KİK Kararı: 2023/UH.II-699

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/027
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 04.05.2023
Karar No : 2023/UH.II-699
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Rda Grup Medikal Malzemeler Paz. San. Tic Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/154147 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık 2 Kısım Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 28.03.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık 2 Kısım Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Rda Grup Medikal Malzemeler Paz. San. Tic Ltd. Şti.nin 22.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.03.2023 tarihli yazısı ile üzerine, başvuru sahibince 10.04.2023 tarih ve 88409 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.04.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/519 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 2’nci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin “Eğitim” başlıklı maddesinde, “C3. Kullanımda mutlak lazım olan reader veya inkübatör gibi cihazlardaki arızalar sorunun 72 saat içinde giderilememesi durumunda firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni cihazlarla değiştirileceği firma tarafından taahhüt edilecektir. Cihazlardaki sorunun 72 saat içinde giderilememesi ve firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni bir cihaz kurulamaması durumunda idari şartnamedeki yaptırımlar geçerlidir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Söz konusu düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinde yer verilen “(5) İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez. …” hükmüne aykırı olduğu,

Söz konusu düzenlemenin Teknik Şartname’de ya da İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenmesinin, anılan ihalede “taahhütname istenmiş olması” bakımından aynı sonucu doğuracağı, zira ihale dokümanında yükleniciden açıkça istenen bu taahhüdü yüklenicinin sözlü olarak “tamam taahhüt ediyorum” şeklinde karşılamasının söz konusu olamayacağı, bu taahhüdü yazılı olarak sunmaması durumunda da, ihale dokümanında istenen şartları karşılamadığı gerekçesi ile teklifinin değerlendirme dışı bırakılacağı, dolayısıyla mevzuata aykırı düzenleme söz konusu düzenleme nedeniyle ihalenin 2’nci kısmının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. ...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

(5) İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez. Ayrıca, yaklaşık maliyetine bakılmaksızın ilgili mevzuatı uyarınca taşıma yoluyla eğitime erişim kapsamında yapılan taşıma işleri ve sigortacılık hizmet alımları ile yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının altında kalan hizmet alımı ihalelerinde ekonomik ve mali yeterlik belgeleri istenemez.” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 AYLIK 2 KISIM SONUÇ KARŞILIĞI LABORATUVAR HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

24 AYLIK 2 KISIM SONUÇ KARŞILIĞI LABORATUVAR HİZMET ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Müdürlüğümüze bağlı teknik şartnamede belirtilen sağlık tesislerimiz ve sözleşmeye dâhil edilebilecek sağlık tesisleridir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

..

h) Bu madde boş bırakılmıştır.

ı)

1-İstekliler, T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına veya ÜTS kayıtlı olduğuna dair belgesini yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

2-İstekliler, teklif ettikleri cihazlara ve kitlere ait ÜTS kod numaralarını ayrı bir liste halinde yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

3-İstekliler, teklif ettikleri cihazlara ve kitlere ait olan, T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası'nın veya ÜTS Sağlık Bakanlığınca onaylıdır ibaresi veya ürün kapsam dışı ise kapsam dışı olduğuna dair belgeleri yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

4-İstekliler, T.C. Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün "Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal ve Hizmet Alımı İşlemleri" ile ilgili 2022/2 Sayılı Genelgenin Tıbbi Cihaz Alım Esasları'nın 2.2. Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünlerin veya cihazların satın alımlarında, aday ve isteklinin "Tıbbi Cihaz Satış, Reklam ve Tanıtım Yönetmeliği" kapsamında "Satış Merkezi Yetki Belgesi" yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

5-İsteklilerin teklif ettiği kitler için; istekli tedarikçi ise T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası veya ÜTS tedarikçi numarasını gösterir belgeyi, istekli bayi ise T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası veya ÜTS kayıtlı ve kendisine tedarikçi tarafından verilen bayi tanımlayıcı numarasını gösterir belgeyi yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir

6-İstekliler, T.C. Sağlık Bakanlığı Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 2022/2 sayılı Tıbbi Cihazlarla ilgili Mal ve Hizmet Alım işlemleri konulu Genelgesine istinaden yüklenici tarafından kurulacak cihazlar, 15 yaşından büyük olmayacaktır. İhale dosyasında kurulacak olan cihazlar bildirilecektir. Cihazların yaşı, imalat tarihi ve seri numarası muayene kabul aşamasında belgelendirilecektir. Cihazların 15 yaşından büyük olmama şartı tüm sözleşme süresini kapsayacaktır.

7-İstekliler, Teknik Şartnameye Uygunluk Beyanı altında, kuracağı cihazın hangi marka, model ve tip olduğunu belirterek teknik şartname maddelerinin sırasına göre tek tek Türkçe olarak cevap verecektir. Bu uygunluk belgesi istekli tarafından yazılarak her sayfası imzalanıp yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

8-İhale komisyonu tarafından, teklif edilen cihazların / kitlerin / tüplerin teknik özelliklerinin değerlendirilmesi için ihale sürecinde demonstrasyon talebinde bulunulabilir Komisyonun gerek görmesi durumda; masrafları firmaya ait olmak üzere ihale komisyonun istediği tarihte ve yerde demostrasyon yapacaktır. Demonsrtasyon yapmayan firma/firmalar değerlendirme dışı bırakılacaktır.

9-İstekli kurulacak cihazların ve çalışılacak kitlerin teknik bilgilerini içeren katalogların ve prospektüslerin aslını, hangi prensiple çalıştığını ve üretici firma isimlerini açık olarak belirtecek, cihazların teknik özelliklerini gösteren belgeler veya kataloglar yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

10-Teklif edilen malın ithal veya yerli malı olduğu belirtilecektir, yerli malı ise Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun olarak düzenlenen yerli malı belgesi ile belgelendirilecektir. (Yerli malı belgeleri üzerinde hangi kısımlara ait olduğu belirtilecektir.) yeterlik bilgi tablosunda beyan edilecektir.

...

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

…

7.7.2. İhale komisyonu tarafından, teklif edilen cihazların / kitlerin / tüplerin teknik özelliklerinin değerlendirilmesi için ihale sürecinde demonstrasyon talebinde bulunulabilir Komisyonun gerek görmesi durumda; masrafları firmaya ait olmak üzere ihale komisyonun istediği tarihte ve yerde demostrasyon yapacaktır. Demonstrasyon yapmayan firma/firmalar değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ilişkin şikâyet konusu edilen 2’nci kısım Manuel Kan Grubu ve İmmunohematolojik Testleri Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Eğitim” başlıklı maddesinde, “C3. Kullanımda mutlak lazım olan reader veya inkübatör gibi cihazlardaki arızalar sorunun 72 saat içinde giderilememesi durumunda firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni cihazlarla değiştirileceği firma tarafından taahhüt edilecektir. Cihazlardaki sorunun 72 saat içinde giderilememesi ve firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni bir cihaz kurulamaması durumunda idari şartnamedeki yaptırımlar geçerlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif almak suretiyle 28.03.2023 tarihinde gerçekleştirilen başvuru konusu ihalede 12 adet doküman indirildiği, ihaleye 6 isteklinin katıldığı, söz konusu ihalede rapor tarihi itibarıyla henüz ihale komisyonu kararı alınmadığı,

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde çeşitli bilgi ve belgeler sunulması ile demonstrasyon değerlendirmesi yapılacağına dair düzenleme yapıldığı, aynı maddenin 7.5.5’nci fıkrasında “Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu madde kapsamında herhangi bir taahhütname istenmediği,

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet konusu ettiği, reader veya inkübatör gibi cihazlardaki arızalar sorunun 72 saat içinde giderilememesi durumunda firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni cihazlarla değiştirileceğinin firma tarafından taahhüt edileceğine yönelik düzenlemenin ihaleye ilişkin şikâyet konusu edilen 2’nci kısım Manuel Kan Grubu ve İmmunohematolojik Testleri Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Eğitim” başlıklı maddesinde yer aldığı tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğunun, anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceğinin hüküm altına alındığı,

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde çeşitli bilgi ve belgeler sunulması ile demonstrasyon değerlendirmesi yapılacağına dair düzenleme yapıldığı, aynı maddenin 7.5.5’nci fıkrasında “Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu madde kapsamında herhangi bir taahhütname istenmediği, dolayısıyla Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceğine yönelik hükmüne aykırı bir düzenlemeye yer verilmediği,

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemelerinden, idare tarafından isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde belirlenmiş olması gerektiği, anılan Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin isteklinin teklifi kapsamında sunmasının ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin ön koşulunun söz konusu belgelerin bahse konu Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde tek tek sayma yöntemi ile sayılması gerektiği anlaşılmış, nitekim bu durumun anılan Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde “Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz” ifadeleriyle açıkça düzenlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet konusu ettiği, reader veya inkübatör gibi cihazlardaki arızaların 72 saat içinde giderilememesi durumunda firma tarafından benzer teknik özelliklere sahip yeni cihazlarla değiştirileceğinin firma tarafından taahhüt edileceğine yönelik düzenlemenin ihaleye ilişkin 2’nci kısım Manuel Kan Grubu ve İmmunohematolojik Testleri Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Eğitim” başlıklı maddesinde yer aldığı, söz konusu maddenin teklif verme aşamasında yazılı bir taahhütname verilmesi gerektiği şeklinde yorumlanamayacağı Teknik Şartname kapsamında düzenlenen söz konusu hususun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında değerlendirilemeyeceği ve sözleşme aşamasında değerlendirilmesi gerektiği bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Ancak, başvuruya konu ihalenin itirazen şikâyete konu 2’nci kısmının yaklaşık maliyeti dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca ödenmesi gereken itirazen şikâyet başvuru bedelinin 27.322,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden 82.018,00 TL’nin Kurum hesaplarına yatırıldığı anlaşıldığından, fazla ödendiği tespit edilen 54.696,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, iddia konusu edilen hususlarda mevzuata aykırılık bulunmadığından itirazen şikâyet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1- 4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2- Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.