KİK Kararı: 2023/UM.II-1507 (6 Aralık 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/059
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 06.12.2023
Karar No : 2023/UM.II-1507
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

ATR Sağlık Teknik Sistemleri İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/861413 İhale Kayıt Numaralı “2023 Yılı 23 Kalem Filtre Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 12.09.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023 Yılı 23 Kalem Filtre Alımı” ihalesine ilişkin olarak ATR Sağlık Teknik Sistemleri İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 06.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.11.2023 tarih ve 117597 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1287 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonu tarafından, Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde düzenlenen TS EN ISO 13485: 2016, TS ISO 10002:2014 ve CE belgelerini sunmadıkları gerekçesiyle ihalede fiyat avantajı taraflarında olmasına rağmen tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Teknik Şartname’de düzenlenen bu belgelerin alım konusu ürünler (filtreler) ile hiçbir ilgisinin bulunmadığı,

TS ISO 13485:2016 belgesinin tıbbi cihazların kalite yönetim sisteminin karşılaması için gerekli şartları kapsayan kalite belgesi olduğu, TS ISO 10002:2014 belgesinin yürürlükten kaldırılmış bir kalite standardı olduğu, ayrıca yürürlükten kaldırılmamış olsa bile bu belgenin kurum tarafından istenmesinin mümkün olmadığı, kamu kurum ve kuruluşlarında müşteri memnuniyeti diye bir terimin olmadığı, CE belgesinin Avrupa Birliği’nde bulunan ülkelerde satışı yapılacak elektrik ya da elektronik aksama sahip olan ürünler için zorunlu olması gereken belge olduğu, yine alım konusu ürünler (filtreler) için CE belgesi olmasının mümkün olmadığı, alım konusu filtrelerin kullan at şeklinde olduğu, herhangi bir elektrik elektronik aksama sahip olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller

…

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde yer alması gereken diğer bilgiler ile bu dilekçelere eklenmesi gereken belgelere, bunların sunuluş şekli ile bu başvuruların elektronik ortamda yapılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.

...

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

...

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

...

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dâhil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.

İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. Kurum itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikâyet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dâhildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İlan’ın “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:” başlıklı 4.3’üncü maddesinde “…4.3.2.1. Standarda ilişkin belgelere ait bilgiler: TSE HİZMET YETERLİLİK BELGESİ ( TS 12850 ), 13485, 16890, 27001, 10002 ve CE belgelerine sahip olmalıdır. Hepa Filtreler için EN 1822 test sertifikalı olamalıdır. Belgeler Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtilecek ve tevsik etmek amacıyla istenildiğinde idareye sunulacaktır.” düzenlemesi,

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2023 YILI 23 KALEM FİLTRE ALIMI

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 23 KALEM MERKEZİ ISITMA SOĞUTMA SİSTEMLERİ FİLTRE ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Kocaeli Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi - Ayniyat- Deposu” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5.3.2. TSE HİZMET YETERLİLİK BELGESİ ( TS 12850 ), 13485, 16890, 27001, 10002 ve CE belgelerine sahip olmalıdır. Hepa Filtreler için EN 1822 test sertifikalı olamalıdır. Belgeler Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtilecek ve tevsik etmek amacıyla istenildiğinde idareye sunulacaktır.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Tüm Kısımlar

Belge Adı

Açıklama

TSE HİZMET YETERLİLİK BELGESİ ( TS 12850 ), ISO 9001, 14001, 13485, 16890-1, 27001, 10002 ve CE belgelerine sahip olmalıdır. Hepa Filtreler EN 1822 test sertifikalı olamalıdır.

Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtilecektir.

düzenlemesi,

İhaleye ilişkin Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “Yüklenici firma Tse Hizmet Yeterlilik Belgesi (TS 12850), 45001,13485, 16890-1,2700 1.10002 ve CE belgelerine sahip olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede (6) adet ihale dokümanı indirildiği, 12.09.2023 tarihinde yapılan ihaleye (3) isteklinin katıldığı, 31.10.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin (Muhammet Doğan) üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi ATR Sağlık Teknik Sistemleri İnş. San. Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde ve İdari Şartname’de belirtilen belgelerden 13485:2016,10002:2014 ve CE belgelerini sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği tespit edilmiştir.

İdare tarafından başvuru sahibine 18.09.2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen“Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda “2023 YILI 23 KALEM FİLTRE ALIMI işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 26.09.2023 tarihine kadar İdaremize sunmanız, numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif ettiğiniz ürüne/ürünlere ilişkin örnekleri aşağıdaki tabloda belirtilen adrese ulaştırarak, yine aşağıdaki tabloda belirtilen tarih ve adreste değerlendirme için hazır bulunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

*Sanayi Sicili Bilgileri

*TSE HİZMET YETERLİLİK BELGESİ

*İmza Sirküsü

*İmalat yeterlik Belgesi

*Yetkili Satıcılığı veya İmalatçılığını Gösterir Belge

*Hepa Filtre EN1822 test sertifikası

*İdari Şartname 7.5.3.2 ve Teknik Şartname diğer hususlar Madde 5'te yer alan belgelerle bilrlikte

*İdari Şartname 7.5.6 İstinaden Numuneler belirtilen sürede Tevsik edici ekraklarla birlikte sunulacaktır. ” ifadelerine yer verildiği anlaşılmıştır.

İhaleye ilişkin ilan tarihinin 28.08.2023, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının indirildiği tarihin 29.08.2023 ve idareye şikâyet başvurusu yapılan tarihin 06.11.2023 olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin doküman düzenlemelerine yönelik iddia ettiği hususların 28.08.2023 tarihinde yayınlanan ihale ilanında ve başvuru sahibi tarafından 29.08.2023 tarihinde indirilen ihale dokümanında yer verildiği,

İhale İlanı’nın 28.08.2023 tarihinde yayınlandığı, buna göre başvuru sahibi istekli tarafından ihale ilanının yayınlandığı 28.08.2023 tarihini izleyen 10 gün içinde, her hâlükârda ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar idareye başvuruda bulunulması gerektiği, bahse konu hususlara ilişkin idareye 06.11.2023 tarihinde başvuruda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin doküman düzenlemelerine yönelik iddialarının ihale ilanında ve dokümanında yer verilen hususlara yönelik itiraz kapsamında olduğu, bulunulan aşama itibariyle ihale dokümanı düzenlemelerinin kesinleştiği, ihale komisyonunca kesinleşen ihale dokümanı düzenlemeleri dikkate alınarak değerlendirme yapıldığı, ayrıca şikâyete konu hususun farkına varıldığı tarihin İhale İlanı’nın yayınlandığı tarih olduğu ve İhale İlanı’na ve ihale dokümanına yönelik olarak şikâyet süresi içinde herhangi bir başvuruda bulunulmadığı, dolayısıyla başvuru sahibi tarafından ihale ilanının yayınlandığı 28.08.2023 tarihini izleyen 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığından, başvuru sahibinin ihale ilanına yönelik iddialarının süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik iddialarına ilişkin olarak ise; idarece başvuru sahibine 18.09.2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda sunulması istenilen bilgi/belgelere açık ve net bir şekilde yer verildiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme neticesinde 31.10.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi ATR Sağlık Teknik Sistemleri İnş. San. Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde ve İdari Şartname’de belirtilen belgelerden 13485:2016,10002:2014 ve CE belgelerini sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, başvuru sahibi tarafından sunulan belgeler arasında anılan sertifika ve CE belgesinin yer almadığının anlaşıldığı, başvuru sahibi tarafından gerek idareye yapılan şikâyet başvurusunda, gerekse itirazen şikâyet başvurusunda söz konusu belgelerin sunulduğuna yönelik bir itirazda bulunulmadığı dolayısıyla söz konusu belgelerin sunulmadığının zımnen kabul edildiği, ihale dokümanına yönelik bir şikâyette bulunmayan ve mevcut dokümanı kesinleşmiş haliyle kabul ederek teklif sunan isteklinin bu aşamada, Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde ve İdari Şartname’de belirtilen belgelerden 13485:2016,10002:2014 ve CE belgelerini sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, iddia konusu edilen hususlarda mevzuata aykırılık bulunmadığından itirazen şikâyet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.