KİK Kararı: 2023/UM.II-236

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/009
Gündem No : 70
Karar Tarihi : 25.01.2023
Karar No : 2023/UM.II-236
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Üreten Tem. İnş. Kimya Gıda Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çorum L Tipi Kapalı Açık Ceza İnfaz Kurumu,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1142002 İhale Kayıt Numaralı “3 Kısımlı 72 Kalem Muhtelif Gıda Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çorum L Tipi Kapalı Açık Ceza İnfaz Kurumu tarafından 28.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3 Kısımlı 72 Kalem Muhtelif Gıda Alımı” ihalesine ilişkin olarak Üreten Tem. İnş. Kimya Gıda Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.01.2023 tarih ve 71472 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/27 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 1’inci kısmında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenen Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti tarafından sunulan iş deneyim konu sözleşmenin mevzuata aykırılıklar içerdiği şöyle ki;

1. Sunulan sözleşmede toplam sözleşme tutarı ve birim fiyatların yer almadığı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 46’ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince toplam sözleşme tutarı bulunmayan sözleşmelerde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamının, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilebilmesi için sözleşmenin süresi belirli olması ve birim fiyat üzerinden bağıtlanmış olması gerektiği, bu durumda bahse konu sözleşmenin mevzuata uygun olmadığı, sözleşmenin fotokopi olduğu, İdari Şartname’de yer alan belgelerin sunuluş şekline uygun olmadığı, sözleşmenin bazı sayfalarının imzasız ve aslı gibidir onaylı olmadığı,

2. Bahse konu sözleşmenin yetkisiz kişilerce imzalandığı, kaşe ve imza kısmında ad ve soyadların bulunmadığı, sözleşme ekinde tarafları temsilen imza sirkülerinin sunulmadığı, idare tarafından imza sirkülerinin istenerek gerekli incelemenin yapılması gerektiği,

3. İhale komisyon kararında AR120210000000 nolu faturada temizlik malzemesi alımının yer aldığı, bu faturanın toplam tutardan düşülmesi halinde iş deneyim belgesinin yeterlilik kriterini sağladığı tespitinin hatalı olduğu, sunulan sözleşmede son kesilen fatura tarihi itibariyle ortaya çıkan sözleşme bedelinin son fatura tarihinden ihale tarihine kadar olan süre için güncellenebileceği, ancak idare tarafından sözleşmenin düzenlendiği 31.05.2021 tarihi baz alınarak güncelleme işlemi yapıldığı ve bu haliyle bahse konu sözleşmenin ihale dokümanında belirtilen asgari iş deneyim oranını karşılamadığı,

4. İş deneyime konu sözleşmede toplam sözleşme bedeli ve birim fiyat bulunmaması sebebiyle sunulan faturalarda fiyat farkı ve iş artışı tespiti yapılmasının mümkün olmadığı, bu haliyle faturaların kabul edilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

5. İş deneyimi tevsiken sunulan sözleşmede hizmeti alan konumunda olan Rüya Catering Org. Ajans Kurumsal Hizmet San. Tic. Şirketi’nden sözleşme kapsamında temizlik malzemesi alımı yapılıp yapılmadığının, söz konusu fatura kapsamında taraflarına kesilen faturalar ile bu faturaların 31.05.2021 tarihinde imzalanan ve 01.06.2021-20.10.2022 tarihleri arasındaki alımı kapsayan sözleşmeye ilişkin olduğuna dair belgelerin (irsaliye, teslim tutanağı vb.), faturalarda yer alan fiyat ve miktar tespitine dayanak tüm bilgi ve belgeler ile ilgili vergi ve bu faturalara İlişkin yapılan BA, BS bildirimlerinin istenerek ihaleye sunulan sözleşmeye ilişkin faturalar olup olmadığı gerçeği yansıtıp yansıtmadığı araştırılması gerekirken ihalenin anılan firma üzerinde bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu,

6. Sözleşmeye ait damga vergisinin Damga Vergisi Kanunu’nda belirtilen şekilde ödenmediği, damga vergisinin 10/2022-10/2022 dönemleri beyan edilerek ödendiği ancak sözleşmenin akdedildiği tarih olan 31.05.2021 tarihi itibariyle hesaplanarak gecikme zammı ile birlikte ödenmiş olması gerektiği, bu sebeple damga vergisinin eksik yatırılıp yatırılmadığının idare tarafından sorgulanması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz.

…

c) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yılda yapılmış olması durumunda sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir.

…

e) Toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede; sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(6) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan, süresi belli olan ancak toplam sözleşme tutarı bulunmayan sözleşmeler kapsamında gerçekleştirilen işlerde sözleşme süresinde gerçekleştirilen satışların toplam tutarı, iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 3 Kısımlı 72 Kalem Muhtelif Gıda Alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: 3.2. Tüketime Yönelik Mal ve Malzeme Alımları

e) Miktarı: 72 Kalem Muhtelif Gıda Alımı (3 Kısımlı)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Çorum L Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumu” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

İhale konusu alımla nitelik ve nicelik bakımından benzerlik gösteren kamu ve özel sektör alımlarına ait tüm Gıda Maddeleri alım, satım ve pazarlama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

İhale konusu alımla nitelik ve nicelik bakımından benzerlik gösteren kamu ve özel sektör alımlarına ait tüm Gıda Maddeleri alım, satım ve pazarlama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

…

7.9. Belgelerin sunuluş şekli:

7.9.1. İdarece talep edilmesi halinde istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte bu maddede düzenlenen şekil kurallarına uygun olarak sunulur.

7.9.2. İstekliler, bu madde kapsamında idarece talep edilen belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir.

7.9.3. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır" veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.

7.9.4. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine belgelerin tesliminden önce İdare tarafından "aslı idarece görülmüştür" veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini sunabilirler…” düzenlemesi yer almaktadır.

Çorum L Tipi Kapalı Açık Ceza İnfaz Kurumu tarafından 28.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ve e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuruya konu ihalenin 30.11.2022 tarihli ihale komisyonu kararına göre; ihalenin itirazen şikayete konu olan 1’inci kısmına 4 istekli tarafından teklif sunulduğu, 2 isteklinin yeterlik bilgileri tablolarında geçici teminata ilişkin herhangi bir bilgi bulunmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti.nin ise sunmuş olduğu iş deneyime konu sözleşme tutarının dokümandaki asgari iş deneyim oranını karşılamadığı ayrıca sözleşmeye konu olan gıda kalemlerinin ve toplam sözleşme bedelinin belirtilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ilk komisyon kararına göre ihalenin ilgili kısmının Üreten Temizlik İnş. Kim. Gıd. Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Alınan ilk komisyon kararından sonra 09.12.2022 tarihinde Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, başvuruda bahse konu sözleşmenin toplam fiyat sözleşmesi olduğu ve ancak sözleşme bitiş süresi olan 20.10.2022 tarihinde sözleşme tutarının belirlenebileceği, haliyle sözleşme düzenlendiği esnada birim fiyat içermesinin söz konusu olmadığının iddia edildiği, idare tarafından iddialar yerinde görülerek düzeltici işlem belirlendiği ve 19.12.2022 tarihli 2’nci komisyon kararı alındığı, bahse konu komisyon kararı ile ihalenin 1’inci kısmının Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Üreten Temizlik İnş. Kim. Gıd. Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde iş deneyimin tevsiki olarak toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamının toplam sözleşme tutarı olarak kabul edileceği, ayrıca isteklilerin idarece talep edilen belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorunda olduğu, istenen belgelerin aslı yerine belgelerin tesliminden önce idare tarafından "aslı idarece görülmüştür" veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerinin de kabul edileceği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından 28.11.2022 tarihinde Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti.ye tebliğ edilen ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda “3 kısımlı 72 kalem muhtelif gıda alımı işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 29.11.2022 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

… - İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler(varsa)…” ifadelerine yer verilmek suretiyle anılan belgelerin talep edildiği görülmüştür.

Söz konusu yazıya istinaden anılan istekli tarafından idareye, iş deneyimini tevsiken, Rüya Catering Org. Ajans Kurumsal Hizmet San. Tic. Şti. ile imzalanan Gıda Satış Sözleşmesinin aslı ile ile 14 adet e-fatura sureti ve ödemelere ilişkin tahsilat makbuzları ile damga vergisi tahsilat fişinin sunulduğu görülmüştür.

Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. ile Rüya Catering Org. Ajans Kurumsal Hizmet San. Tic. Şti. arasında imzalanan “31.05.2021” tarihli “Gıda Satış Sözleşmesi” sözleşme incelendiğinde; işin konusunun “Çorum Merkezde bulunan yemek fabrikası için muhtelif çeşitte gıdaların teslim işi” olduğu, sözleşme başlangıç tarihinin “01.06.2021”, bitiş tarihinin “20.10.2022” olduğu,

Sözleşmenin türü ve bedeli başlıklı 5’inci maddesinde “Bu sözleşme toplam fiyat sözleşmesi olup satıcı tarafından teslim edilen ürünlerin, birim fiyatları ile çarpım sonucu olan ve fatura edilen toplam bedel üzerinden akdedilmiştir. Sözleşme bitiş süresi olan 20.10.2022 tarihinde toplam fatura tutarı sözleşme bedeli sayılacaktır…” ifadelerinin yer aldığı görülmüş olup sözleşme metninde toplam sözleşme tutarı veya birim fiyata yer verilmediği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve incelemeler neticesinde özel sektöre gerçekleştirilen işlere ait iş deneyimin belgelendirilmesinde toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinde bağıtlanan sözleşmede, sözleşme süresi içerisinde yapılan işin tutarını gösteren fatura tutarlarının toplamının, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edileceği belirtilmiş olup bahse konu sözleşme incelendiğinde toplam sözleşme tutarı veya birim fiyata dair bir bilginin yer almadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Diğer taraftan başvuru sahibinin, anılan belgenin belgelerin sunuluş şekline aykırı olarak sunulduğu iddiasına ilişkin olarak, iş deneyime konu sunulan özel sektöre gerçekleştirilen işe dayalı sözleşmenin fotokopi olup olmadığına kanaat getirebilmek için bahse konu sözleşmenin idareden istenilmesi gerekmekle birlikte, anılan isteklinin sunmuş olduğu sözleşmenin kamu ihale mevzuatına aykırı düzenlendiği anlaşıldığından usul ekonomisi gereği ilgili belgelerin istenilmesine gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2, 3, 4 ve 5’inci iddiaları:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz.

…

c) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yılda yapılmış olması durumunda sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir.

ç) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması ve sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması koşuluyla sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı dikkate alınır.

…

e) Toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede; sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde ya da ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kesin kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belgelerdeki toplam tutar, tam olarak dikkate alınır.

(2) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belgeler ve belgelerdeki tutarlar toplanamaz.

(3) İş deneyimini gösteren belgelerdeki tutar, fiyat farkları ve katma değer vergisi hariç olarak değerlendirilir.

(4) İş deneyimini gösteren belgelerde yer almakla birlikte ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olmayan işlerin tutarları, iş deneyim tutarının belirlenmesinde değerlendirmeye alınmaz.

…

(6) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan, süresi belli olan ancak toplam sözleşme tutarı bulunmayan sözleşmeler kapsamında gerçekleştirilen işlerde sözleşme süresinde gerçekleştirilen satışların toplam tutarı, iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) 4734 sayılı Kanun kapsamında ihale edilmiş işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin ihale tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) (a) bendi dışında kalan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler, belgeye konu işin sözleşmesinin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

İhale konusu alımla nitelik ve nicelik bakımından benzerlik gösteren kamu ve özel sektör alımlarına ait tüm Gıda Maddeleri alım, satım ve pazarlama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

İhale konusu alımla nitelik ve nicelik bakımından benzerlik gösteren kamu ve özel sektör alımlarına ait tüm Gıda Maddeleri alım, satım ve pazarlama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile doküman düzenlemelerinden, istekliler tarafından teklif ettikleri bedelin %40’ından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde iş deneyimin tevsiki olarak sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli Üreten Tem. İnş. Kimya Gıda Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin, Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulmuş olan iş deneyime konu sözleşmesine ilişkin ilk iddiasının yerinde görüldüğü, dolayısıyla söz konusu sözleşmenin iş deneyim olarak kabul edilemeyeceği dikkate alındığında, bu aşamada bahse konu sözleşme içeriğinin kamu ihale mevzuatına uyarlığına ilişkin inceleme yapılmasının sonuca etkisinin bulunmadığı kanaatine varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “(1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz.

…

c) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yılda yapılmış olması durumunda sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerde de sözleşme tutarı tam olarak değerlendirilir.

ç) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması ve sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması koşuluyla sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı dikkate alınır.

d) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda; işin, bu şekilde tamamlandığı hususunda iş sahibi ile yüklenicinin anlaştığını gösterir belgenin, iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

e) Toplam sözleşme tutarı bulunmayan ve birim fiyat üzerinden bağıtlanan sözleşmede; sözleşmede yazılı süre esas alınarak o dönemde yapılan işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemesinden, özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde gerekli unsurların sayıldığı, bunlar arasında damga vergisinin ödenmesinin tevsikine ilişkin bir hususun yer almadığı, kaldı ki anılan istekli tarafından sunulan sözleşmeye ilişkin damga vergisinin ödendiğine dair 20.10.2022 tarihli tahsilat fişinin idareye sunulduğu, ödenme tarihinin ihale ilan tarihinden (31.10.2022) önce olduğu tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibinin damga vergisine ilişkin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Arissa Gıda Kuruyemiş Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.