KİK Kararı: 2023/UH.II-934

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/035
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 22.06.2023
Karar No : 2023/UH.II-934
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Doğu Tıp Merkezi A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/324392 İhale Kayıt Numaralı “Manyetik Rezonans (Mr) Ve Bilgisayarlı Tomografi (Bt) Görüntüleme ve Raporlama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ordu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 23.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Manyetik Rezonans (Mr) Ve Bilgisayarlı Tomografi (Bt) Görüntüleme Ve Raporlama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Doğu Tıp Merkezi A.Ş. nin 16.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.05.2023 tarih ve 94192 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/682 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 10.1’inci maddesinde iş yeri tesliminden itibaren 150 gün içerisinde işe başlanacağının belirtildiği ancak aynı tasarının 10.2’nci maddesinde sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 30 gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanacağının ifade edildiği, anılan düzenlemelerin çelişkili olduğu ve tereddüt oluşturduğu, yine belirtilen düzenlemelerin Teknik Şartname düzenlemeleri ile çelişkili olduğu ayrıca sözleşme imzalandıktan sonra ilgili cihazın ithal edilmesi ve cihaz kurulum sürecinin 30 günlük sürede tamamlanmasının mümkün olmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 2.8’inci maddesinde yükleniciden ISO 9001 Radyoloji Hizmetleri Kalite Belgesi sunulmasının istendiği ancak İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde anılan belgenin belirtilmemiş olduğu, söz konusu düzenlemelerin çelişkili olduğu ve tereddüt oluşturduğu, aynı zamanda rekabeti kısıtladığı,

3. Nükleer Düzenleme Kurumu Kanunu’na göre radyasyona maruz kalan personelin haftalık azami çalışma saatinin 35 saat olduğu, Teknik Şartname’nin personel planlamasına ilişkin 2.8’inci maddesindeki düzenlemede, Fatsa Devlet Hastanesi BT için öngörülen asgari teknisyen sayısının 4’ten 5’e yükseltilmesi gerektiği, düzenlemenin mevcut halinin rekabeti kısıtladığı,

4. Teknik Şartname’nin 2.22’nci maddesinde yer verilen, cihaz arızasının çok uzun sürmesi ve belirtilen sürelerin aşılması durumunda, yüklenici firmanın, hastaları Ordu il sınırları içindeki sağlık kuruluşuna yönlendirerek çekim yapacağına ilişkin düzenlemenin değiştirilmesi gerektiği, mevcut düzenlemenin risk teşkil ettiği ve rekabeti kısıtladığı,

5. İdari Şartname’nin 7.5’inci madde bentlerinde düzenlenmesi gereken hususların hatalı olarak, aynı şartnamenin 7.1.ı bendinde düzenlenmiş olduğu, düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

6. 5’inci iddiada yer verilen mevzuata aykırılığın, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesini imkânsız hale getirdiği,

7. İhale konusu işte çalıştırılacak personele ilişkin olarak, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci ve Teknik Şartname’nin 2.10’uncu maddelerinde yer verilen düzenlemelerde, çalıştırılacak personelin iş sonunda hak edeceği kıdem ve ihbar tazminatlarının yükleniciye ait olduğunun belirtildiği ancak anılan giderlerin önceden öngörülmesinin imkansız, bu sebeple sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanamadığı ve ihaleye katılımın daraltıldığı,

8. İhale dokümanında, ihale konusu işte çalışacak personelin, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde kaç gün çalışma yaptırılacağı ve toplam fazla çalışma saatinin ne olacağına ilişkin bir düzenleme yapılmamış olduğu, bu sebeple ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanmasının mümkün olmadığı,

9. İhale dokümanında, yüklenici bünyesinde çalıştırılacak personele yönelik 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde yapılması gereken iş ve işlemlerle ilgili herhangi bir düzenleme yapılmadığı, bu sebeple söz konusu gider kalemlerinin nelerden oluştuğu ve giderlerin kim tarafından karşılanacağının belirsiz olduğu, bu sebeple ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanmasının mümkün olmadığı,

10. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde, Fatsa Devlet Hastanesi için öngörülen 1 Adet Bilgisayar Tomografi Görüntüleme Cihazına ilişkin düzenlemedeki “64 Kesitli” ifadesinin, “en az 16 kesitli” olacak şekilde değiştirilmesi gerektiği,

11. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 6.2.1.9’uncu maddesinde yer alan “64 Kesit” ifadesinin, “en az 16 kesit” şeklinde, “en az 32 sıra dedektör” ifadesinin ise “en az 16 sıra dedektör” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,

12. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 6.2.5.1’inci maddesinde yer alan “2 adet” ifadesinin “en az 1 adet” şeklinde, “renkli medikal monitör” ifadesinin “renkli monitör” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,

13. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 5.2.2.3’üncü maddesinde yer alan “en az 120 T/m/saniye” ifadesinin “en az 80 T/m/saniye” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,

14. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 5.2.7.3’üncü maddesinde yer alan “Sistem ile birlikte ana kumanda konsolu ve bağımsız tanı konsolu (diagnostik Workstation) olmak üzere iki adet konsol verilecektir.” ifadesinin kaldırılması gerektiği,

15. İhaleye iştirak edebilmeleri için, Teknik Şartname’nin 5.2.7.7’nci maddesinin tamamen kaldırılması gerektiği,

16. Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde yer verilen düzenlemenin sözleşme bedeline dâhil olan giderlerin tamamını içermediği, genelleme şeklinde yapılan düzenlemenin belirsizliğe neden olacağı, bu bakımdan söz konusu düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nın 12 numaralı dipnotuna ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci kısmında “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Manyetik Rezonans (Mr) ve Bilgisayarlı Tomografi (Bt) Görüntüleme Ve Raporlama Hizmeti Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 36 Ay Süreli Manyetik Rezonans (Mr) Ve Bilgisayarlı Tomografi (Bt) Görüntüleme Ve Raporlama Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

ÜNYE DEVLET HASTANESİ
FATSA DEVLET HASTANESİ
AYBASTI DEVLET HASTANESİ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 36 (OtuzAltı) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: I. Kısım: Ünye Devlet Hastanesi ve Fatsa Devlet Hastanesi, II. Kısım: Ünye Devlet Hastanesi ve Aybastı Devlet Hastanesi iş yeri tesliminden itibaren 150 (yüzelli) gün içerisinde işe başlanacaktır.)

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 30 (Otuz) gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 5.4.12.3’üncü maddesinde “Sistemin kurulacağı kapalı yer ilgili hastane idaresi tarafından sözleşme yapıldıktan sonra engeç 30 takvim günü içinde yüklenici firmaya teslim edilecektir. Cihazın teslim süresi, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren 150 (yüzelli) gündür. Montaj sırasında gerekli tavan, taban duvarlarındaki kablolama ve kanal işlemleri firma tarafından yapılarak sistem çalışır halde teslim edilecektir. Kurulum (projelendirme ve kurulum ücretleri yüklenici firmaya ait olmak üzere) yüklenici firma tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

5.7.13’üncü maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 30 gün içinde Yüklenici ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenecek yer teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye yer teslimi yapılacak olup, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren en geç 150 (Yüzelli) gün içerisinde teknik şartnamede tanımlanan tüm cihazların kurulumu yapılarak çalışır vaziyete getirilerek işe başlanacaktır.” düzenlemesi,

6.3.3.1’inci maddesinde “Sistemin kurulacağı kapalı yer Hastane İdaresi tarafından sözleşme yapıldıktan sonra en geç 30 takvim günü içinde yüklenici firmaya teslim edilecektir. Cihazın teslim süresi, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren 150 (Yüzelli) gündür. Montaj sırasında gerekli tavan, taban duvarlarındaki kablolama ve kanal işlemleri firma tarafından yapılarak sistem çalışır halde teslim edilecektir. Kurulum (projelendirme ve kurulum ücretleri yüklenici firmaya ait olmak üzere) yüklenici firma tarafından yapılacaktır. İş istasyonu Hastane İdaresi tarafından gösterilen yere ek bir bedel talep edilmeden yüklenici firma tarafından kurulacaktır.” düzenlemesi,

6.6.16’ncı maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 30 gün içinde Yüklenici ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenecek yer teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye yer teslimi yapılacak olup, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren en geç 150 (Yüzelli) gün içerisinde teknik şartnamede tanımlanan tüm cihazların kurulumu yapılarak çalışır vaziyete getirilerek işe başlanacaktır.” düzenlemesi,

7.5.1.3’üncü maddesinde “Sistemin kurulacağı kapalı yer ilgili hastane idaresi tarafından sözleşme yapıldıktan sonra engeç 30 takvim günü içinde yüklenici firmaya teslim edilecektir. Cihazın teslim süresi, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren 150 (Yüzelli) gündür. Montaj sırasında gerekli tavan, taban duvarlarındaki kablolama ve kanal işlemleri firma tarafından yapılarak sistem çalışır halde teslim edilecektir. Kurulum (projelendirme ve kurulum ücretleri yüklenici firmaya ait olmak üzere) yüklenici firma tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,

7.7.14’üncü maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 30 gün içinde Yüklenici ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenecek yer teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye yer teslimi yapılacak olup, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren en geç 150 (Yüzelli) gün içerisinde teknik şartnamede tanımlanan tüm cihazların kurulumu yapılarak çalışır vaziyete getirilerek işe başlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin konusunun 36 ay süreli Manyetik Rezonans (MR) ve Bilgisayarlı Tomografi (BT) görüntüleme ve raporlama hizmeti alımı olduğu, ihalede (10) adet ihale dokümanı indirildiği, ihalenin ilk olarak 12.05.2023 tarihinde yapılmasının öngörüldüğü ancak 10.05.2023 tarihli ikinci Zeyilname ile ihalenin 23.05.2023 tarihine ertelendiği, 23.05.2023 tarihinde yapılan ihaleye 1 isteklinin katıldığı, anılan teklif mektubunda sadece ihalenin ilk kısmına teklif yapıldığı, ihalenin Ünye ve Aybastı Devlet Hastaneleri Demirbaş BT cihazı için raporlama hizmet alımına ilişkin ikinci kısmı için teklif sunulmamış olduğu, başvuru sahibinin ihalede teklif sunmamış olduğu, ihalenin birinci kısmı için teklif değerlendirme işlemlerinin devam etmekte olduğu anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın iddiaya konu 9 ve 10’uncu maddelerinde, işin süresinin 36 ay olarak belirlendiği, sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 30 gün içinde işyerinin tesliminin yapılacağı ve iş yeri tesliminden itibaren 150 gün içerisinde işe başlanacağının düzenlendiği, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde de aynı hususlara yer verildiği bu durumda ihaleye konu cihazların yurt dışından getirilebilmesi için sözleşmenin imzalanmasından itibaren 180 günlük, işyerinin tesliminden itibaren ise 150 günlük bir süre tanındığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; Sözleşme Tasarısı’nın iddiaya konu maddeleri arasında bir çelişki bulunmadığı, anılan tasarının 9’uncu maddesinde işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 36 ay olarak belirlendiği, 10.1’inci maddede iş yeri tesliminden itibaren 150 gün içerisinde işe başlanacağı ve 10.2’nci maddede ise sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 30 gün içinde işyerinin tesliminin yapılacağının ifade edildiği, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde de aynı hususların teyit edildiği bu sebeple iddiaya konu düzenlemeler arasında bir çelişki olmadığı, sözleşme imzalandıktan sonra ihale konusu işte kullanılacak cihazların yurt dışından temin edilebilmesi için, başvuru sahibinin iddiasının aksine, 180 günlük bir süre tanındığı anlaşıldığından başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir}” düzenlemesi,

İhale dokümanında, ilk olarak sunulan Teknik Şartname’nin 2.8’inci maddesinde “T.C. Sağlık Bakanlığı kalite ve akreditasyon başkanlığının düzenlediği sağlıkta kalite standartlarının (SKS) görüntüleme hizmetleri başlığı altındaki maddelerin sağlanması yükleniciye aittir. Ayrıca yüklenicinin ISO 9001 radyoloji hizmeti kalite belgesi olmalıdır. Bu belge isteklilerce ihale dosyasında sunulmalıdır.” düzenlemesi,

10.05.2023 tarihli Zeyilname’nin Teknik Şartname’de yapılan değişiklikler başlıklı bölümünde “MADDE 2.8

ESKİ HALİ: T.C. Sağlık Bakanlığı kalite ve akreditasyon başkanlığının düzenlediği sağlıkta kalite standartlarının (SKS) görüntüleme hizmetleri başlığı altındaki maddelerin sağlanması yükleniciye aittir. Ayrıca yüklenicinin ISO 9001 radyoloji hizmeti kalite belgesi olmalıdır. Bu belge isteklilerce ihale dosyasında sunulmalıdır.

YENİ HALİ: T.C. Sağlık Bakanlığı kalite ve akreditasyon başkanlığının düzenlediği sağlıkta kalite standartlarının (SKS) görüntüleme hizmetleri başlığı altındaki maddelerin sağlanması yükleniciye aittir. Ayrıca yüklenicinin ISO 9001 radyoloji hizmetleri kalite belgesi olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerinde, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde, isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği, anılan şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgeler kısmında herhangi bir belgenin belirtilmemiş olduğu ancak Teknik Şartname’nin 2.8’inci maddesinde istekliler tarafından teklif dosyasında, ISO 9001 radyoloji hizmeti kalite belgesinin sunulmasının istendiği bununla birlikte 10.05.2023 tarihli Zeyilname ile Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde değişiklik yapılmış ve söz konusu belgenin ihale dosyasında sunulması gerektiğine ilişkin düzenlemenin kaldırıldığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; başvuru sahibinin iddiasına konu belirsizliğin, 10.05.2023 tarihli Zeyilname ile Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde yapılan değişiklik ile giderilmiş olduğu, anılan Zeyilname neticesinde, başvuru sahibinin ikinci iddiasına konu belge yeterlilik kriteri olarak belirlenmemiş olması nedeniyle anılan iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

3153 sayılı Radiyoloji, Radiyom ve Elektrikle Tedavi ve Diğer Fizyoterapi Müesseseleri Hakkında Kanun’un ek 1’inci maddesinde “İyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresi 35 saattir. Bu süre içerisinde, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte belirtilen radyasyon dozu limitleri de ayrıca dikkate alınır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

c) Hizmetin ifası için gerekli olan ve teknik şartnamede özellikleri belirtilen cihazların; kurulumu, montajı, kalibrasyonu, çalışması, işin yürütülmesi için gereken cihazların ve tüm ekipmanların periyodik veya periyodik olmayan her türlü bakım ve onarımları vb. ile, klima, kesintisiz güç kaynağı, telefon, her türlü kablo, film, banyolar, bilgisayar, yazıcı, film zarfı, cd, cd zarfı, koruyucu ekipman, kırtasiye, gibi işin gereği için lüzum arz eden tüm malzemeler ile tamir veya onarım için gerekli olan tüm yedek parçalar ve her türlü sarf malzeme giderleri cihazların işletilmesi için gerekli olan her türlü dahili ve harici teknik parçalar, hastane otomasyonlarına ve mevcut PACS sistemlerine ara yüz entegrasyonlarının maliyetleri, yazılım ve donanımsal giderler, cihazın 7 gün-24 saat hizmet vermesi için sistemin bakımı, onarımı ve hizmete hazır vaziyette tutulması vb. teknik şartnamede belirtilen her türlü destek hizmetleri teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Planlama” başlıklı 2.10’uncu maddesinde “Yüklenici hizmet süresi boyunca işin ifasında cihaz başına yeterli sayıda radyoloji teknisyeni ve/veya radyoloji teknikeri bulunduracaktır. Ayrıca sekretarya işlemleri için cihaz başına yeterli sayıda personel temin edecektir. Firma, personelinin kullanacağı bilgisayarları ve diğer donanımları temin edilecektir. Firmanın sağlık tesislerinde bulunduracağı-çalıştıracağı asgari personel sayısı, aşağıda belirtilmiştir:

FATSA DEVLET HASTANESİ BT İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.

FATSA DEVLET HASTANESİ MR İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.

ÜNYE DEVLET HASTANESİ MR İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.

Tetkiklerin çekimi ile sekretarya (randevu, kayıt-kabul, sonuç verme vb.) hizmetleri firmanın ve ilgili hastanenin personeli tarafından ortaklaşa yürütülecektir. Firmanın çalıştıracağı asgari teknisyen ve sekreter sayıları bu doğrultuda belirlenmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

3153 sayılı Kanun’un Ek 1’inci maddesinde, iyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresinin 35 saat olduğunun hüküm altına alındığı görülmüştür.

İncelemeye konu ihalede, ihaleye konu cihazların 7 gün 24 saat prensibine göre çalıştırılacağı, Teknik Şartname’nin personel planlamasına ilişkin 2.10’uncu maddesinde, yüklenicinin hizmet süresi boyunca sağlık tesislerinde bulunduracağı asgari personel sayısının belirtildiği, buna göre yüklenici tarafından Fatsa Devlet Hastanesi Bilgisayarlı Tomografi (BT) görüntüleme ve raporlama hizmeti alımı için en az 4 teknisyen bulundurulacağının ifade edildiği, anılan maddenin devamında, tetkiklerin çekimi ile sekretarya hizmetleri firmanın ve ilgili hastanenin personeli tarafından ortaklaşa yürütüleceği, yüklenici firmanın çalıştıracağı asgari teknisyen ve sekreter sayılarının bu doğrultuda belirlendiği düzenlenmiştir.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; ilgili Kanun doğrultusunda, iyonlaştırıcı radyasyonla teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personelin haftalık çalışma süresinin 35 saat olduğu, anılan personelin dört haftalık çalışma saatinin azami 140 saat olduğu, iddiaya konu Fatsa Devlet Hastanesi Bilgisayarlı Tomografi (BT) görüntüleme ve raporlama hizmeti alımı için en az 4 teknisyen bulundurulacağının ifade edildiği, idare tarafından yapılan düzenlemede, tetkiklerin çekimi ile sekretarya hizmetleri firmanın ve ilgili hastanenin personeli tarafından ortaklaşa yürütüleceğinin ifade edildiği sonuç olarak iddiaya konu Fatsa Devlet Hastanesi Bilgisayarlı Tomografi (BT) görüntüleme ve raporlama hizmetinin yüklenici ve idare personeli tarafından ortaklaşa yürütüleceği bu durumda yüklenicinin personeli için haftalık azami saatinin üzerinde bir çalışma yapılmasının istenmediği, yine idare tarafından yüklenici firmanın çalıştıracağı asgari teknisyen ve sekreter sayılarının bu doğrultuda belirlendiğinin düzenlendiği bu nedenle de istekli açısından teklif bedelini oluşturması için engel bir belirsizliğin oluşmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin üçüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 2.22’nci maddesinde “Normal koşullarda çekim için verilen randevu süresi 10 (on) günü ve raporlama süresi 3 (üç) işgününü geçmeyecektir. Raporu hekim tarafından acil istenen ve hastane radyoloğu tarafından da aciliyeti kabul edilen tetkiklerin (BT/MR) sonucu 2 saat içerisinde yüklenici firma hekimleri tarafından raporlandırılacaktır. Cihaz arızasının çok uzun sürmesi durumunda ve yukarıda yazan sürelerin aşılması durumunda yüklenici firma hastaların mağdur olmaması için Ordu merkez sınırları içeresinde bulunan sağlık kuruluşunda çekimleri yapacaktır.” düzenlemesi,

10.05.2023 tarihli Zeyilname’nin Teknik Şartname’de yapılan değişiklikler başlıklı bölümünde “Madde 2.22

Eski Hali: Normal koşullarda çekim için verilen randevu süresi 10 (on) günü ve raporlama süresi 3 (üç) işgününü geçmeyecektir. Raporu hekim tarafından acil istenen ve hastane radyoloğu tarafından da aciliyeti kabul edilen tetkiklerin (BT/MR) sonucu 2 saat içerisinde yüklenici firma hekimleri tarafından raporlandırılacaktır. Cihaz arızasının çok uzun sürmesi durumunda ve yukarıda yazan sürelerin aşılması durumunda yüklenici firma hastaların mağdur olmaması için Ordu merkez sınırları içeresinde bulunan sağlık kuruluşunda çekimleri yapacaktır.

Yeni Hali: Normal koşullarda çekim için verilen randevu süresi 10 (on) günü ve raporlama süresi 3 (üç) işgününü geçmeyecektir. Raporu hekim tarafından acil istenen ve hastane radyoloğu tarafından da aciliyeti kabul edilen tetkiklerin (BT/MR) sonucu 2 saat içerisinde yüklenici firma hekimleri tarafından raporlandırılacaktır. Cihaz arızasının çok uzun sürmesi durumunda ve yukarıda yazan sürelerin aşılması durumunda yüklenici firma hastaların mağdur olmaması için Ordu İl sınırları içindeki Sağlık Kuruluşuna yönlendirerek çekim yapacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İddiaya konu düzenlemede, normal koşullarda çekim için verilen randevu süresinin 10 günü ve raporlama süresinin 3 işgününü geçmeyeceği, raporu hekim tarafından acil istenen ve hastane radyoloğu tarafından da aciliyeti kabul edilen tetkiklerin (BT/MR) sonucu 2 saat içerisinde yüklenici firma hekimleri tarafından raporlandırılacağı, cihaz arızasının çok uzun sürmesi durumunda ve yukarıda yazan sürelerin aşılması durumunda, yüklenici firma hastaların mağdur olmaması için Ordu merkez sınırları içeresinde bulunan sağlık kuruluşlarında çekimleri yapacağının düzenlendiği, 10.05.2023 tarihli Zeyilname ile anılan düzenlemeye ilişkin değişiklik yapıldığı ve arıza durumunda hastaların yönlendirileceği sağlık kuruluşlarının kapsamının Ordu il sınırları içinde bulunması şekilde genişletildiği görülmüştür.

İhale konusu iş kapsamında, tamamı Ordu il sınırları içerisinde bulunan Ünye, Fatsa ve Aybastı Devlet Hastanelerinde çekim, görüntüleme ve raporlama faaliyetlerinin yürütüleceği anlaşılmıştır.

İddiaya konu düzenlemenin, cihaz arızalanması ihtimaline yönelik olduğu, cihaz arızasının uzun sürmesi durumunda ve madde metninde belirtilen sürelerin aşılması durumunda, hastaların mağdur olmaması ve idarenin yükleniciden almak istediği sağlık hizmetinin aksamadan yürütülmesine yönelik olduğu, bir hastanedeki cihazın arıza süresinin uzun sürmesi halinde yüklenicinin ihale konusu iş kapsamında faaliyet gösterdiği Ordu il sınırları içerisinde bulunan diğer devlet hastanelerinde bu hizmetin sunulabileceği, cihazların sağlıklı bir şekilde faaliyet göstermesinin yüklenicinin sorumluluğunda olduğu bu sebeple yüklenicinin arıza durumlarına yönelik ek tedbirler alarak arıza süresini kısaltabileceği göz önüne alındığında düzenlemenin mevcut halinin ihaleye teklif verilmesini kısıtlayıcı nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin dördüncü iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5 ve 6’ncı iddialarına ilişkin olarak:

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …

h) 9

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde; 10

7.2.1.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: 13

7.5.1

7.5.2 ” hükmü,

9 numaralı dipnotta “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler bu bentte sayılacak, aksi halde “h) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” açıklaması,

10 numaralı dipnotta “(1) İdare, 7.1 maddesinin (h) bendinde bir belge istememiş ise aşağıdaki metne yer verecektir:

“7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (ı) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.”

(2) İdare, 7.1. maddesinin (h) bendinde belge veya belgelere yönelik bir düzenleme yaptığı durumlarda aşağıdaki metne yer verecektir:

“7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (ı) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” açıklaması,

13 numaralı dipnotta “İdare, isteklilerin mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesine ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen belgelerden ihale konusu işin yaklaşık maliyeti ve özelliğine uygun olarak isteyeceği belgeler ile bu belgelerin taşıması gereken kriterleri belirleyerek 7.5 maddesine yazacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …

ı) -Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünler/cihazların hizmet alımlarında aday ve isteklilerin ihale tarihi itibariyle TİTUBB veya ÜTS’ye kayıtlı olması ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olma şartı aranacaktır.

-Aday ve isteklilerin, teklif edilen ürünün imalatçısı ya da ithalatçısı (tedarikçi firma) olmadığı durumlarda ürünün İmalatçısı veya tedarikçi firmasının bayisi olduğuna dair ihale tarihi itibariyle TiTUBB ya da ÜTS kaydı aranacaktır.

-Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamında olmayan ürünler için TİTUBB/ÜTS sistemine kayıt/bildirim ibrazı istenmemektedir. Bu ürünler için yönetmelikler kapsamında olmadığına dair beyanının sunulması yeterli olacaktır.

- İstekliler, aşağıda istenen belgeleri e-teklifleri kapsamında yeterlilik bilgisi tablosunda beyan edecekler, ayrıca İdarece istenildiği takdirde belge halinde sunacaklardır.

1- Teklif edilen cihazların yaşı, üretici firma veya Türkiye Distribütörü tarafından imal tarihi ve seri numarasına ait bilgiler e-teklifte beyan edilecek olup ayrıca İdarece istendiği takdirde belge olarak sunulacaktır. Cihaz yeni üretilecek bir cihaz olması halinde bu durum ayrıca belirtilecektir.

2- Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 2022/2 Genelgesi 3.4.1 maddesine göre; hizmet satın alımına karar verilen tetkik ve tedavi maksadıyla kullanılan tıbbi cihazların yaşları sözleşme süresi sonu itibarı ile 15 (onbeş) yaşını geçmeyecektir.

3- Kurulacak cihaz ve sistemlerle ilgili; marka, model, üretim tarihi vb. özellikler belirtilerek, teknik şartnamenin tüm maddelerine, şartname maddelerinin sırasına göre tek tek Türkçe olarak cevap veren "Şartnameye Uygunluk Belgesi" e- teklifte beyan edilecek, istenildiği takdirde belge halinde idareye sunulacaktır. İdareye sunulacak uygunluk belgesi, firmanın antetli kağıdına yazılmış ve imza konusunda yetkili firma görevlisi tarafından imzalanmış ve onaylanmış olmalıdır. Şartname uygunluk belgesinde verilen cevaplar, firmanın vermiş olduğu orijinal doküman, prospektüs veya katalogların hangi sayfa ve satırında olduğu açıklanarak işaretle belirtilecektir.

4- İstenen cihazlara ait marka ve model bilgisi e-teklifte beyan edilecek olup İdarece istenildiği takdirde cihazlara ilişkin bilgiler; katalog, datasheet veya broşür olarak sunulacaktır.

5- Cihazların tıbbi ve teknik özelliklerinin görülebileceği orijinal kullanım, bakım, onarım ve teknik servis için gerekli dokümanları orijinal dilinde veya Türkçe olarak ayrıca basılı olarak yada dijital ortamda (CD, VDV vb.) sunulacaktır. Teknik açıklamalarını yaparken sunulan kataloglar ve teknik datalarda, tarif edilen hususları net bir şekilde işaretleyerek, ilgili cevabın şartnamedeki numarasını kataloglar ve dokümanlar üzerinde belirteceklerdir.

- Hizmet alımı kapsamında teklif edilecek cihazlar T.C. Sağlık Bakanlığı 2022/2 Sayılı Genelgesinde belirtilen şartlarda olmalıdır.

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (ı) bentlerinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/enaz %51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir}” düzenlemesi yer almaktadır.

Açık ihale usulü ile ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak Tip İdari Şartname’ye ilişkin hükümler incelendiğinde; Tip İdari Şartname’nin, isteklilerin ihaleye katılabilmek için sunması veya beyan etmesi gereken belgeler ve yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci maddesinin 7.1.h bendinde, varsa ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin belirtilmesinin istendiği, anılan Şartname’nin, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde dikkate alınması gereken, 7.2’nci maddesinde, 7.1.h bendinde belge veya belgelere yönelik bir düzenleme yapılmış ise, söz konusu belgelerin iş ortaklığının her bir ortağı anılan belgelerin ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğuna dair düzenleme yapılması gerektiği öte yandan yine anılan Şartname’nin 7.5’inci maddesine ilişkin dipnotta, “İdare, isteklilerin mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesine ilişkin olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen belgelerden ihale konusu işin yaklaşık maliyeti ve özelliğine uygun olarak isteyeceği belgeler ile bu belgelerin taşıması gereken kriterleri belirleyerek 7.5 maddesine yazacaktır.” açıklamasına yer verildiği anlaşılmıştır.

İlgili mevzuat hükümleri doğrultusunda, özetle, varsa ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin, İdari Şartname’nin 7.1.h bendinde belirtilmesi, anılan Şartname’nin 7.5’inci maddesinde, mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesine ilişkin olarak yaklaşık maliyet ve işin özelliğine ilişkin belgeler ile bu belgelerin taşıması gereken kriterlerin belirtilmesi gerektiğinin hüküm altına alındığı ek olarak yine anılan Şartname’nin 7.2.1’inci maddesinde ihaleye katılan iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1.h bendinde yer verilen belgelerin ayrı ayrı sunulmasının zorunlu tutulduğu görülmüştür.

İncelemeye konu ihalede, İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinde, teklif edilecek cihazlara ilişkin bilgi ve belgelerin sunulmasının istendiği, 7.2.1 maddesinde, iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1.ı bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesinin zorunlu olduğunun ifade edildiği, anılan Şartname’nin 7.5’inci maddesinde ise sadece iş deneyim belgesine ilişkin bilgilerin düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; ilgili Tip İdari Şartname’de 7.1.h bendinde varsa ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin belirtilmesi, anılan Şartname’nin 7.5’inci maddesinde, mesleki ve teknik yeterliğinin belirlenmesine ilişkin olarak yaklaşık maliyet ve işin özelliğine ilişkin belgeler ile bu belgelerin taşıması gereken kriterlerin belirtilmesi gerektiğinin hüküm altına alındığı ancak incelemeye konu ihalede, İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinde teklif edilecek cihazlara ilişkin bilgi ve belgelerin sunulmasının istendiği sonuç olarak idare tarafından İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinin ilgili Tip İdari Şartname’ye uygun olarak düzenlenmemiş olduğu ancak söz konusu maddede sadece teklif edilecek cihazlara ilişkin bilgi ve belgelerin sunulmasının istendiği, anılan bilgi ve belgelerin iş ortaklığının her bir ortağı tarafından beyan edilmesini engelleyici bir durumun olmadığı, düzenlemenin mevcut halinin ihale katılan iş ortaklıklarının teklif vermesini kısıtlayıcı bir niteliğinin olmadığı bu sebeple de söz konusu düzenlemenin esasa etkili bir sonucunun olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin beşinci ve altıncı iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.

İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil giderler" başlıklı 25'inci maddesinde "25.3.1. e) Yüklenici tarafından bu hizmet kapsamında çalıştırılacak teknik şartnamede nitelikleri ve sayıları belirtilen personellerin işçilik maliyetleri ile 4857 sayılı iş kanunundan doğan her türlü yasal ve sosyal hakları yüklenici tarafından karşılanacak ve bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir." düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Planlama” başlıklı 2.10’uncu maddesinde “Yüklenici firma; verilen hizmeti gerçekleştirirken çalıştırdığı tüm personelin özlük haklarının (ücret, prim, yemek ücreti vs), SGK işlemlerinin, tazminatlarının ve diğer tüm hukuki sorumluluklarının tamamını karşılamak zorundadır.” düzenlemesi,

27.04.2023 tarihli Zeyilname’nin Teknik Şartname’de yapılan değişiklikler başlıklı bölümünde “MADDE 2.10. PERSONEL PLANLAMA

ESKİ HALİ : ...Yüklenici firma; verilen hizmeti gerçekleştirirken çalıştırdığı tüm personelin özlük haklarının (ücret, prim, yemek ücreti vs), SGK işlemlerinin, tazminatlarının ve diğer tüm hukuki sorumluluklarının tamamını karşılamak zorundadır.

YENİ HALİ: ...Yüklenici firma; verilen hizmeti gerçekleştirirken çalıştırdığı tüm personelin özlük haklarının (ücret, prim, vs), SGK işlemlerinin, tazminatlarının ve diğer tüm hukuki sorumluluklarının tamamını karşılamak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu görülmüştür.

Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, her ne kadar başvuruya konu ihaleye ilişkin doküman düzenlemesinde işçi haklarının ödenmesi gibi sorumlulukların yükleniciye ait olduğu düzenlenmiş olsa da söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin yedinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil giderler" başlıklı 25'inci maddesinde "25.3.1. e) Yüklenici tarafından bu hizmet kapsamında çalıştırılacak teknik şartnamede nitelikleri ve sayıları belirtilen personellerin işçilik maliyetleri ile 4857 sayılı iş kanunundan doğan her türlü yasal ve sosyal hakları yüklenici tarafından karşılanacak ve bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

f) Hizmet kapsamında sağlık tesislerinde çalıştırılacak olan; sekreterlere asgari ücret, teknisyen/teknikerlere brüt asgari ücretin % 25 fazlası ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Çalıştırılan personele sağlık tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanma imkanı verilecektir. İstekliler tekliflerinde personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir. Ayrıca; çalıştırılacak olan personele; her ay 22 (yirmiiki) gün üzerinden 2023 Yılı için belirlenmiş olan brüt (Gidiş-Dönüş 16,81 TL) yol bedeli, nakdi olarak yüklenici tarafından ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Planlama” başlıklı 2.10’uncu maddesinde “Yüklenici hizmet süresi boyunca işin ifasında cihaz başına yeterli sayıda radyoloji teknisyeni ve/veya radyoloji teknikeri bulunduracaktır. Ayrıca sekretarya işlemleri için cihaz başına yeterli sayıda personel temin edecektir. Firma, personelinin kullanacağı bilgisayarları ve diğer donanımları temin edilecektir. Firmanın sağlık tesislerinde bulunduracağı-çalıştıracağı asgari personel sayısı, aşağıda belirtilmiştir:

FATSA DEVLET HASTANESİ BT İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.

FATSA DEVLET HASTANESİ MR İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.

ÜNYE DEVLET HASTANESİ MR İÇİN: En az 4 Teknisyen 2 sekreter olacaktır.” düzenlemesi,

2.11’inci maddesinde “Sağlık tesislerimizde MR/BT hizmetleri firma tarafından 7 gün 24 saat şeklinde kesintisiz verilecektir. Bayram tatilleri ve hafta sonu dâhil her gün çekim yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümlerinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının tanımının yapıldığı, buna göre ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak tanımlandığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtileceğinin açıklandığı, aynı maddede personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde, teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiğinin ifade edildiği, özetle ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için, çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilmesine ilişkin düzenlemenin yalnızca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için geçerli olduğu, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarında, ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde, teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesine ilişkin bir gereklilik olduğu tespit edilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verildiği, yine ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı nedeniyle idarenin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için, çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saatinin ihale dokümanında belirtilmesine ilişkin bir gerekliliğinin bulunmadığı öte yandan ihale konusu işin 7 gün 24 saat prensibine göre yürütüleceği dikkate alındığında, Teknik Şartname’de asgari sayısı belirtilen personel için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için, çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saatinin istekli için hesaplanabilir nitelikte olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin sekizinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil giderler" başlıklı 25'inci maddesinde "25.3.1. e) Yüklenici tarafından bu hizmet kapsamında çalıştırılacak teknik şartnamede nitelikleri ve sayıları belirtilen personellerin işçilik maliyetleri ile 4857 sayılı iş kanunundan doğan her türlü yasal ve sosyal hakları yüklenici tarafından karşılanacak ve bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

f) Hizmet kapsamında sağlık tesislerinde çalıştırılacak olan; sekreterlere asgari ücret, teknisyen/teknikerlere brüt asgari ücretin % 25 fazlası ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Çalıştırılan personele sağlık tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanma imkanı verilecektir. İstekliler tekliflerinde personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir. Ayrıca; çalıştırılacak olan personele; her ay 22 (yirmiiki) gün üzerinden 2023 Yılı için belirlenmiş olan brüt (Gidiş-Dönüş 16,81 TL) yol bedeli, nakdi olarak yüklenici tarafından ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

g)Teknik şartnamede belirtilen tüm diğer giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

10.05.2023 tarihli Zeyilname’nin Teknik Şartname’de “Eklenen Madde” başlıklı bölümünde “2. GENEL HÜKÜMLER

2.40. Hizmet alımı ile ilgili 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu gereğince yerine getirilmesi gereken iş ve işlemler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, 10.05.2023 tarihli Zeyilname ile Teknik Şartname’ye eklenen 2.40’ıncı maddede, hizmet alımı ile ilgili 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu gereğince yerine getirilmesi gereken iş ve işlemlerin yüklenicinin sorumluluğunda olduğunun belirtildiği dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasına aksine yüklenici bünyesinde çalıştırılacak personele yönelik 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde yapılması gereken iş ve işlemlere ilişkin bir belirsizliğin olmadığı, anılan Kanun’un gerektirdiği iş ve işlemlerin yüklenicinin sorumluluğunda olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin dokuzuncu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 10, 11, 12, 13, 14 ve 15’inci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teknik Şartname” başlıklı 16'ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

…” hükmü,

Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde “6.1 Fatsa Devlet Hastanesine 1 Adet Bilgisayar Tomografi Görüntüleme Cihazı Teknik Özellikleri

Şartnamenin bu bölümü; Fatsa Devlet Hastanesi’ne alınacak olan 64 Kesitli Multislice Spiral Tüm Vücut Bilgisayarlı Tomografi (MDBT) (Çok Kesitli ve Çok Dedektörlü Tüm Vücut Hacim Taramalı Bilgisayarlı Tomografi) cihazı teknik özelliklerini, kontrol ve muayene yöntemlerini ve ilgili diğer konuları belirten şartnamedir. Şartnamede kullanılan terimler firmalar arasında farklılık gösterebilir ve farklı şekilde ifade edilebilir.” düzenlemesi,

6.2.1.9’uncu maddesinde “Multidedektör sistem bir 360 derecelik rotasyonda 64 kesit oluşturabilmelidir. Sistemde en az 32 sıra dedektör olmalıdır.” düzenlemesi,

6.2.5.1’inci maddesinde “Teklif edilen sistem aşağıdaki ileri uygulamaları sağlayabilen, 2 adet en az 19 inç diyagonal boyutlu ve 1280x1024 çözünürlükte titreşimsiz renkli medikal monitör bulunan, ana cihazdan bağımsız çalışabilen ve aşağıda belirtilen yazılımların tüm lisanslarına sahip 1 (bir) adet iş istasyonundan oluşmaktadır.” düzenlemesi,

5.2.2.3’üncü maddesinde “Sistemin gradient dönme hızı ‘Slew Rate’ en az 120 T/m/saniye olacaktır. Gradient ‘Rise Time’ ve ‘Slew Rate’ ile ilgili yukarıda belirtilen değerlere hangi çalışmalarda ulaşıldığı tekliflerde belirtilecektir.” düzenlemesi,

5.2.7.3’üncü maddesinde “Sistem ile birlikte ana kumanda konsolu ve bağımsız tanı konsolu (diagnostik Workstation) olmak üzere iki adet konsol verilecektir. Ana kumanda konsolunda daha önce hazırlanmış klinik protokoller olacak, hasta ve ölçüm ile ilgili her türlü bilginin girilmesi, izlenmesi ve değiştirilebilmesi ana kumanda konsolundan yapılabilecektir. İstenildiği takdirde ölçüm durdurulup, görüntü izlenebilmelidir ve ölçme kaldığı yerden devam etmelidir.” düzenlemesi,

5.2.7.7’nci maddesinde “Sistem ile birlikte ham görüntü verilerin ve oluşturulmuş resimleri aktarılarak işlenebileceği Workstation yapıda, en az 19 inç diagonal uzunluğunda ve renkli, titreşimsiz en az 1 (bir) monitöre sahip, standart birimden tümüyle bağımsız olarak çalışabilecek bir bağımsız tanı konsolu (iş istasyonu) verilecektir. Bu sistemin dâhili hafızası (RAM belleği) ve sabit hard disk kapasitesi tekliflerde belirtilecektir. Verilecek bağımsız tanı konsolunda yapılacak işlemler (ana kumanda konsolundan görüntü transferi, ölçüm, üç boyutlu görüntüleme, volumerendering, imaj üzerine yazı yazma, print, MIP, MPR vb.) tekliflerde açıkça belirtilecektir. Ana konsolda veya iş istasyonunda mevcut dinamik kontrast analizleri, spektroskopi, fonksiyonel MR görüntüleme, perfüzyon-difüzyon analizleri vb. yazılımlar ile yapılabilen tüm postprocessing işlemler belirtilecek; bu yazılımlar ile postprocess işlemlerin ana konsolda veya iş istasyonunda sağlanması yeterli olacaktır. Bu iş istasyonunda arşivleme amaçlı CD veya DVD yazıcısı olacaktır. Bağımsız tanı konsolu radyoloji kliniği veya hastane idarelerince belirlenecek rapor odasına konulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, kural olarak belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

İdarelerin ihtiyaçlarını uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve ihtiyacı karşılarken ihaleye konu ürünün teknolojik performansını belirlemek konusunda takdir hakkı ve yetkisinin bulunduğu, esas olan hususun idarenin kendi ihtiyaçlarını en etkili ve verimli şekilde temin etmesine imkân sağlayacak düzenlemelerin olması gerektiği değerlendirilmektedir.

Bu bağlamda, idarelerin gerek ihtiyacı olan hizmetin tespiti, gerek ihale konusu alımın niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri gerekse de belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip olduğu açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme hususundaki bu takdir yetkisi, yukarıda yer verilen Kanun maddesi ile belli ölçüde sınırlandırılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin iddialarının, başvuru sahibinin ihaleye iştirak edebilmesine ilişkin olduğu, söz konusu iddiaların ilgili mevzuat hükümlerine aykırılığına ilişkin herhangi bir hususun öne sürülmemiş olduğu, idarenin şikâyete verdiği cevapta belirtilen hususlar da dikkate alındığında, talep edilen değişikliklerin idarenin ihtiyacı ile örtüşmediği, başvuruda yer verilen hususların, sistem için idarece istenilen asgari ve azami şartların azaltılması veya arttırılması ya da yöntemin değiştirilmesi şeklinde olduğu ve bu değişikliklerin şartnameyi başvuru sahibinin kendisine uygun hale getirilmesi talebini içerdiği, idare tarafından, başvuruya konu değişikliklerin yapılmaması noktasında hizmet gerekliliklerin ortaya konulduğu, ihale dokümanlarındaki teknik özelliklerin alım konusu alanda faaliyette bulunan tüm firmaların ihaleye katılımını sağlayacak şekilde düzenlenemeyeceği, idarenin tüm isteklilere ilişkin hususları dikkate alarak ihtiyacını belirleme zorunluluğunun bulunmadığı sonuç olarak da yukarıda açıklandığı üzere idarelerin ihtiyaçların belirlenmesi hususunda takdir yetkisinin bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin 10, 11, 12, 13, 14 ve 15’inci iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

10. Başvuru sahibinin 16’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.” açıklaması,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin .................................. sözleşme bedeline dahildir.12 İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme’nin 12 numaralı dipnotunda “Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline dahil olacağı burada belirtilecek ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer giderler buraya yazılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname'nin "Teklif fiyata dahil giderler" başlıklı 25'inci maddesinde "25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. a) İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri ile cihazlara ait ve eğer teknik şartnamede belirtilmişse aksesuarlar, cihazlarla ilgili teknik doküman ve demonstrasyon giderleri, cihazların montajı ve montaj için gerekli teknik şartnamede belirtilen donanımlar ve entegrasyonlar, cihazların kullanımı için gerekli eğitim giderleri, garanti süresince yaptırılacak bakım onarım ve kalibrasyon giderleri teklif fiyata dahildir.

b) Hizmetinin sunulacağı fiziki mekan idare tarafından gösterilecek olup, hizmete ilişkin cihazların kurulumu sırasında montaj yerinin hazırlanması, tefrişi, gerekiyorsa havalandırma ve cihazın hizmet sunabilir duruma getirilmesi vb gerekli görülen fiziki değişiklikler idarenin kontrolünde yüklenici firma yapılacaktır.

c) Hizmetin ifası için gerekli olan ve teknik şartnamede özellikleri belirtilen cihazların; kurulumu, montajı, kalibrasyonu, çalışması, işin yürütülmesi için gereken cihazların ve tüm ekipmanların periyodik veya periyodik olmayan her türlü bakım ve onarımları vb. ile, klima, kesintisiz güç kaynağı, telefon, her türlü kablo, film, banyolar, bilgisayar, yazıcı, film zarfı, cd, cd zarfı, koruyucu ekipman, kırtasiye, gibi işin gereği için lüzum arz eden tüm malzemeler ile tamir veya onarım için gerekli olan tüm yedek parçalar ve her türlü sarf malzeme giderleri cihazların işletilmesi için gerekli olan her türlü dahili ve harici teknik parçalar, hastane otomasyonlarına ve mevcut PACS sistemlerine ara yüz entegrasyonlarının maliyetleri, yazılım ve donanımsal giderler, cihazın 7 gün-24 saat hizmet vermesi için sistemin bakımı, onarımı ve hizmete hazır vaziyette tutulması vb. teknik şartnamede belirtilen her türlü destek hizmetleri teklif fiyata dahildir.

d) Cihazların Nükleer Düzenleme Kurumunun Radyasyon Güvenliğine ilişkin ilgili yönetmelik ve standartlarına uygun olarak kurulması, lisanslanması, NDK lisansı için ödenecek maliyetler ve teknik şartnamede belirlenen diğer giderler teklif fiyata dahil edilecektir. Sağlık tesislerinin lisans için NDK' ya (Nükleer Düzenleme Kurumu) resmi olarak başvurması durumunda lisans için gerekli olan tüm masraflar teklif fiyata dahildir.

e) Yüklenici tarafından bu hizmet kapsamında çalıştırılacak teknik şartnamede nitelikleri ve sayıları belirtilen personellerin işçilik maliyetleri ile 4857 sayılı iş kanunundan doğan her türlü yasal ve sosyal hakları yüklenici tarafından karşılanacak ve bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

f) Hizmet kapsamında sağlık tesislerinde çalıştırılacak olan; sekreterlere asgari ücret, teknisyen/teknikerlere brüt asgari ücretin % 25 fazlası ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Çalıştırılan personele sağlık tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanma imkanı verilecektir. İstekliler tekliflerinde personelin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir. Ayrıca; çalıştırılacak olan personele; her ay 22 (yirmiiki) gün üzerinden 2023 Yılı için belirlenmiş olan brüt (Gidiş-Dönüş 16,81 TL) yol bedeli, nakdi olarak yüklenici tarafından ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

g)Teknik şartnamede belirtilen tüm diğer giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Kısa vadeli sigorta prim oranı: %2 (yüzde iki)' dir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde “Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç, ulaşım, sigorta ve benzeri giderler ayrıca idari şartnamenin 25. maddesinde yer alan tüm giderler sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümleri incelendiğinde, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 7.1’inci maddesine ilişkin 12 numaralı dipnotta, ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline dahil olacağının bu maddede belirtileceği ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer giderlerin bu maddede yazılacağının hüküm altına alındığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinin malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerine ilişkin olduğu bu nedenle itirazen dilekçesinde söz konusu maddeye sehven yer verildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde, sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç, ulaşım, sigorta ve benzeri giderlerine ayrıca İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan tüm giderlerin sözleşme bedeline dahil olduğunun belirtildiği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ise, teklif fiyata dahil giderlerin belirtildiği görülmüştür.

Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 7.1’inci maddesine ilişkin 12 numaralı dipnotta, ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline dahil olacağının bu maddede belirtileceği ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer giderlerin bu maddede yazılacağının hüküm altına alındığı öte yandan Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde, sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç, ulaşım, sigorta ve benzeri giderlerine ayrıca İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan tüm giderlerin sözleşme bedeline dahil olduğunun belirtildiği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ise teklif fiyata dahil giderlerin belirtildiği, ihale dokümanı bir bütün halinde değerlendirildiğinde, teklif fiyata dahil olan giderlere ilişkin bir belirsizliğin olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin 16’ncı iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.