun olarak adı anılmak suretiyle hiçbir belgenin İdari Şartname içerisinde yer almadığı, bu doğrultuda yukarıda yer verilen İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesi düzenleme çerçevesinde 7’nci maddede sayılmayan belgeler üzerinden tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı bulunduğu,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak “yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu” belgelendirmek zorunluluğuna ilişkin şartın düzenlemesine ve Teknik Şartname’nin 4.3 maddesinde ise “yetkili distribütör” olma şartının düzenlemesine yer verildiği, bu bakımdan İdari Şartname ile Teknik Şartname arasında çelişki bulunduğunun anlaşıldığı,

Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesinde sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılıklar olması halinde ihale dokümanında yer alan hükümlerin sıralamasına yer verildiği, anılan Tasarı’nın 8’inci maddesine göre ihale dokümanını oluşturan belgelerin öncelik sırasına bakıldığında İdari Şartname’nin esas alınmasının gerektiği, kaldı ki, 12.01.2023 tarihli ihale komisyonu kararında “Teklif başarı ile açıldı, Firmanın ürünlerine ait yetkili satıcı belgesi sunduğu…” ifadelerine yer verilerek kendilerinin yetkili satıcı olduğu ve yetkili satıcı olduklarını gösteren belgenin sunulduğunun idare tarafından kabul edildiği, sonuç olarak ihale dokümanında çelişki halinde İdari Şartnamenin esas alınması gerektiğinden ve kendilerinin de yetkili satıcı olduklarının açık olduğunun anlaşıldığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;

…

Tedarikçi: Mal alımı ihalesine teklif veren gerçek veya tüzel kişileri veya bunların oluşturdukları ortak girişimleri…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

…

(8) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.

(9) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin tespitinde aşağıdaki esaslar dikkate alınır:

a) Diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır.

…

c) Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin sunulan tevsik edici belgelerin, belgenin geçerliğine ilişkin taşıması zorunlu tüm asli unsurları sağlaması kaydıyla, belgelerde bulunan bilgi eksiklikleri Kanunun 37 nci maddesi kapsamında tamamlatılabilir. Ancak asli unsurlarda eksiklik bulunması durumunda, bu belgeler sunulmamış kabul edilir. (a) ve (b) bentlerinde belirtilen işlemlere, ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilinceye kadar devam edilir.

(10) İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen bilgiler, bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgeler ya da geçici teminat mektubu arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez.” hükmü,

Elektronik İhale Yönetmeliği’nin “e-tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “…(3) İhale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile ilgili değerlendirme, e-teklif kapsamında yüklü olan belgelerin ve EKAP üzerinden ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinden sorgulama suretiyle elde edilen bilgilerin değerlendirilmesi suretiyle yapılır.

(4) Yeterlik kriterlerinin istekliler tarafından karşılanıp karşılanmadığına ilişkin değerlendirme ihale dokümanında yer alan hükümler çerçevesinde yapılır. Yeterlik kriterlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve bu husus gerekçesi de açıkça belirtilmek suretiyle EKAP’a kaydedilir…” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Toplam Organik Karbon(TOK) Analiz Cihazı ile Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1 Adet Toplam Organik Karbon Cihazı, 1 Adet Toplam Organik Karbon Cihazı için Tamamlayıcı Ekipman

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: MESKİ Merkez Su Analiz Laboratuvarı İçme Suyu Analiz Birimi MESKİ Merkez Su Analiz Laboratuvarı İçme Suyu Analiz Birimi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.1.2) Bu ihalede, istenen belgeler yerine yeterlik sertifikası sunulamaz.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.2. İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

a) İstekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

b) İsteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

c) İsteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlik Belgesi,

d) İsteklilerin adlarına veya unvanlarına düzenlenmiş olan teklif ettiği mallara ilişkin yerli malı belgesi veya teknolojik ürün deneyim belgesi,

e) İsteklinin alım konusu malı ürettiğine ilişkin olarak ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum veya kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler

İstekliler, imalatçı olduğunu yukarıdaki belgelerden birini sunarak tevsik edeceklerdir.

İstekli, TOK Cihazı için yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorundadır. Tok Sistemi için Tamamlayıcı Ekipmanları Alımı ve Montajı kapsamında sunulacak olan Gaz Tesisatı, Gaz Tüpleri, Sarf Malzemeler ve Kimyasal Malzemeler gibi ürünler için bu ürünleri yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorunda değildir. Ancak bu ürünlerin Muayen Kabulü aşamasında tedariğinin yetkili satıcı veya yetkili temsilcilerden temin edildiğini belgelendirmek zorundadır.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.5.6.

Teknik Şartname Madde 4. TEDARİKÇİ FİRMA YETERLİLİKLERİ kapsamında detaylandırılmıştır.

7.6. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.6.1 Bu madde boş bırakılmıştır.

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

7.7.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.7.2. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “Tekliflerin sunulma şekli” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. e-teklifler istekliler tarafından EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Teklife ilişkin e-anahtar, e-teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir.

22.2. Yeterlik bilgileri tablosunda ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlar, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda ise açıklama istenen teknik özellikler için ayrı satırlar açılmış olup, istekliye ait hangi belgeler esas alınarak ihaleye katılım sağlanmış ise o belgelere ilişkin tarih, sayı, yevmiye numarası gibi bilgiler ile istenen kriterlere ve açıklamalara ilişkin belgelerde yer alan gerekli bilgiler eksiksiz olarak açık ve anlaşılır bir şekilde belirtilmek suretiyle ekli standart formalara uygun şekilde doldurulacaktır. Yabancı istekli tarafından ihaleye teklif verilmesi halinde, bu şartnamede istenilen belgelere veya isteklinin kendi ülkesindeki mevzuat uyarınca düzenlenmiş olan dengi belgelere ilişkin bilgilerin beyan edilmesi gerekir.

…

22.8. İdarece talep edilmesi durumunda istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak süresi içerisinde sunulmak zorundadır.” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “…31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır.

…

31.8. Yapılan değerlendirme sonucunda, ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılarak EKAP üzerinden ?Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı? düzenlenir ve değerlendirme dışı bırakma işleminin gerekçeleri belirtilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu şartname MESKİ Merkez Su Analiz Laboratuvarı’nda içme suyu, kaynak suyu, yüzeysel sular ve kuyu suları gibi numunelerin analizlerinde kullanılmak üzere satın alınacak olan 1 adet Toplam Organik Karbon (TOK) Cihazı ve tamamlayıcı ekipmanlar/aksesuarlar içindir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tedarikçi Firma Yeterlilikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İhaleye girecek tedarikçi firmalar bu şartnameye uygun olarak verecekleri tüm cihaz ve ünitelerinin modellerini ekli dosyalarında sunacaktır.

4.2. Tedarikçi firmalar ürünlerinin teknik şartnamede belirtilen kriterlere uygunluğunu göstermek için uluslararası alanda yayınlanmış orijinal katalog, broşür veya spesifikasyon belgelerini sunacaklardır.

4.3. Tedarikçi firma teklif vereceği cihazın yetkili distribütörü olacak ve bunu belgeleyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

04.11.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 4 isteklinin katıldığı, idare tarafından 08.11.2022 tarihinde başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. ile Terralab Laboratuvar Malzemeleri San. ve Tic. A.Ş.ye “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazının EKAP üzerinden tebliğ edildiği, anılan yazıda “Toplam Organik Karbon(TOK) Analiz Cihazı ile Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 14.11.2022 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

• Yetkili Satıcılığı veya İmalatçılığı Gösteren Belgeler

• Katalog ve/veya Fotoğraf

• Diğer Belge

• Diğer Belgelere İlişkin Açıklamalar

• Evrak Teslim Dilekçesi (Dilekçenin Ekinde Sunulan Evraklara ait Dizi Pusulası Yapılacaktır.)

• Evrak Teslim Yeri: Portakal Mahallesi Akbelen Bulvarı Mezarlık Karşısı MESKİ Teknik Hizmetler Birimleri İhale İşleri Şube Müdürlüğü Toroslar/MERSİN

NOT: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin Elektronik ihale başlıklı MADDE 58/A –(9) fıkrasına göre, verilen süre içerisinde istenen belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” ifadelerine yer verildiği, adı geçen isteklilerce sunulan belgelerin idarece kontrol edilmesi üzerine 02.12.2022 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı ve Terralab Laboratuvar Malzemeleri San. ve Tic. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği,

Terralab Laboratuvar Malzemeleri San. ve Tic. A.Ş. tarafından 12.12.2022 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından 15.12.2022 tarihli cevapta “Başvuru sahibinin iddiaları değerlendirilmiş olup İdari ve Teknik Şartnamelerdeki ilgili maddeler incelenmiştir. İdari Şartname’nin ilgili maddeleri’nde;

7.5.2. “... İstekli, TOK Cihazı için yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorundadır. TOK Sistemi için Tamamlayıcı Ekipmanları Alımı ve Montajı kapsamında sunulacak olan Gaz Tesisatı, Gaz Tüpleri, Sarf Malzemeler ve Kimyasal Malzemeler gibi ürünler için bu ürünleri yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorunda değildir. Ancak bu ürünlerin Muayene Kabulü aşamasında tedariğinin yetkili satıcı veya yetkili temsilcilerden temin edildiğini belgelendirmek zorundadır. ”

7.5.6. “Teknik Şartname Madde 4. TEDARİKÇİ FİRMA YETERLİLİKLERİ kapsamında detaylandırılmıştır.” Denilmektedir. İdari Şartnamedeki bu maddelere istinaden yönlendirilmiş olan Teknik Şartnamenin ilgili maddesi incelendiğinde;

Teknik Şartname’nin ilgili maddesi’nde;

4.3. “Tedarikçi firma teklif vereceği cihazın yetkili distribütörü olacak ve bunu belgeleyecektir.” İfadesinin yer aldığı görülmüş ve bu kapsamda ilgili firmanın İdaremize sunmuş olduğu belgeler incelenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, Kamu İhale Genel Tebliği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliği ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ hükümleri gereği incelenmiş ve “Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine karar verilir” ifadesi gereği ihale komisyonunun kararı yeniden değerlendirmesi uygun görülmüştür.” ifadelerine yer verildiği, söz konusu cevap yazısının 20.12.2022 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği, tebliğ edilen yazıda ise “2022/1050975 İhale Kayıt Numaralı Toplam Organik Karbon(TOK) Analiz Cihazı ile Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi"nin kesinleşen ihale kararına TERRALAB LABORATUVAR MALZEMELERİ SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ itiraz etmiştir. Genel Müdürlük Makamının 14.12.2022 Tarih ve 184196 Sayılı oluru oluşturulan raportörler tarafından, yapılan itiraz incelenmiş olup, almış oldukları kararlar yazımız ekinde sunulmuştur.” ifadelerine yer verildiği,

Daha sonra idare tarafından 29.12.2022 tarihinde Tetra Teknolojik Sistemler A.Ş.ye “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazının EKAP üzerinden tebliğ edildiği, söz konusu yazı üzerine adı geçen istekli tarafından sunulan belgelerin idarece kontrol edilmesi üzerine 12.01.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin Terralab Laboratuvar Malzemeleri San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı ve Tetra Teknolojik Sistemler A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise “…İhale Komisyonunun aldığı karar Yönetim Kurulunun 02.12.2022 tarih ve 438 sayılı kararı ile onaylanmış ve ihalenin NEXUS LABORATUVAR CİHAZLARI SANAYİ VE DIŞ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ’ne verilmesine karar verilmiştir.02.12.2022 tarihinde katılan tüm firmalara tebliğ edilmiştir.

Kesinleşen İhale Kararının bildirilmesini takiben 12.12.2022 tarih ve 193133 sayılı dilekçesi ile Terralab Laboratuvar Malzemeleri Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi kesinleşen ihale kararına itiraz etmiştir. Genel Müdürlük Makamının 14.12.2022 Tarih ve 184196 Sayılı oluru ile oluşturulan Raportörler tarafından yapılan inceleme neticesinde İhale Komisyon kararının yeniden değerlendirilmesi gerektiği kararı verilmiştir.

Raportörlerin almış olduğu bu karara istinaden ihale komisyonu ihale evraklarını yeniden değerlendirmek üzere tekrar toplanmıştır. Yapılan değerlendirme sonucunda; Rapotör kararında yazılı hususlar incelenmeye alınmış ve buna göre 1. en avantajlı durumda olan Nexus Laboratuvar Cihazları Sanayi Ve Dış Ticaret Limited Şirketi’nin ürünlerine ait yetkili satıcı belgesi sunduğu ancak İdari Şartnamenin 7.5.6 maddesinde “Teknik Şartname Madde 4. TEDARİKÇİ FİRMA YETERLİLİKLERİ kapsamında detaylandırılmıştır.” Maddesine istinaden Teknik Şartnamenin 4. Maddesi 3. bendinde belirtilmiş olan Yetkili Distribütör belgesini teklifi ile birlikte sunmadığı tespit edilmiş ve bu sebepten dolayı teklifinin değerlendirme dışı bırakılması karar verilmiştir…” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu ihale komisyonu kararı üzerine başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından 23.01.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece 01.02.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen başvurunun reddi kararı üzerine 07.02.2023 tarihinde kayıtlara alınan Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Yetkili Satıcılığı veya İmalatçılığı Gösteren Belgeler” başlığı altında yer alan “Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş” alt satırı incelendiğinde, anılan satırda “Yetkili Distribütörlük, Lita Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti.”, “Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi” alt satırı incelendiğinde ise, anılan satırda “01.11.2022, to011122, 01.11.2023” beyanlarının;

“Yetkili Satıcılığı veya İmalatçılığı Gösteren Belgeler” başlığı altında yer alan “Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş” alt satırı incelendiğinde, anılan satırda “Apostilli Üretici Yetkisi, Teledyne Tekmar”, “Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi” alt satırı incelendiğinde ise, anılan satırda “21.10.2022, 18049, Süresiz” beyanlarının;

Yukarıda içeriği sayılan “Yetkili Satıcılığı veya İmalatçılığı Gösteren Belgeler” başlıklı satırlarının açıklama kısmında ise “İdari Şartnamenin 7.5.2 maddesi

İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için sahip olunması gereken, yetkili satıcı veya imalatçı olunduğuna yönelik belgelere ilişkin bilgiler belirtilecektir.” ifadelerinin yer aldığı,

Yeterlik bilgileri tablosunun “Katalog ve/veya Fotoğraf” başlığı altında yer alan “Katalog ve/veya Fotoğraf” alt satırı incelendiğinde, anılan satırda “Katalog, Broşür, spesifikasyon sunulacaktır.” beyanlarının;

Yukarıda içeriği sayılan “Katalog ve/veya Fotoğraf” başlıklı satırlarının açıklama kısmında ise “İdari Şartnamenin 7.5.6 maddesi

Teklif edilen ürünün/ürünlerin teknik şartnameye uygunluğunu belirlemek amacıyla sunulacak teknik bilgilerin yer aldığı katalog ve/veya fotoğrafa ilişkin bilgiler belirtilecektir.” ifadelerinin yer aldığı,

Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgilerin kontrol edilmesi amacıyla 08.11.2022 tarihinde başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.ye “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazının EKAP üzerinde tebliğ edildiği, anılan yazıya cevap olarak başvuru sahibi istekli tarafından 11.11.2022 tarihinde idare tarafından istenilen belgelerin sunulduğu, sunulan belgeler arasında Teledyne Tekmar Marka ve Fusion Model ürünün teklif edildiğine ilişkin belgenin, adı geçen ürüne ait yetkili satıcılığı gösteren belgenin, garanti belgesinin, herhangi bir ortaklık ve hissenin mevcut bulunmadığına ilişkin beyanın, personel eğitim sertifikasının, Teknik Şartname’ye cevapları içeren belgenin ve ürüne ilişkin katalog ve broşürlerin sunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan 21.10.2022 tarihinde Teledyne Instruments, Inc. (“Teledyne”) tarafından yazının yeminli tercüman tarafından çevrilen Türkçe çevirisinde “…Teledyne Instruments, Inc. (“Teledyne”) şirketinin bir iş birimi olan Teledyne Tekmar, ilgili İhale Çağrısı kapsamında öngörülen malların ve/veya hizmetlerin asıl üreticisi olduğunu işbu belge ile onaylar. Ayrıca, Teledyne, Lita Analitik’in ilgili İhale Çağrısına istinaden Teklif sunmaya ve sunulan Teklifleri müzakere etmeye özellikle yetkili olduğunu beyan eder.

İşbu belge kapsamında Lita Analitik’e verilen yetki, Teklifin sunulması ve müzakere edilmesi ile açık bir şekilde sınırlıdır. Lita Analitik hiçbir şekilde Teledyne adına sözleşmeler imzalamaya ve Teledyne adına herhangi bir yükümlülük veya sorumluluk üstlenmeye yetkili değildir…” ifadelerine yer verildiği,

Başvuru sahibi tarafından sunulan ve Lita Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti.nce yazılan 04.11.2022 tarihli ve “Yetki Belgesi” başlıklı yazısında “04.11.2022 tarihinde Kurumunuzca yapılan 2022/1050975 İhale Kayıt Numaralı Toplam Organik Karbon (Tok) Analiz Cihazı İle Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi başlıklı ihale için aşağıda açık adresi yazılı NEXUS LABORATUVAR CİHAZLARI SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ. Firması Türkiye tek temsilcisi olduğumuz TELEDYNE TEKMAR firmasının Fusion model Toplam Organik Karbon Analiz cihazını, kurumunuz ihalesine iştirak etmeye, teklif vermeye, sözleşme yapmaya, malzeme teslimine ve satış sonrası servis hizmetleri vermeye tarafımızdan tek yetkili kılınmıştır.” ifadelerine yer verildiği, ek olarak Lita Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. ile başvuru sahibi tarafından teklif edilen ürüne ilişkin garanti belgelerinin sunulduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile ihale dokümanında yer alan düzenlemelerden; e-teklif alınmak suretiyle yapılan ihalelerde Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmeliklerin ekinde bulunan diğer standart formların kullanılacağı, e-tekliflerin EKAP üzerinden yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanacağı, EKAP üzerinden gönderilmeyen tekliflerin kabul edilmeyeceği,

İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı,

Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verileceği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, başvuruya konu ihalede isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için, ihale konusu işin yerine getirilmesi bakımından İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye göre isteklilerin alım TOK cihazı malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını kendi durumuna uygun olarak imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ile yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler ile belgelendirmesi gerektiği, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde herhangi bir yeterlik kriterinin belirtilmediği, 7.5.5’inci maddesinde Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı ve 7.5.6’ncı maddesinde ise Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde tedarikçi firma yeterlilikleri kapsamında detaylandırıldığı düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemeye göre ise, ihaleye girecek tedarikçilerin bu şartnameye uygun olarak verecekleri tüm cihaz ve ünitelerinin modellerini ekli dosyalarında sunacakları, tedarikçilerin ürünlerinin teknik şartnamede belirtilen kriterlere uygunluğunu göstermek için uluslararası alanda yayınlanmış orijinal katalog, broşür veya spesifikasyon belgelerini sunacakları ve tedarikçinin teklif vereceği cihazın yetkili distribütörü olacağı ve bunu belgeleyeceği düzenlemelerine yer verilmiştir.

Bu bakımdan, 7.5.4’üncü maddesinde herhangi bir yeterlik kriterinin belirtilmediği, 7.5.5’inci maddesinde Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı ve Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesinde ise Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesine atıf yapıldığı ve yine açık açık yeterlik kriteri olarak istenecek olan belgelerin sayılmadığı, bu bakımdan İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde açık açık sayılmış ve istekliler tarafından sahip olunması gereken bir yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde beyan edilmesi gereken yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgenin beyan edildiği ve talep edilmesi üzerine idareye sunulduğu, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi kapsamında yeterlik kriteri olarak düzenlenmeyen belgeler hakkında yeterlik değerlendirmesi yapılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve idarece gerçekleştirilen değerlendirme dışı bırakma işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.” hükmü ve anılan maddenin dördüncü fıkrasında “Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2)Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

13.10.2022 tarihli İhale İlanı’nın “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:” başlıklı 4.3’üncü maddesinde “4.3.1. Yetkili satıcılığı veya imalatçılığı gösteren belgelere ilişkin bilgiler:

a) İmalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgelere ilişkin bilgiler,

b) Yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgelere ilişkin bilgiler,

c) Türkiye’de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerde belirtilen serbest bölge faaliyet belgesine ilişkin bilgiler.

İsteklilerin yukarıda sayılan bilgilerden, kendi durumuna uygun bilgi veya bilgileri belirten isteklilerin yeterlik bilgileri tablosu uygun kabul edilir. İsteklinin imalatçı olduğu aşağıdaki belgelerdeki bilgiler ile tevsik edilir.

a) İstekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

b) İsteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

c) İsteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlik Belgesi,

d) İsteklilerin adlarına veya unvanlarına düzenlenmiş olan teklif ettiği mallara ilişkin yerli malı belgesi veya teknolojik ürün deneyim belgesi,

e) İsteklinin alım konusu malı ürettiğine ilişkin olarak ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum veya kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler

İstekliler, imalatçı olduğunu yukarıdaki belgelerden birini sunarak tevsik edeceklerdir.

İstekli, TOK Cihazı için yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorundadır. Tok Sistemi için Tamamlayıcı Ekipmanları Alımı ve Montajı kapsamında sunulacak olan Gaz Tesisatı, Gaz Tüpleri, Sarf Malzemeler ve Kimyasal Malzemeler gibi ürünler için bu ürünleri yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu veya imalatçı firma olduğunu belgelendirmek zorunda değildir. Ancak bu ürünlerin Muayen Kabulü aşamasında tedariğinin yetkili satıcı veya yetkili temsilcilerden temin edildiğini belgelendirmek zorundadır.

4.3.2. Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğraflarına ilişkin bilgiler ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları:

Teknik Şartname Madde 4. TEDARİKÇİ FİRMA YETERLİLİKLERİ kapsamında detaylandırılmıştır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılıklar olması halinde ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. İdari şartname

2. Teknik şartname

3. Sözleşme tasarısı

4. Yazılı açıklamalar

8.3. Yukarıdaki belgelerin zeyilnameleri, ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, ihale konusu işin kapsamının “Toplam Organik Karbon (TOK) Analiz Cihazı ile Tamamlayıcı Ekipmanlar Alımı ve Montajı İşi” olduğu, ihaleye ilişkin ihale ilanının 13.10.2022 tarihinde yayımlandığı, başvuru sahibi tarafından bahse konu dokümanın 01.11.2022 tarihinde edinildiği ve İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenleme ile Teknik Şartname’nin 4.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin çeliştiğine ilişkin iddiada bulunulduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinde, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, ancak, ihale dokümanına yönelik şikâyetlerin, başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikayet başvuru süresinin dokümanın indirildiği, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ise ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı hükme bağlanmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibinin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerle Teknik Şartname’nin 4.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerin çeliştiği yönünde iddialarının bulunduğu, ancak ihale ilanı ve ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik olarak başvuru sahibi tarafından yapılan şikayet ve itirazen şikayet başvurularının ihale dokümanının edinildiği 01.11.2022 tarihinde değil, idarece 12.01.2023 tarihinde ihale komisyonu kararı alındıktan sonra yapıldığının anlaşıldığı,

Bu bakımdan, başvuru sahibinin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerle Teknik Şartname’nin 4.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerin çeliştiğine yönelik iddialarının idarece ihale komisyonu kararı alındıktan sonra değil şikayete konu işlemin farkına varılma tarihi olan ihale dokümanı edinme tarihinden başlaması gerektiği, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 01.11.2022 tarihinde edinildiği ve anılan iddialara ilişkin başvurunun 23.01.2023 tarihinde yapıldığı, söz konusu başvuruya idarece 01.02.2023 tarihinde cevap verildiği, bu durum üzerine başvuru sahibi tarafından 07.02.2023 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde şikâyet başvurusunun ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın indirildiği tarihte başlayacağı, ek olarak ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, ancak ihale dokümanını 01.11.2022 tarihinde edinen başvuru sahibinin ilgili süreler geçtikten sonra 01.02.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Nexus Laboratuvar Cihazları San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.ye ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.