KİK Kararı: 2023/UM.II-261

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/010
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 01.02.2023
Karar No : 2023/UM.II-261 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Altundallar Gıda Medikal Tekstil Temizlik İnşaat Taahhüt Nakliye Sanayi Ticaret Pazarlama Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kırşehir Belediyesi Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/29069 İhale Kayıt Numaralı “Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırşehir Belediyesi Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 02.02.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kuru Gıda Ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 26.01.2023 tarih ve 75834 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/189 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale ilanı ve dokümanında mevzuata aykırı ve rekabeti engelleyici düzenlemelerin bulunduğu şöyle ki;

1. İhale İlanı’nın 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerle İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin rekabeti daraltıcı nitelikte ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu, söz konusu belgelerin ekonomik açıdan en avantajlı ilk iki istekliden teyit aşamasında istenmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

Anılan düzenlemelerde ihaleye teklif verecek isteklilerin üretici firma gıda üretim sertifikasına ve gıda sicil sertifikasına sahip olması, ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olması gerektiği düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu belgelerin mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edileceği düzenlenmiş iken aynı maddenin sonunda ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci olan isteklilerden ihale sonrasında belge teyit aşamasında anılan belgelerin isteneceği düzenlenmesinin yer aldığı, belgelerin ihalenin hangi aşamasında sunulacağının anlaşılamadığı, dolayısıyla ihale dokümanındaki düzenlemenin çelişkili olduğu ve isteklileri tereddüde düşüreceği,

2. İhale İlanı ve İdari Şartname’de yer alan “HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır” düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 54’üncü maddesinde yer alan açıklamalara aykırı olduğu, söz konusu düzenlemede yer alan belgelerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 54’üncü maddesine göre idare tarafından istenilemeyeceği,

3. İhale İlanı ve İdari Şartname’de “Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek siparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır.” düzenlemesinin yer aldığı, alımı yapılacak gıda ürünleri içerisinde sebze ve dondurulmuş ürünlerin bulunmayıp son kullanma tarihleri bulunan ürünlerin yer aldığı, bozulma ve zehirlenmeye ilişkin hangi işlemlerin yerine getirileceğinin mevzuat hükümleriyle açık olduğu, idare tarafından Kırşehir İl sınırları içerisinde kendisine ait ruhsatlı iş yerinin istenmesinin belli bir firmayı işaret eder nitelikte olduğu, dolayısıyla anılan düzenlemenin rekabeti daralttığı ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

4. İdare tarafından şikayete verilen cevabın mevzuata aykırı olduğu, anılan cevapta baskı ve tehdit edici beyanların bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi... ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde yer alması gereken diğer bilgiler ile bu dilekçelere eklenmesi gereken belgelere, bunların sunuluş şekli ile bu başvuruların elektronik ortamda yapılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “… 3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Kırşehir Belediye Başkanlığı personel yemekhanesinde kullanılmak üzere 74 Kalem Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü Yemekhanesi” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, idareye yapılan şikâyet başvurularının elden veya posta yoluyla ya da EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) yapılabileceği, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) gönderilen şikâyet dilekçelerinde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP’tan aktarılması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi Altundallar Gıda Medikal Tekstil Temizlik İnşaat Taahhüt Nakliye San. Tic. Paz. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanına yönelik olarak 17.01.2023 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin olarak “

Belge Adı

Teyit Kriteri

Teyit Bilgisi

Teyit Adresi

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi

Tarihi, Sayısı, Sayfa Numarası

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi

23 Şubat 2022 Sayı:10523 Sayfa:480

” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyette bulunduğunu gösterir belgeleri sunmada kısıtlayıcı herhangi bir hükmün bulunmadığı, bu kapsamda başvuru sahibinin e-şikayet dilekçesi ekinde sunduğu bütün belgeler üzerinden yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin faaliyet alanına ilişkin yukarıda aktarılan belge dikkate alınarak yapılan sorgulamalarda; söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi sayfasında ilan türünün “Limited Şirket (Yönetim (Müdür) - Temsil ve Diğer)” olduğu, söz konusu gazetede şirket müdürü ve yetkilerine ilişkin bilgilerin aktarıldığı, başvuru sahibinin faaliyet alanını gösterir herhangi bir bilginin yer almadığı, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada (Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu) faaliyet alanını gösterir herhangi bir bilgiye ulaşılamadığı, (anılan belge e-şikayet dilekçesi ekinde de yer almaktadır.) başvuru sahibinin e-şikayet dilekçesi ekinde sunduğu “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” başlıklı belgede de faaliyet alanını gösterir bilgilerin yer almadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler bir arada değerlendirildiğinde ihale dokümanına yönelik şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında yer alan “… EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü gereği şikâyet dilekçesi ekinde yer verilmesi gereken ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden belgeye ilişkin bilgilerin belirtilmediği, ayrıca şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede yer alan teyit adresinden ve “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” başlıklı belgedeki bilgilerden söz konusu kişinin faaliyet konularına ilişkin bilgilere ulaşılamadığı da dikkate alındığında, şikâyet başvurusunun anılan Yönetmelik’in aktarılan fıkrasına uygun olmadığı sonucuna varıldığından, başvurunun 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesine ilişkin yapılan inceleme neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Somut olayda, başvuruya konu ihalenin “Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı” ihalesi olduğu, başvuru sahibi Altundallar Gıda Medikal Tekstil Temizlik İnşaat Taahhüt Nakliye San. Tic. Paz. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanına yönelik olarak 17.01.2023 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit adresi olarak, 23 Şubat 2022 tarihli 10523 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 480 inci sayfasına atıf yapıldığı, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin başvurusunda faaliyet konusu işe ilişkin belgede verdiği bilgiler üzerinden, faaliyet konusu işe ilişkin bilgilere kolayca ulaşılabileceği, değerlendirildiğinden, incelemenin anılan isteklinin faaliyet konusu işe ilişkin bilgilerine ulaşarak sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarının esastan incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “başvurunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.