KİK Kararı: 2023/UM.I-853

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/032
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 07.06.2023
Karar No : 2023/UM.I-853
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Baş-Ka İnşaat Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kayseri Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/327332 İhale Kayıt Numaralı “Bitümlü Sıcak Karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kayseri Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı tarafından 02.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bitümlü Sıcak Karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi” ihalesine ilişkin olarak Baş-Ka İnşaat Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.05.2023 tarih ve 94549 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/692 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ege Altyapı Anonim Şirketi İş Ortaklığının;

1. a) Teklifinin vekil aracılığı ile verilmesine rağmen vekaletnameye ilişkin bilgilerin eksik olduğu ve vekil tarafından imzalanmadığı,

b) Özel ortak Ege Altyapı Anonim Şirketi’nin güncel ortaklık oranlarını gösteren pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin EKAP’a yüklenmediği, 04.04.2023 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgiler doğrultusunda söz konusu bilgilerin güncel olmadığı,

2. Bahse konu istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesine ilişkin olarak;

a) İş ortaklığının sunmuş olduğu iş deneyim belgelerinin tutarının teklif edilen bedelin %25’ini karşılaması gerektiği, pilot ortağın söz konusu tutarın en az %50’sini karşılaması gerektiği ancak ne pilot ortağın ne özel ortağın iş deneyimine ilişkin tutarları karşılayamadığı,

b) Sunulan iş deneyim belgesine konu işin ihalede aranan benzer işe uygun olmadığı, üretimi yapılan bitümlü sıcak karışım asfaltın idare tarafından temin edilmiş bitüm ile yapıldığı, adı geçen isteklinin bitüm ile bitümlü sıcak asfalt üretimi bulunmadığı,

3. a) İstekli tarafından sunulan kapasite raporunun ve sanayi sicil belgesinin geçerlik süresinin dolduğu, söz konusu belgelerde yer alan tesislerin farklı illerde yer aldığı bu nedenle ihaleye konu işte kullanılmayacağı,

b) Taahhüt edilen asfalt plentin Kayseri Valiliği’ne 35 km mesafeden daha uzakta olduğu, bu yönüyle Teknik Şartname’de aranan kriterlere haiz olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur.

Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1. (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

…

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname.

..

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7.5’inci maddesinin (b) fıkrasında, isteklilerin tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı, tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verilerinin esas alınacağı, ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımlarının EKAP’a yükleneceği,

Anılan Yönetmelik’in 7.6’ncı maddesinde, EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerektiği, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde, tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgilerin idarece EKAP'tan alınacağı düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının sunmuş olduğu iş ortaklığı beyannamesinde pilot ortağının %99 ortaklık oranı ile Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti., özel ortağının ise %1 ortaklık oranı ile Ege Altyapı Anonim Şirketi olduğu, söz konusu ihalenin elektronik ihale olarak gerçekleştirildiği,

EKAP üzerinde adı geçen iş ortaklığının teklifi kapsamında sunmuş olduğu yeterlik bilgileri tabloları incelendiğinde sunulan teklifin Mert Açıkalın (Teklifi Gönderen) tarafından imzalandığı,

Pilot ortak Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti’nin yeterlik bilgiler tablosunun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünün “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” alt bölümünde:

Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler

MERT AÇIKALIN, 11*********, 10000000,00/10000000,00

İdari Şartnamenin 7.1.A.2 maddesi / Bilgiler EKAP üzerinden yansıyacaktır.

Yöneticilere Ait Bilgiler

MERT AÇIKALIN, 11*********, Müdür

şeklinde beyanın olduğu,

Özel ortak Ege Altyapı Anonim Şirketi’nin yeterlik bilgiler tablosunun “Teklif Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” bölümünün “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” alt bölümünde:

Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler

SEMİH SELMAN BOZKURT, 46*********, 24,50000000000000

İdari Şartnamenin 7.1.A.2 maddesi / Bilgiler EKAP üzerinden yansıyacaktır.

Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler

MERT AÇIKALIN, 11*********, 24,50000000000000

Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara Ait Bilgiler

YILMAZ AKTÜRK, 13*********, 51,00000000000000

Yöneticilere Ait Bilgiler

SEMİH SELMAN BOZKURT, 46*********, Yönetim Kurulu Üyesi

Yöneticilere Ait Bilgiler

MERT AÇIKALIN, 11*********, Yönetim Kurulu Üyesi

Yöneticilere Ait Bilgiler

YILMAZ AKTÜRK, 13*********, Temsile Yetkili

şeklinde beyanın olduğu,

İş ortaklığı adına teklif mektubunun vekil aracılığı ile değil her iki şirkette temsile yetkili olan Mert Açıkalın (11*********) tarafından imzalandığı tespit edildiğinden başvuru sahibinin bu yöndeki 1 a) iddiası yerinde görülmemiştir.

Ege Altyapı Anonim şirketine ait EKAP üzerinde yüklü pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ile başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer verdiği 04.04.2023 ve 10551 sayılı tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan bilgiler karşılaştırıldığında ortaklar ve ortaklık oranlarının birbirleri ile uyumlu olduğu,

Hisse oranlarının ise;

- Yılmaz Aktürk’ün %51

- Mert Açıkalın’ın %24,5

-Semih Selman Bozkurt’un %24,5 şeklinde olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin 1 b) iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 37’nci maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekli tarafından; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir ve bu belgeler birinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 10’undan az ve % 40’ından fazla olmamak üzere idarece belirlenecek bir oranda,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

(4) İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortağın birinci cümledeki orana göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Pilot ortağın teknolojik ürün deneyim belgesi sunması durumunda, pilot ortağın asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini sağlaması ve diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması koşulu aranmaz; asgari iş deneyim tutarının kalan kısmının diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanması zorunludur.

…

(7) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.

(8) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgelerin tamamı teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Bitümlü Sıcak Karışım Malzemesi üretimi veya satışı yapmış olmak.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ile İdari Şartnamede yer verilen düzenlemelerden söz konusu ihalede istekli tarafından teklif edilen bedelin % 25’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerektiği,

İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerektiği ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olmasının zorunlu olduğu, pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmının diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabileceği, pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortakların iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda olmadığı,

Bitümlü Sıcak Karışım Malzemesi üretimi veya satışı yapmış olmanın bahse konu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işlerden olduğu anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı (%99) Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti’nin yeterlik bilgiler tablosunun “Mesleki Ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” başlıklı bölümünün “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” başlıklı altı bölümünde:

Belgeye EKAP Tarafından Verilen Sayı

2020/588751-4363491-1-1

şeklinde beyanın olduğu,

Söz konusu iş deneyim belgesinin EKAP üzerinden yapılan sorgulamasında belgenin:

İŞ BİTİRME BELGESİ

(YÜKLENİCİ)

Sayı: 2020/588751-4363491-1-1

Tarih: 09.03.2021

1

İdarenin adı

Kayseri Büyükşehir Belediyesi Kırsal Hizmetler Dairesi Başkanlığı

2

İşin adı ve varsa ihale kayıt numarası

Kayseri Büyükşehir Belediyesi İlçeler Bağlısı Mahalle Yollarında Kullanılmak Üzere Asfalt Sathi Kaplamada Kullanılmak Üzere Bitümlü Sıcak Karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi Temini İşi , 2020/588751

3

İşin türü ve miktarı

20.000 Ton Bitümlü Sıcak Karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi Temini işi

4

Yüklenicinin adı ve soyadı veya ticaret unvanı

AÇIKALIN ALTYAPI SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ.

5

TC Kimlik Numarası

6

Vergi Kimlik Numarası

6220701648

…

8

Sözleşme tarihi ve varsa ihale tarihi

Sözleşme tarihi: 09.11.2020

İhale tarihi: 03.11.2020

9

Sözleşme bedeli

3.380.000,00 TRY

10

Toplam sözleşme tutarı

4.056.000,00 TRY

11

Kesin kabul tarihi veya tarihleri

07.12.2020

…

13

BELGE TUTARI

4.056.000,00 TRY

” şeklinde olduğu,

Adı geçen iş ortaklığının bahse konu ihalede karşılaması gereken asgari iş deneyim tutarının (teklif bedeli x %25) 50.400.000 x %25 = 12.600.000 TL olduğu, pilot ortak(%99) Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti’nin EKAP üzerinden hesaplanan güncellenmiş belge tutarının ise 16.328.015,60 TL olduğu, pilot ortağın tek başına asgari iş deneyim belge tutarını karşıladığı, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve İdari Şartname’de yer alan düzenlemeler gereği pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortağın iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 2 a) iddiası yerinde görülmemiştir.

Diğer taraftan, bahse konu ihalede bitümlü sıcak karışım malzemesi üretimi veya satışı yapmış olmanın benzer iş olarak belirlendiği, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti’nin teklifi kapsamında sunmuş olduğu yukarıda yer verilen yüklenici iş bitirme belgesine esas işin konusunun “…Bitümlü Sıcak Karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi Temini” olduğu, İdari Şartnamede benzer iş kapsamında bitümlü sıcak karışım malzemesinin istekli tarafından üretilmesi gerektiği yönünde herhangi bir düzenleme bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 2 b) iddiası yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 11’inci maddesinde “… (2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır. …” hükmü,

“İdari şartname” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar; işin özelliğine göre, 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir…” hükmü,

“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “…(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

“Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında yer alır. Bu düzenlemelerde alımın niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Yüklenici tarafından bu yükümlülüklere ilişkin olarak muayene ve kabul komisyonuna sunulması gereken belgelerin açıkça düzenlenmesi zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde teknik şartnamenin hazırlanması” başlıklı 55’inci maddesinde “…55.2. Teknik şartnamede aday veya isteklinin ihaleye katılımda teknik yeterliğe ilişkin sunacağı belgelere yönelik düzenleme yapılması durumunda bu belge veya belgelere ön yeterlik şartnamesinin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinin ilgili alt maddesinde veya idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinin ilgili alt maddesinde yer verilmesi gerekmektedir. Teknik şartnamede yapılan düzenleme ile ön yeterlik şartnamesi ve/veya idari şartnamede yapılan düzenlemelerin birbiriyle uyumlu olması gerekmektedir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2. İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

a) Aday veya istekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

b) Adayın veya isteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

c) Adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlik Belgesi,

d) Adayın veya isteklinin alım konusu malı ürettiğine ilişkin olarak ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum veya kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler.

İstekliler yetkili satıcı ve imalatçılığı tevsik etmek için yukarıdaki belgelerden herhangi birisini yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

... ” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Asfalt üretimi ile ilgili hususlar” başlıklı “A” maddesinde “Yüklenici firmanın Bitümlü sıcak karışım Binder Asfalt Yama Malzemesi üreteceği asfalt plent şantiyesi Kayseri il sınırları içerisinde ve Kayseri valiliğini merkez kabul edip 35 km. yarıçapında alan içerisinde kalacak şekilde olması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer alan ihale dokümanı düzenlemelerinden söz konusu ihalede isteklilerin kendi durumlarına göre ihale konusu işte imalatçı veya yetkili satıcı olduklarını gösterir belgeleri sunmaları gerektiği, isteklilerin imalatçı olmaları durumunda ilgili makamlarca düzenlenmiş sanayi sicil belgesi, kapasite raporu veya imalat yeterlik belgesinden herhangi birinin iş ortaklığında ortaklardan biri tarafından sunulmasının yeterli olacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede ihale üzerinde bırakılan isteklinin (iş ortaklığının) pilot ortağı Açıkalın Altyapı San. ve Tic. Ltd. Şti’nin teklifi kapsamında 12.04.2024 tarihine kadar geçerlik süresi olan 12.04.2022 tarih ve 2022/001 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği tarafından düzenlenmiş “asfalt imalatı, mekanik karışım imalatı” üretim konulu kapasite raporu sunduğu, üretim yapılan tesis adresinin Kayseri ili olduğunun görüldüğü ve İdari Şartname düzenlemelerinden kapasite raporun sunan isteklinin ayrıca sanayi sicil belgesi sunmasına gerek bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 3 a) iddiası yerinde görülmemiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarına göre, idarelerce, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak İdari Şartname’nin hazırlanması gerektiği, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin 7.5.4 ile 7.5.5’inci maddesi düzenlemelerine istinaden tanzim edilen incelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7.5.4 ile 7.5.5’inci maddesi düzenlemelerinden, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde sayılmadığı sürece tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, Teknik Şartname’de üretim tesisinin Kayseri İl sınırları içerisinde olması ve Kayseri valiliğini merkez kabul edip 35 km. yarıçapında alan içerisinde kalacak şekilde olması gerektiğinin düzenlendiği görülmüş olmakla birlikte, İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği Teknik Şartname’de belirtilen belgenin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde sayılmadığı sürece tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmayacağının düzenlendiği,

İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı, dolayısıyla ilgili maddede Teknik Şartname’de belirtilen üretim tesisinin Kayseri İl sınırları içerisinde olması ve Kayseri valiliğini merkez kabul edip 35 km. yarıçapında alan içerisinde kalacak şekilde olması gerektiği hususu ile bu mesafeyi tevsik edecek belgeye ilişkin olarak herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, bu nedenle, incelemeye konu ihalenin Teknik Şartname düzenlemelerinde belirtilen hususun yeterlik değerlendirmesinde dikkate alınamayacağı ve bu hususa ilişkin denetimin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında gerçekleştirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin 3 b) iddiası da yerinde görülmemiştir.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.