KİK Kararı: 2023/UH.IV-1329 (18 Ekim 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/052
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 18.10.2023
Karar No : 2023/UH.IV-1329
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ask Organizasyon Yem. Tur. Rek. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. - CMK Tek. Bil. Hiz. İç ve Dış Tic. A.Ş. - MFS Yem. Tur. Tem. Bilg. Gıda İnş. Özel Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

VEKİLİ:

Av. Tuba ÇELİK ALTIAYLIK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/449909 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı ve Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi ile Yapılan 2023-2024 Yılı 12 (Ay) Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı (Ortak İhale)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 15.06.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı ve Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi ile Yapılan 2023-2024 Yılı 12 (Ay) Süreli Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı (Ortak İhale)” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 04.10.2023 tarih ve 111030 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1133 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; müvekkilin geçici teminatının idarece gelir kaydedilmesine karar verildiği, ancak istikrar kazanmış Kamu İhale Kurulu ve Danıştay kararları gereği teklif edilen bedelin % 3' ünden fazla olan kısmının iade edilmesinin gerektiği, müvekkilin geçici teminatının tamamının gelir kaydedildiğini 01.09.2023 tarihinde bankaya yazılan yazı ile öğrendiği, 04.09.2023 tarihinde idareye başvuruda bulunduğu ve idarenin 26.09.2023 tarihinde başvurunun reddine karar verdiği, yaptığı bildirimde de hangi sürede hangi merciye başvurulacağı bilgisine yer vermediği, bunun üzerine 10 günlük süre içinde Kurum'a itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde itirazen şikâyette bulunanlarca Kurum hesaplarına başvuru bedeli yatırılması zorunluluğu hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanun’un 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında "İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin ikinci fıkrasında “(2) Kuruma itirazen şikayet süresi, on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren başlayacağından, on gün içinde kendisine herhangi bir karar ulaşmayan başvuru sahibinin, idarenin karar almamış olabileceği ihtimalini dikkate alarak Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması önem arz etmektedir” açıklaması,

Aynı maddenin üçüncü fıkrasında “Ayrıca, idarece on günlük karar verme süresi içinde karar alınmakla birlikte bu kararın on günlük süre geçtikten sonra başvuru sahibine bildirildiği hallerde, kararın bildirildiği veya en geç tebliğ edilmiş sayıldığı tarihten itibaren de süresi içerisinde Kuruma başvuruda bulunulabilir” açıklaması yer almaktadır.

İhale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde başvuru sahibi tarafından Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde ise başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede; Kurumun Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğüne yazdığı 09.10.2023 tarih ve 43282 sayılı yazı ile başvuru sahibi firma tarafından “idarelerine yapılan 04.09.2023 tarihli başvuru üzerine idarelerince verilen 26.09.2023 tarihinde verilen cevaba dayanak teşkil eden karara ve bahse konu kararın idarelerince hangi tarihte alındığı” hususunun sorulduğu,

Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığının Kuruma gönderdiği 10.10.2023 tarih ve E.198241 sayılı cevabi yazı ve eklerinden; başvuru sahibi firma tarafından idarelerine yapılan 04.09.2023 tarihli başvuru üzerine idarelerince on günlük karar verme süresi içinde (14.09.2023 tarihi Perşembe günü mesai bitimine kadar) bir karar alındığına ve başvuru sahibine bildirildiğine ilişkin bir bilgi ve belge bulunmadığı, idarece 14.09.2023 tarih ve E.190700 sayılı yazıları ile Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Hukuk Müşavirliğinden görüş sorulduğu, Hukuk Müşavirliğinin 14.09.2023 tarih ve E.191105 sayılı cevabi yazısı ile Strateji Geliştirme Daire Başkanlığından görüş sorulmasının uygun olacağının bildirildiği, bunun üzerine 14.09.2023 tarih ve E.197705 sayılı yazıları ile Afyonkarahisar Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğü Strateji Geliştirme Daire Başkanlığından görüş sorulduğu, Strateji Geliştirme Daire Başkanlığının 20.09.2023 tarih ve E.192774 sayılı görüş yazısının idareye iletildiği ve nihayetinde idarenin 26.09.2023 tarih ve E.193892 sayılı yazısı ile başvuru sahibinin şikâyetinin reddedilmesine ilişkin olarak 21’inci günde bir karar alındığı ve aynı gün başvuru sahibine bildirildiği sonucuna varılmıştır.

Dolayısıyla, başvuru sahibinin idareye 04.09.2023 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, başvuru dilekçesinin idare kayıtlarına girdiği 04.09.2023 tarihinden itibaren idarenin on günlük karar verme süresi içinde (14.09.2023 tarihi Perşembe günü mesai bitimine kadar) bir karar almadığı, bu durumda idarenin zımni red işleminin oluştuğu, buna göre şikayetçinin; idarenin on günlük karar verme süresinin (14.09.2023) bitim tarihini izleyen günden itibaren Kuruma itirazen şikayet başvuru süresi olan 10 (on) günlük süre içinde ve en son 25.09.2023 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken; bu süreyi geçirdikten sonra (idarenin şikayet başvurusuna 21’inci günde, bir başka ifadeyle on günlük karar verme süresi geçtikten sonra 26.09.2023 tarihinde verdiği cevap üzerine) 04.10.2023 tarihinde başvuruda bulunduğu görülmüştür. Bu nedenle 04.10.2023 tarihinde Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı tespit edilmiştir.

Ayrıca, başvuru dilekçesi ekinde yer alan ve avukat tarafından sunulduğu anlaşılan vekâletnamede baro pulu bulunmadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı da tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.