KİK Kararı: 2023/UH.IV-573

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/023
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 05.04.2023
Karar No : 2023/UH.IV-573
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bilge Can İnşaat Nak. Tem. Taah. İşl. Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Çevre Yönetimi San. ve Tic. A.Ş. (İSTAÇ),

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1379794 İhale Kayıt Numaralı “Şoförsüz 4x2 Çekici ve Dorse Kiralama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Çevre Yönetimi San. ve Tic. A.Ş. (İSTAÇ) tarafından 31.01.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şoförsüz 4x2 Çekici ve Dorse Kiralama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 30.03.2023 tarih ve 86807 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/476 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhalenin kısmi teklife açılmamasının ihaleye katılımı/rekabeti engellediği,

2. İdari Şartname'nin 25.3.1'inci maddesinde “Araçlar üzerine yazılacak veya yapıştırılacak her türlü ibare ve amblem, idarenin isteğine uygun olarak yüklenici tarafından bedelsiz yapılacaktır” düzenlemesine yer verildiği, ancak ibare ve amblemlerin ne olduğu, ölçü, uzunluk vs. bilgilere yer verilmediğinden sağlıklı teklif verilmesinin engellendiği,

3. İdari Şartname'nin 25.3.1'inci maddesinde "Yüklenici firmanın temin edeceği çekici ve dorselerin rengi turuncu olacaktır. Çekici ve dorse renk kodu RAL 2004 olacaktır” düzenlemesinin yer aldığı, çekici ve dorselerin turuncu renkte istenilmesinin ve başka bir renkte olması durumunun ise Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.3'üncü maddesinde ağır aykırılık hali olarak düzenlenmesinin, küresel ölçekte yaşanan tedarik sorunları nedeniyle mevzuata aykırı olduğu,

4. İdari Şartname'nin 46.1.1'inci maddesinde yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

5. İhale konusu işin büyüklüğü, yeterlik sahibi firma sayısı ve çalıştırılacak araçların spesifik teknik özelliklerinin, küresel ölçekte yaşanan tedarik sorunları ile birlikte değerlendirildiğinde, Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.3'üncü maddesinde ağır aykırılık hali olarak belirtilen “Yüklenici işe başlama tarihi itibariyle tüm çekicileri en geç 45 gün, dorseleri 3 ay içerisinde kullanıma hazır vaziyette idareye teslim edecektir” düzenlemesinin ihaleye katılımı/rekabeti engellediği,

6. Sözleşme Tasarısı'nın 21.2'nci maddesinde sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitlerine ilişkin bilgi verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı'nın 33.1'inci maddesinde “Teknik Şartname'de belirtilmiştir” denildiği, ancak Teknik Şartname'de bu yönde bir bilgiye yer verilmediği,

8. İhale konusu işte çalıştırılacak tüm çekicilerin 2021 model ve üzeri, dorselerin ise 0 (sıfır) km olması istenildiğinden söz konusu ihalenin kısmi teklife açılmasının zorunluluk arz ettiği, bununla birlikte İdari Şartname’de işin tamamı için teklif verileceğinin belirtildiği, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki temel ilkelerden rekabet ilkesine aykırı olduğu, ihalenin iptali veya işe başlama tarihinin ertelenmesinin gerektiği,

9. Teknik Şartname'nin 8.3'üncü maddesinde çalışmayan ve teslim alınmayan araçlar için hakediş ödemesi yapılmayacağının belirtildiği, ancak ihale konusu işte çalıştırılacak çekicilerin ve dorselerin yüklenici kusuru olmaksızın çalıştırılmadığı hallerde, yükleniciye ödeme yapılıp yapılmayacağına ilişkin belirsizlik bulunduğu,

10. İhale üzerinde bırakılan firmanın yaptığı aşırı düşük teklif açıklamasının ve sunduğu belgelerin uygun olmadığı, bu nedenle değerlendirme dışı bırakılmasının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne, onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında da “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda;

Başvuru sahibinin 1’inci, 2’nci, 3’üncü, 4’üncü, 5’inci, 6’ncı, 7’nci, 8’inci ve 9’uncu iddialarının ihale dokümanına ilişkin olduğu, ihale dokümanının EKAP üzerinden 24.01.2023 tarihinde indirildiği, dolayısıyla ihale dokümanına ilişkin olarak şikâyet konusu işlemin farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 (on) gün içinde ve en geç ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunulabileceği, bu nedenle, başvuru sahibinin ihale dokümanını EKAP üzerinden indirdiği tarihi izleyen 10 (on) gün içinde ve en geç ihale tarihi olan 31.01.2023 tarihinden üç iş günü öncesi olan 25.01.2023 Çarşamba günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 20.03.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına ilişkin olan 10’uncu iddiasının ise idareye yapılan şikayet başvurusuna konu edilmediği ve bu iddiasına Kuruma itirazen şikayet aşamasında yer verildiği görülmüştür. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında, idareye şikâyet başvurusuna konu edilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği hükme bağlanmıştır. İdareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddianın incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddianın farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarih olan kesinleşen ihale kararının EKAP üzerinden başvuru sahibine bildirildiği 09.03.2023 tarihini izleyen günden itibaren 10 (on) günlük sürenin bitimini takip eden ilk işgünü olan (20.03.2023 tarihi mesai bitimine kadar) ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddianın süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır. Bu nedenle, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu farkına vardığı 09.03.2023 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 30.03.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin 10’uncu iddiasının bu yönüyle süre açısından uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.