KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/033
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 14.06.2023
Karar No : 2023/UM.I-884
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İz Tıbbi Cihazlar Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ödemiş Devlet Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/426481 İhale Kayıt Numaralı “8 Aylık Kit Karşılığı Tam Otomatik Kan Sayım Cihazı Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ödemiş Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 09.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “8 Aylık Kit Karşılığı Tam Otomatik Kan Sayım Cihazı Alımı” ihalesine ilişkin olarak İz Tıbbi Cihazlar Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 18.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.05.2023 tarih ve 94627 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/695 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen Dymind marka cihazın Teknik Şartname'nin B.2'nci maddesinde yer alan "Teklif edilen cihaz vücut sıvılarında hücre sayımı yapabilmelidir." düzenlemesine uygun olmadığı, üreticinin beyan ettiği cihaz teknik özelliklerini içeren kataloglarda ayrı mod veya ölçüm yapabilme özelliğinin hiçbir şekilde belirtilmediği, taraflarına ait cihaza ait kataloglarda istenilen teknik özelliklerin bulunduğu, ancak ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu kataloglara göre, teklif edilen cihazda vücut sıvı çalışma modu ve özelliği bulunmadığı, katalog ve teknik dokümanlarda üretici firma tarafından beyan edilmediği, bahse konu cihazla vücut sıvısı çalışılmasının hastalığın teşhis ve tedavisinde yanlış bir sonuca yol açacağı ve materyalin boşa gitmesine neden olacağı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.9’uncu maddesinde “Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’nci maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.

57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.

57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5.6.

1)- Cihaz ve kitlere ait orijinal katalog, broşür, fotoğraf ve tüm teknik dokümanlar verilecektir. Teknik şartnamede yer alan katalog ve dokümanlarda belirtilebilen hususları üretici firma, orijinal katalog ve dokümanları ile belgelendirilecektir. orjinal katalog üzerinde teknik özelliği cevap teşkil edebilecek şekilde hangi özelliğe cevap oluşturduğunu anlaşılması için altı renkli kalemle çizilerek yan tarafına teknik şartnamedeki ilgili numara yazılacaktır. Katalog üzerinde işaretlenemeyen özellikler teknik şartnameye cevap halinde yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilecektir. Ayrıca teklif edilen ürünlere ilişkin türkçe katalog veya dokümanlar yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilecektir.

2)-Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idare, teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla, teknik şartnameye cevap ve/veya yazılı açıklamalar ve/veya katalog/broşür/teknik dokümanları ayrı ayrı veya birlikte isteyebilir. idarenin yazılı olarak isteyeceği teknik şartnameye cevap ve/ve yazılı açıklamalar ve/veya katalog/broşür/teknik dokümanları, istekli, belirtilen süre içinde idareye teslim etmek zorundadır.

…

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

…

7.7.2. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idare, teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla demonstrasyon isteyebilir. İdarenin yazılı olarak isteyeceği demonstrasyonun belirtilen süre içinde yapılması zorunludur.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin Kit ile birlikte verilecek tam otomatik kan sayım cihazının özellikleri ve istekler” başlıklı B bölümünde “En az 80 numune/saat (CBC) hızında 22 parametrelik 2 adet cihaz. (cihaz, kit ve sarf aynı olmak üzere). Hastanenin belirleyeceği yerlere firmamız tarafından kurulacaktır.

2. Cihaz analiz işlemlerini random access (rastgele seçimli) çalışabilmelidir. Cihazlar; WBC, RBC, HGB, HTC, MCV, MCH, MCHC, RDW, PLT, MPV, PDW, PCT, NÖTROFİL (%), NÖTROFİL (sayısal), EOZİNOFİL (%), EOZİNOFİL (Sayısal), MONOSiT (%), MONOSiT (SAYISAL), LENFOSİT (%), LENFOSİT (sayısal), BAZOFİL (%), BAZOFİL (sayısal) olmak üzere, toplam 22(yirmiiki) parametrenin analizini yapabilmelidir. Lökosit, Eritrosit, Trombosit histogramlarını (dağılım eğrisi) vermelidir. Teklif edilen cihaz vücut sıvılarında hücre sayımı yapabilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından e-teklif kapsamında sunulan yeterlik bilgileri tablosunun katalog ve/veya fotoğraf başlıklı kısımlarında “Dymınd Marka, Un73 Model Hemogram Cihazları ve Dymınd Marka Kitlerine Ait Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi” bilgisi ile “Orijinal ve Türkçe Katalog, Orijinal ve Türkçe Prospektüsler, Orijinal ve Türkçe Msds Formları, Kullanım Klavuzları ve Diğer Teknik Dökümanlar Çıktı olarak ve Cd Ortamında verilecektir.) katalog çizimi yapılacaktır.” bilgisine yer verildiği,

İdarece Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti.’ne 09.05.2022 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazıda “8 Aylık Kit Karşılığı Tam Otomatik Kan Sayım Cihazı Alımı işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 12.05.2023 tarihine kadar İdaremize sunmanız, numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif ettiğiniz ürüne/ürünlere ilişkin örnekleri 12.05.2023 tarihine kadar Ödemiş Devlet Hastanesi Laboratuvar Birimi adresine ulaştırarak, 12.05.2023 tarihinde saat 10:00‘te Ödemiş devlet Hastanesi Laboratuvar Birimi adresinde hazır bulunmanız gerekmektedir.

Sunulması Gereken Belgeler

…

. Katalog ve/veya Fotoğraf…” bilgilerine yer verildiği görülmüştür.

Diğer taraftan, ihale üzerinde bırakılan Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teknik şartnameye uygunluk belgesinde iddia konusu edilen Teknik Şartname’nin “Kit ile birlikte verilecek tam otomatik kan sayım cihazının özellikleri ve istekler” başlıklı B bölümünün 2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye ilişkin beyanda bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Ayrıca söz konusu istekli tarafından beyan ettiği bilgileri tevsik etmek amacıyla sunduğu kataloglarda iddia konusu edilen Teknik Şartname maddesine ilişkin işaretleme yapılmadığı görülmüştür.

Öte yandan, Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen cihaza ilişkin, ihale komisyonunda görev alan iki uzman üye tarafından imza altına alınan 12.05.2023 tarihli demonstrasyon değerlendirme tutanağının düzenlendiği ve bu tutanakta teklif edilen cihazın demonstrasyon değerlendirmesinin uygun olarak tespit edildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, ihalelerde, doğruluğu teyit edilmek üzere, ihale konusu ürünlerin numuneleri, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraflarının ayrı ayrı veya birlikte istenebileceği, teklif edilen ürünün teknik şartnameye uygunluğunun idareler tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında dokümanda yapılmış düzenleme çerçevesinde demonstrasyon/numune değerlendirmesi, katalog veya teknik şartnameye uygunluk beyanı yoluyla yapılabileceği, bu konudaki takdir yetkisinin idarelere ait olduğu, ayrıca numune/demonstrasyona ilişkin değerlendirme hangi aşamada yapılırsa yapılsın ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesinde yer verilen kesinleşen doküman düzenlemelerine göre, cihaz ve kitlere ait orijinal katalog, broşür, fotoğraf ve tüm teknik dokümanların verileceği, teknik şartnamede yer alan katalog ve dokümanlarda belirtilebilen hususların üretici firma, orijinal katalog ve dokümanları ile belgelendirileceği, orijinal katalog üzerinde teknik özelliğe cevap teşkil edebilecek şekilde hangi özelliğe cevap oluşturduğunun anlaşılması için altı renkli kalemle çizilerek yan tarafına teknik şartnamedeki ilgili numaranın yazılacağı, katalog üzerinde işaretlenemeyen özelliklerin teknik şartnameye cevap halinde yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edileceği, ayrıca teklif edilen ürünlere ilişkin Türkçe katalog veya dokümanların yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edileceği,

Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin, teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla, teknik şartnameye cevap ve/veya yazılı açıklamalar ve/veya katalog/broşür/teknik dokümanları ayrı ayrı veya birlikte isteyebileceği, idarenin yazılı olarak isteyeceği teknik şartnameye cevap ve/veya yazılı açıklamalar ve/veya katalog/broşür/teknik dokümanları, isteklilerin, belirtilen süre içinde idareye teslim etmek zorunda olduğu,

Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin, teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla demonstrasyon isteyebileceği, idarenin yazılı olarak isteyeceği demonstrasyonun belirtilen süre içinde yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler neticesinde, ihale üzerinde bırakılan Defne Kim. ve Tıb. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan kataloglarda iddia konusu edilen Teknik Şartname’nin “Kit ile birlikte verilecek tam otomatik kan sayım cihazının özellikleri ve istekler” başlıklı B bölümünün 2’nci maddesi kapsamında işaretleme yapılmadığı anlaşılmakla birlikte;

Kesinleşen doküman düzenlemelerine göre katalog üzerinde işaretlenemeyen özelliklerin teknik şartnameye cevap halinde yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edileceği, bu kapsamda ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen teknik şartnameye uygunluk belgesinde iddia konusu edilen Teknik Şartname maddesi özelliklerine yönelik beyanda bulunulduğu,

Diğer taraftan, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin, teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla demonstrasyon isteyebileceği, bu kapsamda ihale komisyonu kararı sonucunda alımı yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin usulüne uygun olarak yapılmış olan demonstrasyon işlemlerinde yetki ve sorumluluğun ihale işlemlerini yürütmekle görevli ihale komisyonuna ait olduğu hususları göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İsteklilerce cihaz ve kitlere ait katalog üzerinde işaretlenemeyen özelliklerin teknik şartnameye cevap halinde yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilmesi gerektiği hususunun, İdari Şartname’nin 7.5.6.1’nci maddesinde yer alan düzenleme kapsamında yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi İz Tıbbi Cih. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Katalog ve/veya fotoğraf” başlıklı kısmında “Kataloğumuz bulunmaktadır. İhale uhdemizde kaldığı takdirde tarafınıza sunulacaktır.” beyanına yer verildiği, ancak beyan edilen bilgileri tevsik etmek üzere sunulan kataloglarda iddia konusu Teknik Şartname’nin B bölümünün 2’nci maddesi kapsamında işaretleme yapılmadığı görülmekte olup, dolayısıyla katalog üzerinde işaretlenemeyen söz konusu özelliklere ilişkin yeterlik bilgileri tablosunda teknik şartnameye cevap halinde bir beyanda bulunulması gerektiği ancak söz konusu istekli tarafından bu yönde bir beyana yeterlik bilgileri tablosunda yer vermediği anlaşıldığından, başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi İz Tıbbi Cih. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.