KİK Kararı: 2023/UH.II-940

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/035
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 22.06.2023
Karar No : 2023/UH.II-940
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şehriyar Yemekçilik ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/374336 İhale Kayıt Numaralı “12 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü tarafından 29.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Şehriyar Yemekçilik ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. nin 23.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.06.2023 tarih ve 95301 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/712 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1.ı’ncı maddesinde, gıda üretim izin belgesinin sunulmasının zorunlu olduğunun düzenlendiği, 24.11.2016 tarihli ve 29898 sayılı T.C. Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu’na dayanılarak hazırlanan Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in Ek-14’ünde belirtilen “Kayıt Kapsamındaki Gıda İşletmelerinin Faaliyet Konuları arasında yer alan “1. Gıda üretimi yapan işletmeler” maddesinin ihale konusu işin dışında her türlü gıda üretimi yapan firmanın ihaleye iştirak edebilmesine sebep olduğu, malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinin uzmanlık ve özel organizasyon yapısı gerektiren işler olduğu dikkate alındığında faaliyet konusu gıda olan fakat yemek üretimi yapmayan tüm isteklilerin şikâyete konu ihalede işletme kayıt belgelerinin kabul edilmesinin uygun olmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 8.3’üncü maddesinde; “Firma hakediş ödemesine bakılmaksızın personel maaşlarını hizmetin verildiği ayı takip eden ilk 10 gün içerisinde yatıracaktır.” düzenlemesinin, Sözleşme Tasarısı’nın 12.1.1’inci maddesinde “Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesinin bulunduğu, bahse konu düzenlemelerden yükleniciye hakedişin 60 gün içinde ödeneceği, hakediş ödenmese dâhil yüklenicinin personel maaşlarını ödemesinin zorunlu olduğunun anlaşıldığı, bu bağlamda idare tarafından dokümanda personele maaş ödenmesi için gün vermek yerine personele maaş ödemelerinin yükleniciye hakediş ödemesi yapıldıktan sonra… gün içinde yapılır şeklinde olmasının daha hakkaniyetli olacağı,

3. Teknik Şartname’nin 17.1’inci maddesinde “Haşere ile mücadele, T.C Sağlık Bakanlığı’nın 27.01.2005 tarih ve 25709 sayılı “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik” hükümlerine uygun yapılacaktır. İlaçlama 6 ayda bir yapılacaktır. İdare gerektiğinde ilaçlama yapılmasını isteyebilecektir. Yüklenici yıllık ve aylık ilaçlama programını idareye sunacak, gerektiğinde idare tarafından uygun görülecek zamanlarda da tekrarlanabilecektir. İdare gerek gördüğü takdirde kullanılacak ilacı seçebilecektir. Kontrolörlüğün uygun görmesi halinde iş programında belirlenen tarihten önce ekstra ilaçlama yaptırılabilir ve programda bir sonraki ilaçlama uygun görülen zamanında yapılır. Yapılan bu ilaçlamalardan önce idareye tarihi ve saatleri hakkında yazılı olarak bilgi verilir.” şeklinde yer alan düzenlemenin, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.2’nci maddesine uygun olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin 15.4’üncü ve 15.15’inci maddelerinde yer alan düzenlemeler gereği yemek sayılarının idare tarafından belirleneceğinin ifade edilmesine rağmen anılan Şartname’nin 3.2’nci maddesinde “Her ne sebepten olursa olsun yemek yiyen kişi sayısında meydana gelecek azalma ve artmalar (miktarı ne olursa olsun) idareye yükümlülük getirmez.” yer alan düzenlemede idarece sadece yenilen yemek kadar ödeme yapılacağının ifade edildiği, dokümanda faturaya esas olan sayının üretim miktarından az olması durumunda aradaki farkın nasıl hesaplara dâhil edileceği yönünde herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, bu bağlamda sorumluluğun idarede olması gerektiği,

5. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (yirmitürklirası) olarak hesaplayacaktır.” şeklinde yer alan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.13’üncü maddesine aykırı olduğu, anılan Tebliğ maddesinde nakdi olan yemek ve yol bedellerinin brüt olarak ödeneceğinin ifade edildiği, dolayısıyla Şartname’de net olarak belirtilen yol bedelinin işçilik hesaplama modülünde hatalı hesaplamalara neden olduğu ve sağlıklı teklif vermeyi engellediği,

Ayrıca Teknik Şartname’nin 8.18.2’nci maddesinde “Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (dokuz türk lirası) olarak hesaplayarak karşılayacak, bordroda gösterecektir.” düzenlemesinde yer alan “net 20.00 TL” yazı ile; “dokuz türk lirası” ifadelerinin birbiriyle çeliştiği, sağlıklı teklif vermeyi engellediği,

6. Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde “8.1. Yemek hizmeti için toplam 24 kişi çalıştırılacak firma bu sayının altında personel çalıştırmayacaktır. Yüklenici, genel olarak aşağıdaki çizelgede belirtilen kadar asgari personel bulunduracaktır.

…

8.2. Hizmetlerin yürütülmesi sırasında aksama meydana geldiği haller ve açılabilecek yemekhaneler için idare, ihtiyaca binaen veya yemek yiyen kişi sayısındaki artışlara müteakip ilgili branşta ilave işçi çalıştırılmasını isteyebilecektir…” düzenlemesinin yer aldığı, ihaleye iştirak eden isteklilerin tekliflerini personel üzerinden değil, toplam öğün sayısı üzerinden verdiği dikkate alındığında, toplam 24 (yirmidört) personelle sözleşmeye bağlanan söz konusu ihalenin hizmetin ifa sürecinde personel sayısının artmasının yükleniciyi telafisi güç ve imkânsız zararlara uğratacağı,

7. Teknik Şartname’nin 19.1.3’üncü maddesinde; “Ramazan ayında sahurda hasta, refakatçi ve nöbetçi personele çay, süt, meyve suyu, bitki çayı, ekmek, şeker dışında 5 çeşit (sahur 6 çeşit) olarak verilecektir. Ramazan’a özel sahur menüsü hazırlanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, dokümanda sahur yemeklerinde çeşit artırılmak suretiyle hizmet sunulacağı belirtilmiş olmasına rağmen artan maliyetle birlikte nasıl ücretlendirileceğine ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, iftar ve sahur yemekleri için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması ve asgari iki haftalık örnek menü düzenleyerek menüde bulunan yemeklerin içerik ve gramajlarına yer vermesi gerektiği,

8. Gıda Mühendisleri Odası ve Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) ile yapılan protokol gereği gıda mühendislerinin, Gıda Mühendisleri Odası tarafından belirlenen asgari ücretin altında çalıştırılmasının mümkün olmadığı, idarece belirlenen gıda mühendisi maaş oranının (brüt asgari ücretin %20 fazlası) Gıda Mühendisleri Odasının belirlemiş olduğu asgari net ücretin altında olduğu, gıda mühendisi olarak çalışacak personele ödenecek brüt ücretin (14.711,76 TL), 17.500,00 TL olan asgari ücretin altına düştüğü, belirlenen bu ücretle ilgili personelin istihdam edilemeyeceği, idarece bu ücret üzerinden yaklaşık maliyet hesaplandığı ve hesaplanan yaklaşık maliyetin hatalı olduğu, gerçeği yansıtmadığı ve hayatın olağan akışına uymadığı, hatalı hesaplanan yaklaşık maliyet ile ihalenin sağlıklı bir şekilde sonuçlandırılmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.” hükmü ve anılan maddenin dördüncü fıkrasında “Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi… izleyen günden itibaren başlar…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “…(4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü,

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

Gıda üretim izin belgesi” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

2. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.…

ı)Gıda üretim izin belgesi…” düzenlemesi yer almaktadır.

14.06.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararına göre 41 adet ihale dokümanı indirilen ihaleye 18 teklif verildiği, 10 isteklinin teklifinin çeşitli gerekçelerle değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin Hasel Yem. Gıda Tem. İnş. Med. San. Dış Tic. Ltd. Şti. olarak, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Akfa Yemek Tem. Otom. Oto Yık. Otopark İth. İhr. İnş. Gıda Üretim San. Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği anlaşılmıştır. Başvuru sahibi Şehriyar Yem. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihaleye teklif verilmediği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenleme ile 18.04.2023 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesindeki düzenlemenin birbirleri ile paralel nitelikte olduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki düzenlemesinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikâyet başvuru süresinin dokümanın satın alındığı tarihi, ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri için ise ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile tespitler dikkate alındığında, itirazen şikâyet başvurusunda dile getirilen iddianın farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihin, ihalenin ilan tarihi olan 18.04.2023 tarihi olduğu, 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesine göre söz konusu iddianın en geç ilan tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içinde (28.04.2023) idareye yapılacak şikâyet başvurusunda dile getirilmesi gerekirken, başvuru sahibinin 23.05.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 Sayılı İş Kanunu’nun “Ücret ve ücretin ödenmesi” başlıklı 32’nci maddesinin dördüncü fıkrasında“ Ücret en geç ayda bir ödenir…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır.

Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme Tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesine ilişkin 22 no’lu dipnotta “…Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hak edişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre idarece belirlenecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Çalışanların Özlük Hakları” başlıklı 38’nci maddesinde “…Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür…” hükmü,

Aynı Şartname’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinin (a) bendinde “…Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12.1.1’inci maddesinde “Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “8.3 … Firma hakediş ödemesine bakılmaksızın personel maaşlarını hizmetin verildiği ayı takip eden ilk 10 gün içerisinde yatıracaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42’nci maddesinde; hakediş ödemelerine ilişkin esaslar belirlenmiş olup sözleşme konusu hizmete ilişkin hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanıp bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının hükme bağlandığı,

Ayrıca Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin söz konusu maddesinde hakedişin tahakkuka bağlanması ve ödeme yapılması için öngörülen otuzar günlük süre ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun anılan hükümleri uyarınca işçi ücretlerini aylık dönemlerde ödeme yükümlülüğü dikkate alındığında, işçi ücretlerinin ödenmesi gereken süre ile hakedişin ödenmesi gereken sürenin birbirinden farklılık göstermesinin ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde belirlenen usule göre, hakedişe konu dönemin ücreti henüz yükleniciye ödenmemişken, yüklenicinin işçi ücretlerini ödeme yükümlülüğünün doğmasının mümkün olduğu anlaşılmaktadır.

Bu itibarla hakediş ödemelerinin çeşitli nedenlerle yapılamaması halinde dahi işçi ücretlerinin ödenmesi gerekliliği karşısında yapılacak bu ödemenin finansmanı istekliler açısından bir maliyet unsuru olarak ortaya çıksa da ekonomik ve mali yeterlilik kriterlerini karşılayan isteklilerin belli bir likidite varlığa ve finansman gücüne sahip olması gerektiğinin açık olduğu, diğer yandan isteklilerin olası finansman giderlerini teklif fiyatlarına da yansıtabileceği hususu dikkate alındığında, idarece Teknik Şartname’de yapılan söz konusu düzenlemenin yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği ve isteklilerin tekliflerini oluşturmasına engel olmadığı, kaldı ki bu düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu ve yüklenicinin basiretli bir tacir olarak çalıştırdığı işçilerin ücretlerini hangi sebeple olursa olsun bir gecikme olmaksızın ödemeyi hedeflemesi gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “… 75.2. İhale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde (temizlik ve yemek hizmet alımı gibi); ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin” istenilmemesi gerekmektedir. Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin olarak teknik şartnamede düzenleme yapılması gerekmektedir. İdarelerce ihale konusu hizmette alt yüklenici çalıştırılmaması öngörülüyor ise haşerelere karşı ilaçlamanın ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari şartnamenin “Alt Yükleniciler” maddesi “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” şeklinde düzenlenebilecek ve her ne kadar idari şartnamede işin alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmiş olsa da yüklenici, ilaçlama işini anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırabilecektir. …” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde “15.1. Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu alımın tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Haşere ile Mücadelenin Usul ve Esasları” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1 Haşere ile mücadele, T.C Sağlık Bakanlığı’nın 27.01.2005 tarih ve 25709 sayılı “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul Ve Esasları Hakkında Yönetmelik” hükümlerine uygun yapılacaktır. İlaçlama 6 ayda bir yapılacaktır. İdare gerektiğinde ilaçlama yapılmasını isteyebilecektir. Yüklenici yıllık ve aylık ilaçlama programını idareye sunacak, gerektiğinde idare tarafından uygun görülecek zamanlarda da tekrarlanabilecektir. İdare gerek gördüğü takdirde kullanılacak ilacı seçebilecektir. Kontrolörlüğün uygun görmesi halinde iş programında belirlenen tarihten önce ekstra ilaçlama yaptırılabilir ve programda bir sonraki ilaçlama uygun görülen zamanında yapılır. Yapılan bu ilaçlamalardan önce idareye tarihi ve saatleri hakkında yazılı olarak bilgi verilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer verilen açıklamalar doğrultusunda ihale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde; ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde İdari Şartname’nin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinde “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin” istenilmeyeceği,

Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin olarak Teknik Şartname’de düzenleme yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu “12 Aylık Yemek Hizmeti Alımı” işinin kapsamının sadece ilaçlama olmadığı, ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmadığı, İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde bu doğrultuda bir belge istenilmediği ve bahse konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 17.1’inci maddesinde, yüklenicinin ilaçlamayı Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik hükümlerine uygun yapacağının düzenlendiği görülmüştür.

Bu çerçevede, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde, isteklilerden ilaçlamaya ilişkin olarak herhangi bir yeterlik belgesinin istenmemesi, ilaçlamanın yüklenici veya üçüncü kişilerce yapılmasına ilişkin bir sınırlama getirilmemesi ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalar birlikte değerlendirildiğinde, her ne kadar şikâyete konu Teknik Şartname maddesinde, yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması gerektiğine ilişkin düzenlemelere yer verilmese de yüklenicinin ilaçlamayı Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik hükümlerine uygun yapacağının düzenlendiği görüldüğünden şikâyete konu ihale dokümanı düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer verilen açıklamalara uygun olarak yapıldığı sonucuna varılmış, başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 12 Aylık Yemek Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

…

e) Miktarı: Normal Yemek (Rejim3) :180.000 adet,

Kahvaltı (Normal + Diyet) : 60.000 adet,

Ara Öğün: 30.000 adet,

Rejim 2: 3.500 adet

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkez Müdürlüğü Erdoğan Akdağ Kampüsü Atatürk yolu 7.km YOZGAT” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde

29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dâhilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dâhilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde “…3.2 Her ne sebepten olursa olsun yemek yiyen kişi sayısında meydana gelecek azalma ve artmalar (miktarı ne olursa olsun) idareye yükümlülük getirmez…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 15’inci maddesinde “…15.4 Yiyecek madde ve malzemeleri kazana girmeden veya hazır hale getirilmeden iaşe edilecek kişi sayısı ve bu şartnamedeki gramajlara göre kontrol edilir. İaşe sayısı verilmemesi durumunda bir önceki günün sayısına göre yemek hazırlanır. Yemekler servis edilmeden önce gramaj, ısı ve servis uygunluğu yönünden hastane diyetisyeni/gıda mühendisi tarafından kontrol edilecektir.

…

15.15 Kahvaltı edecek ve yemek yiyecek, hasta ve refakatçi sayısını hastane idaresi (servis sorumlu hemşirelerinin düzenlediği rasyon dâhilinde) her gün en geç 16.00’a kadar yüklenici yetkilisine yazılı olarak bildirecektir. Bildirim yapılmadığında ya da geç bildirildiğinde bir önceki günün sayıları esas alınacaktır. Yatan hastalara, hasta refakatçilerine yemek ve kahvaltı verilecektir. Yemeğin yetmemesi durumunda İdarenin bildireceği miktar yüklenici firma tarafından en geç 30 dakika içerisinde hazırlanacaktır. Pişirilecek yemeğin bu süre içerisinde yetişmesinin mümkün olmadığı durumlarda yüklenici firma yemeği piyasadan temin edip servis yapmakla yükümlüdür. Gece kahvaltısı verilecek ve yemek yiyecek personel sayısını firma tahmini olarak belirleyip, uygun sayıda yemek pişirecektir. Personel yemeğinin yetmemesi durumunda da yüklenici firma en geç 30 dakika içerisinde hazırlayacaktır. Pişirilecek yemeğin bu süre içerisinde yetişmesinin mümkün olmadığı durumlarda yüklenici firma yemeği piyasadan temin edip servis yapmakla yükümlüdür. Yüklenicinin menüleri idarenin istediği miktar, yöntem ile birlikte uygulayıp uygulamadığı ya da yemeklerin eksiksiz, istenilen garnitür eşliğinde, sunumu aşamalarındaki tavır ve davranışlarını idare haber vermeksizin denetleyebilir ve tutanak tutabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, ihale konusu iş süresince Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü birimlerinde ihtiyaç duyulan toplam yemek adedinin ihale dokümanında düzenlendiği, yemek hizmeti alımı ihalelerinde öğün miktarlarının idarece tahmini olarak hesaplandığı ve yaklaşık maliyetin idarece hesaplanan öğün miktarlarına göre belirlendiği, istekliler tarafından da tekliflerin idarece tahmini olarak belirlenen ve ihale dokümanına yansıtılan öğün miktarlarına göre oluşturulacağı, işin yürütümü sırasında yemek yiyecek kişi sayılarındaki değişimlere paralel olarak, idarece ihaleye çıkılmadan önce ihtiyacın tespiti aşamasında tahmini olarak belirlenen öğün miktarlarının değişmesinin (artması/azalması) söz konusu olabileceği, bu olası değişimler göz önünde tutularak ilgili idareler tarafından iletilen aylık toplam sayıların faturalandırılacağının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı/almadığı hizmetin bedelini ödemekle karşı karşıya kalarak kamu zararına sebep olacağı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan isteklilerin de bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamalarının bekleneceği, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın 29’uncu maddesinde, işin sözleşme bedelinin %80’inin altında tamamlanması halinde idarece sözleşme bedeli ile gerçekleşen iş tutarı arasındaki farkın %5’inin yükleniciye ödeneceği hususu da dikkate alındığında, şikâyete konu edilen ihale dokümanı düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.9. İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek ve yol maliyetlerinin istekli tarafından karşılanmasının öngörüldüğü hallerde, bu maliyetlerin brüt tutarları dikkate alınacaktır.

…

78.13. Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26 gün olarak hesaplama yapılacaktır.

Bununla birlikte, hafta tatili ve genel tatil günleri dâhil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 28 veya 29 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı (artık gün/kıst ay) kapsamında çalışılacak toplam gün sayısı ile bu süre içerisinde yemek ve yol bedeli verilecek gün sayısının, idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.

78.14. İdari şartnamelerde ücret ile nakdi olarak ödenecek yemek ve yol gibi giderlerin net olarak ödeneceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. İdari şartnamede yer alan bu bedellerin brüt olduğu belirtilmemiş olsa bile bu tutarlar brüt olarak kabul edilecek ve buna göre işlem yapılacaktır.

78.15. Çalışacak personelin yemek ve yol maliyetlerinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, bu ihtiyaçların isteklilerce ayni olarak karşılanacağı idari şartnamelerin ilgili maddesinde belirtilecek ve aylık gün sayısı gösterilecek, ancak buna ilişkin bir bedel öngörülmeyecek, personelin bu ihtiyaçlarının karşılanmasına ilişkin kriterler ve asgari standartlar (yemek çeşidi, kalori vb.) ise ihale dokümanının ilgili bölümünde belirlenecektir. Bu şekilde verilen tekliflerin değerlendirilmesinde ise tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirmeler buna göre yapılacaktır.

78.16. İdari şartnamede çalışacak personelin yemek veya yol maliyetinin idarenin yemekhanesinden veya personel servisinden karşılanacağı ve bedelinin yüklenicinin hakedişinden kesileceğine dair bir düzenleme yapılmışsa, yemek ve yol bedelinin ayni olarak karşılanacağı kabul edilecektir. Bu durumda her bir personel için hakedişten kesilecek yemek veya yol bedelinin tutarı idari şartnamede gösterilecektir. Hakedişten kesilecek bu yemek veya yol bedelinin, idare personeli için öngörülen yemek veya yol bedelinde bir artış yapılsa bile değiştirilemeyeceği göz önünde bulundurularak, yemek ve yol bedelinin yıl içinde meydana gelecek artışları da kapsayacak şekilde tahmini bir bedel olarak belirlenmesi gerekecektir.

…

78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dâhil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dâhil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dâhil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.İhale kapsamında 24 kişi çalıştırılacak olup brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır. Bunlardan

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %20fazlası)

Aşçıbaşı 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %20 fazlası)

Aşçı 2 kişi (Brüt Asgari Ücretin %10 fazlası)

Diğer 20 personele brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır

2. Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (yirmitürklirası) olarak hesaplayacaktır.

3. Yüklenici teknik şartnamede belirtilen personelin ücreti, sigortası, yol, yemek vs. her türlü haklarını karşılayacaktır. Mutfakta kullanılacak doğal gaz için yüklenici kendisi abonelik alacak ve kullanılacak elektriğin ve suyun ücretini ödeyecektir. (Aylık hakedişlerinden tahsil edilecektir.)

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. %2” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…1.Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (yirmitürklirası) olarak hesaplayarak karşılayacak, bordroda gösterecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’nci maddesinde “…8.18.2 Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (dokuz türk lirası) olarak hesaplayarak karşılayacak, bordroda gösterecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklamalarından; personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade ettiği; yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerin İdari Şartname’lerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarlarının ve ayda kaç gün ödeneceğinin yazılması gerektiği; ayrıca personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde de teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan inceleme neticesinde; inceleme konusu ihalenin nitelik itibariyle personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, bahse konu ihalede 24 adet personel çalıştırılacağı, çalıştırılacak olan personele yüklenici tarafından 26 gün üzerinden net 20,00 TL nakdi yol ücreti ödenmesi gerektiğinin düzenlendiği anlaşılmış olup, kamu ihale mevzuatında; personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ait ihale dokümanlarında personelin yemek ve yol bedelinin net olarak belirlenmemesi gerektiği yönünde herhangi bir hüküm veya açıklama bulunmadığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan yapılan incelemede, iddiaya konu olan “Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8.18.2’nci maddesinde “Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (dokuztürklirası) olarak hesaplayarak karşılayacak, bordroda gösterecektir.” şeklinde yer alan parantez içi bilginin çelişkili olduğu görülse de İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale konusu işte çalışacak personele ödenecek yol bedelinin 20,00 TL olduğunun ifade edildiği, dolayısıyla idarece sehven yapıldığı anlaşılan Teknik Şartname’deki çelişkili parantez içi bilginin isteklileri tekliflerini oluştururken tereddüde düşürecek nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin diğer iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Hükümler” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1 Yemek hizmeti için toplam 24 kişi çalıştırılacak firma bu sayının altında personel çalıştırmayacaktır. Yüklenici, genel olarak aşağıdaki çizelgede belirtilen kadar asgari personel bulunduracaktır.

…

8.2 Hizmetlerin yürütülmesi sırasında aksama meydana geldiği haller ve açılabilecek yemekhaneler için idare, ihtiyaca binaen veya yemek yiyen kişi sayısındaki artışlara müteakip ilgili branşta ilave işçi çalıştırılmasını isteyebilecektir. Personel içindeki görev değişiklikleri ve izinli personel hastane diyetisyenine 1 gün önceden yazılı olarak bildirilecektir. Gerekçesiz olarak işe gelmeyen ve işten ayrılan personel yerine en geç 3 gün sonra yeni personel görevlendirilip evrakları idareye teslim edilecektir. 15 günden fazla rapor alan personel için gerekli durumlarda yerine personel görevlendirilecek ve evrakları idareye teslim edilecektir. 4857 sayılı iş kanun hükümlerine göre yılda 3 günden fazla ücretsiz izne ayrılan personel yerine bir personel görevlendirilecek ve evrakları idareye teslim edecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin Yozgat Bozok Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü birimlerinde ihtiyaç duyulan yemek için gerekli malzemeyi sağlama, yemek hazırlama, hazırlanan yemeği servis yapma ve yemek sonrası temizlik hizmetlerinin alımı işi olduğu, ihale dokümanında hizmetin gerçekleştirilmesi bakımından 24 personele ihtiyaç duyulduğunun anlaşıldığı, bahse konu sayının asgari sayılar olduğu, yüklenicinin hizmetlerin yürütülmesi sırasında aksama meydana geldiği haller ve açılabilecek yemekhaneler için gereken sayıda ve özellikte yeni personeli kadrosunda bulundurması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede işin aksatılmaksızın yürütülmesinde sorumluluğun yüklenicide olduğu hususu dikkate alındığında, başvuruya konu doküman düzenlemesinin hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu ve isteklilerin teklif vermesine engel nitelikte bir düzenleme olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kahvaltı, Normal Yemek, Diyet Yemeklerinin Şekli” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1 KAHVALTI

19.1.1 Hasta ve hasta refakatçilerine her sabah bir öğün kahvaltı verilir. Hastane nöbetçi personeline gece kahvaltısı verilecektir. Kahvaltının ne şekilde ve çeşitte sunulacağı hastane diyetisyeni tarafından tespit edilir ve firma buna uyar. Ayrıca nöbetçi personele verilecek gece kahvaltısının servis saatleri idarece firmaya bildirilir. Sabah, akşam yemeklerinden ve gece kahvaltısından personel olarak sadece o saatte nöbet tutanlar yararlanacaktır. Gece kahvaltısı için firma personel bulunduracaktır.

19.1.2 Yerinden ayrılamayan nöbetçi hastane personeli için kahvaltı servisi yapılacaktır. Kahvaltı; çay, süt, meyve suyu, bitki çayı, ekmek, şeker dışında 5 çeşit ( tereyağı-bal, tereyağı-reçel 1 çeşit sayılacaktır.) olarak verilecektir. Her gün çeşitlerden bir tanesi hayvansal kaynaklı bir yiyecek olacaktır (peynir, yumurta gibi). Çay şekersiz olarak dağıtılacak, normal yemek için her kişi için en az 4 gr kâğıtta sarılı kesme veya poşet toz şeker verilecektir. İsteğe bağlı olarak şeker birden fazla verilebilir. Kahvaltı dağıtımı için 3 gözlü kapaklı disposable kap kullanılacaktır.

19.1.3 Ramazan ayında sahurda hasta, refakatçi ve nöbetçi personele çay, süt, meyve suyu, bitki çayı, ekmek, şeker dışında 5 çeşit (sahur 6 çeşit) olarak verilecektir. Ramazan’a özel sahur menüsü hazırlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerine göre, ramazan ayında oruç tutan hasta, refakatçi ve nöbetçi personel için sahur yemeğinin verileceği düzenlemiş olup, her ne kadar Teknik Şartname’de sahur menüsüne ilişkin olarak ayrıca bir menü belirlemesi yapılmasa da kahvaltı menülerinin çay, süt, meyve suyu, bitki çayı, ekmek, şeker dışında 5 çeşit, sahur menülerinin ise çay, süt, meyve suyu, bitki çayı, ekmek, şeker dışında 6 çeşit olarak verileceğinin düzenlendiği görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasına konu sahur menülerine ilave edilen 1 çeşitin mevzuata aykırılık oluşturmadığı, kahvaltı yemeğine ilişkin örnek menülerin sahur yemeğine ilişkin örnek menü olarakta kullanılabileceği,

Diğer taraftan idare tarafından örnek yemek ve kahvaltı listelerine ihale dokümanı kapsamında yer verildiği, ihale konusu iş alanında faaliyet gösteren basiretli bir tacirin söz konusu listeleri baz alarak ramazan ayında oruç tutan personele verilecek iftar yemeği ve sahur kahvaltısı menülerini oluşturabileceği, nitekim idare tarafından ramazan ayı menülerine ilişkin olarak spesifik bir belirleme yapılmadığından fiyatlandırmanın normal kahvaltı ve normal yemek fiyatı üzerinden yapılabileceği, dolayısıyla iddiaya konu maliyet kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının tekliflerin oluşturulması noktasında herhangi bir belirsizliğe mahal vermeyeceği, aynı gerekçeler göz önüne alındığında, aşırı düşük teklif açıklamalarına ilişkin olarak hazırlanan 2 haftalık örnek menüde ramazan menüsüne yer verilmemesinin istekliler tarafından açıklama yapılabilmesi bakımından herhangi bir belirsizlik yaratmayacağı anlaşıldığından açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.İhale kapsamında 24 kişi çalıştırılacak olup brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır. Bunlardan

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %20 fazlası)

Aşçıbaşı 1 kişi (Brüt Asgari Ücretin %20 fazlası)

Aşçı 2 kişi (Brüt Asgari Ücretin %10 fazlası)

Diğer 20 personele brüt asgari ücret üzerinden hesaplanacaktır
2. Firma çalıştıracağı her bir personelin ulaşım bedelini nakdi olarak aylık 26 gün üzerinden günlük net 20.00 TL (yirmitürklirası) olarak hesaplayacaktır.
3. Yüklenici teknik şartnamede belirtilen personelin ücreti, sigortası, yol, yemek vs. her türlü haklarını karşılayacaktır. Mutfakta kullanılacak doğal gaz için yüklenici kendisi abonelik alacak ve kullanılacak elektriğin ve suyun ücretini ödeyecektir. (Aylık hakedişlerinden tahsil edilecektir.)

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi yer almaktadır.

TMMOB Gıda Mühendisleri Odasının 1 Ocak 2023 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere, gıda mühendisi için belirlemiş olduğu aylık net ücretinin 17.500,00TL (onyedibinbeşyüz) olduğu, başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde iş kapsamında çalıştırılacak olan gıda mühendisi için brüt asgari ücretin % 20 fazlası ücret verileceğine yönelik düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Kamu ihale mevzuatında gıda mühendisleri odası tarafından belirlenen ücretlere göre ödeme yapılacağına dair bir düzenleme olmadığı, ihale dokümanında çalışanlara verilecek ücrete ilişkin olarak ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücretin altında bir belirleme yapılmamasının gerekli ve yeterli olduğu ayrıca gıda mühendisi için belirlenen ücretin ilgili odalarca belirlenen ücretin altında olmasının isteklilerin teklif fiyatlarını hazırlamalarına ve idarenin teklifleri eşit şartlarda değerlendirmesine engel teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.