KİK Kararı: 2023/UH.II-615

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/025
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 13.04.2023
Karar No : 2023/UH.II-615
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tutkun Grup Gıda İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Manisa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/100464 İhale Kayıt Numaralı “2023 Yılı 9 Aylık Mamul Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Manisa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 13.03.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023 Yılı 9 Aylık Mamul Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Tutkun Grup Gıda İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 07.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.03.2023 tarih ve 85053 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/427 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1- Bütün kısım ihalelerine ait Teknik Şartnamelerin “Madde III - Genel Hususlar” başlıklı bölümünde “4- Yemeğin üretiminde kullanılacak yağlar yemeklik ayçiçeği yağı olacak, ancak Gıda Rasyonuna göre “yemeklik bitkisel margarin” ve “tereyağı” kullanılarak üretilecek yemeklerde söz konusu gıda ürünleri kullanılacaktır. Salatalar ve Zeytinyağlı sebze yemekleri için zeytinyağı kullanılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemeden, yemeklerin hazırlanmasında ayçiçekyağı, tereyağı veya yemeklik bitkisel margarin kullanılması gerektiği ayrıca salatalar ve zeytinyağlı sebze yemeklerinde zeytinyağı ürününün kullanılacağının anlaşıldığı, Gıda Rasyonu incelendiğinde ise zeytinyağlı sebze yemekleri haricindeki birçok yemeğin içeriğinde “zeytinyağı” girdisine yer verildiği, bu durumda yemeklerin hazırlanmasında/pişirilmesinde kullanılacak yağ ürünü çeşidi hususunda ihale dokümanı düzenlemeleri arasında bir çelişki olduğu,

2- Sözleşme Tasarısı’nda “16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, mevcut düzenleme ile ayrıca aykırılık halinin feshi gerektirmesi durumunda hem ceza hem de fesih uygulamasının mevzuata aykırılık oluşturacağı ve bu bağlamda sözleşmenin feshedilmesi sürecinde belirsizliklerin oluşabileceği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağı düzenlemesinin yer aldığı, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan fesih haricinde ilk sözleşme bedelinin % 2’ si oranında ceza uygulanacağı düzenlemesinin Tip Sözleşme ’ye aykırılık teşkil ettiği,

3- Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 4 sıra nolu özel aykırılık halinde “Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, herhangi bir ana veya ara öğünde yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide ölüm hariç gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda, (zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana veya ara öğün için tek bir işlem yapılacaktır.)” düzenlemesinin yer aldığı, bu durumun meydana gelmesi halinde sözleşme bedelinin binde 1’i oranında ceza kesileceği, sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının ise 8 olduğu, yine anılan sözleşmenin 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir

1.Doktor raporu, Tarım ve Orman Bakanlığı Laboratuvarlarında veya Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlarda yaptırılan/yaptırılacak yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi durumunda” düzenlemesi yer aldığı, buna göre bir tarafta gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi halinde bütün sorumluluğun yükleniciye ait olacağı, protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilerek sözleşmenin feshedileceği belirtilmişken; diğer tarafta sözleşme süresi boyunca 8 defa gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerde gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda, (zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana öğün veya ara öğün için tek bir işlem yapılacaktır.) ifadesinin belirsizlik taşıdığı, tek bir işlemden kasıt sözleşmenin iptali mi, yoksa cezai işlem mi net anlaşılır olmadığı, hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi halinde sözleşme bedelinin yüzde 2’si oranında ceza kesilerek, sözleşmenin feshedileceğinin anlaşıldığı, dolayısıyla söz konusu sözleşme tasarısı düzenlemesinin birbiriyle çelişkili ve mevzuata aykırı olduğu,

4- Sözleşme Tasarısı’nın 33’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin Ek-7- Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 33’üncü maddesi ile Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 39’uncu dipnotuna aykırı olduğu, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar belirlenmeden düzenlenme yapıldığı,

5- Bütün kısım ihalelerine ait Teknik Şartnamelerinde diyet yemekleri bölümünde, diyet yemeğine ilişkin düzenlemeye yer verildiği, söz konusu hizmet alımı işinde diyet yemek öğünlerinin de verileceği, diyet yemeklerinin pişirilme şekli ve servisinin, diyetisyenin öngördüğü diyet tedavisi ilkelerine uygun olması gerektiği ayrıca iki haftalık örnek diyet yemek menüsünün yer aldığı, birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, salt “13+Yaş” Kahvaltı, Öğle-Akşam Yemeği ve Ara Öğün iş kalemlerine yer verildiği, diyet yemek iş kalemi için ise ayrıca bir satır açılmadığı, iş kalemi belirlemesi yapılmadığı, verilecek diyet yemeği öğünleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, birim fiyat teklif cetvelindeki toplam öğün sayısının ne kadarının diyet yemeklerine ne kadarının ise normal yemeklere ait olduğunun bilinemediği, diyet yemeklerinin içerikleri, menüsü, pişirilme şekli ve servisinin normal yemeklerden farklı olduğu hususları göz önüne alındığında tespit edilen söz konusu aykırılıkların isteklileri çelişkiye düşürecek nitelikte olduğu ve bu şekilde sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanamayacağının anlaşıldığı, bu nedenlerle de ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2023 Yılı 9 Aylık Mamul Yemek Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

İl Müdürlüğüne bağlı kuruluşların 5 Kısımın toplamı 640.208 adet kahvaltı, öğle yemeği, akşam yemeği, ara öğün, özel gün ve diyetli grupların öğünlerinden oluşmaktadır. Ayrıntılı bilgiye EKAP ta ihale dokümanı içinden ulaşılabilir

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

1- Akhisar Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü& Akhisar Huzurevi Yaşlı Bakım Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü
2- Gördes Huzurevi Müdürlüğü
3- Kula Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü
4- Soma Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü
5- Turgutlu Huzurevi Müdürlüğü” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 5 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Bu ihaledeki kısım sayısı 5 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar aşağıda yer alan maddelerde düzenlemiştir.

İsteklilerin teklifleri 5 kısım bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. İstekliler tanımlanan kısımlar dahilinde her bir iş kısmının biri veya daha fazlası ya da tamamı için teklif sunabilirler.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde

1. KISIM (Akhisar Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü& Akhisar Huzurevi Yaşlı Bakım Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

32.960

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

39.256

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

34.960

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

37.600

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

1.920

2. KISIM (Gördes Huzurevi Müdürlüğü)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

19.980

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

26.730

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

21.060

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

18.090

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

402

3. KISIM (Kula Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

34.375

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

44.000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

37.125

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

28.875

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

1.440

4. KISIM (Soma Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

38.775

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

48.950

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

39.875

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

24.750

5

13+ YAŞ ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

2.000

6

13+ YAŞ DİYET KAHVALTI

öğün

7.425

7

13+ YAŞ DİYET ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

7.425

8

13+ YAŞ DİYET AKŞAM YEMEĞİ

öğün

7.425

5. KISIM (Turgutlu Huzurevi Müdürlüğü)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

21.805

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

26.200

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

21.805

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

15.000

düzenlemesi,

İhaleye ilişkin Teknik Şartnamelerin Madde III “Genel Hususlar” başlıklı bölümünde “4 Yemeğin üretiminde kullanılacak yağlar yemeklik ayçiçeği yağı olacak, ancak Gıda Rasyonuna göre “yemeklik bitkisel margarin” ve “tereyağı” kullanılarak üretilecek yemeklerde söz konusu gıda ürünleri kullanılacaktır. Salatalar ve Zeytinyağlı sebze yemekleri için zeytinyağı kullanılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Tüm kısım Teknik Şartnamelerde aynı düzenleme yer almaktadır.

Yapılan incelemede ihale dokümanında yemeklerde kullanılacak yağların belirtildiği, bu kapsamda yemekler için yemeklik ayçiçek yağı, yemeklik bitkisel margarin ve tereyağı, salata ve zeytinyağlı sebze yemekleri için zeytinyağının kullanılacağının ifade edildiği, söz konusu madde düzenlemesinde zeytinyağı ile yapılacak yemeklerin sayılmadığı görülse de, istekliler tarafından yemek girdilerinin belirlenmesinde ve dolayısıyla teklif fiyatlarının hazırlanmasında menü gramajları listesindeki girdilerin dikkate alınacağı ve söz konusu madde düzenlemesinde zeytinyağının yemeklerde kullanılmasının yasaklanmadığı da dikkate alındığında, içeriğinde zeytinyağı olan yemeklerin maliyetlerinin söz konusu girdi dikkate alınarak oluşturulmasında mevzuata aykırılık olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Halleri

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır….” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.4. Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5. (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Kanunda belirtilen mücbir sebepler hariç olmak üzere, bir veya birden fazla İşçiye ait aylık maaş ücretlerinin Sözleşmede belirtilen süre içerisinde ödenmediğinin tespiti halinde, (söz konusu aksaklık veya aksaklıkların ait olduğu ay için tek bir işlem yapılacaktır.)

Binde
1

8

2

Teknik Şartnamenin Dağıtım ve Malzeme Miktarları Başlıklı Bölümlerinde Belirtilen Kurallara Uyulmaması

Binde
1

8

3

Gıda maddelerinin Gıda Malzemeleri Özelliklerinde belirtilen şartlara uygun olmadığının tespiti halinde

Binde
1

8

4

Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, herhangi bir ana veya ara öğünde yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide ölüm hariç gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda, (zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana veya ara öğün için tek bir işlem yapılacaktır.)

Binde
1

8

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Doktor raporu, Tarım ve Orman Bakanlığı Laboratuvarlarında veya Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlarda yaptırılan/yaptırılacak yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi durumunda

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde, 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer alan tablolara özel aykırılık ve ağır aykırılık hallerinin idareler tarafından belirtilen dipnotlar dikkate alınarak doldurulması gerektiği açıklanmıştır. Ayrıca 26.5 sayılı dipnotta “26.5. (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.” açıklamasına yer verilerek idare tarafından sözleşmenin feshine ek olarak ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanabileceği Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin anılan dipnotunda açık bir şekilde açıklanmıştır.

Yapılan incelemede idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinin Tip Sözleşme’nin yukarıda aktarılan dipnotlarına uygun olarak düzenlendiği, anılan Tip Sözleşme maddeleri ve dipnotları dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının aksine ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın sözleşmenin feshedilmesi olmadığı, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nda yer alan düzenlemeler arasında çelişkili unsurların bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde

“…

4

Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, herhangi bir ana veya ara öğünde yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide ölüm hariç gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda, (zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana veya ara öğün için tek bir işlem yapılacaktır.)

Binde
1

8

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Doktor raporu, Tarım ve Orman Bakanlığı Laboratuvarlarında veya Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlarda yaptırılan/yaptırılacak yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi durumunda

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde ilgili tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanacağı, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, söz konusu tabloda “Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, herhangi bir ana veya ara öğünde yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide ölüm hariç gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda, (zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana veya ara öğün için tek bir işlem yapılacaktır.)” durumunun özel aykırılık hali olarak belirlendiği ve dolayısıyla zehirlenme vakasının tespit edildiği her ana veya ara öğün için tek bir ceza kesileceği, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedileceği, bahse konu Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde de ilgili tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedileceğinin düzenlendiği ve “Doktor raporu, Tarım ve Orman Bakanlığı Laboratuvarlarında veya Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlarda yaptırılan/yaptırılacak yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, gıda zehirlenmesi nedeniyle kişilerin hayati faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi” durumunun ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, görüldüğü üzere söz konusu düzenlemelerin birbirini kapsamadığı, birbirinden farklı hususları düzenlediği anlaşıldığından, iddiaya konu düzenlemenin Tip Sözleşme Tasarısı’nın ilgili dipnotlarına aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “İşlerin bakımı” başlıklı 21’inci maddesinde “Yüklenici, işe başlama tarihinden işlerin tümü için kabul belgesinin tanzim edildiği tarihe kadar işlere, malzemelere ve tesise gereken özen ve bakımı gösterme sorumluluğu altında olacaktır.

Yüklenici, garanti süresi içinde taahhüt ettiği bütün işlerin ve malzemelerin ve ilgili tesislerin bakım ve özeninden bu sürenin sonuna kadar sorumlu olacaktır.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1.39 …………………………” düzenlemesi, anılan maddeye ait 39 nolu dipnotta “İhale konusu hizmet alımlarında, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde bunlara ait şartlar ayrıntılı olarak burada belirtilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

İhaleye ilişkin teknik Teknik Şartnamelerde “… 22- Yüklenici firma, işe aldığı veya değişik nedenlerle değiştirmek zorunda kaldığı her işçiye yapacağı iş konusunda, kullanacağı malzemelerle ilgili ve iş kazalarına karşı gerekli eğitimi verecektir. İş Sağlığı ve İş Güvenliği Tüzüğüne göre tüm sorumluluk yüklenici firmaya aittir.

…

27- Yüklenici firma kullandığı cihazların bakım, onarım ve kalibrasyon bedellerini karşılayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat açıklamaları ile doküman düzenlemelerinden, yüklenicinin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacağı, yürüteceği, tamamlayacağı ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidereceği, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipmanı temin edeceği, garanti süresi içinde taahhüt ettiği bütün işlerin ve malzemelerin ve ilgili tesislerin bakım ve özeninden bu sürenin sonuna kadar sorumlu olacağı, ihale konusu hizmet alımlarında, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde bunlara ait şartlara Sözleşme Tasarısı’nın 33’üncü maddesinde ayrıntılı olarak yer verileceği anlaşılmıştır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 33’üncü maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği görülmekle birlikte Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddelerinde ihale konusu iş kapsamında kullanılacak cihazların bakım-onarım, kullanım ve eğitimine ilişkin şartlara yer verildiği, dolayısıyla söz konusu hususlara ilişkin ayrıntılara Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinde yer verilmese de ihale dokümanının bir bütün olduğu ve bahse konu düzenlemelere Teknik Şartname’de yer verildiği görüldüğünden bu konuyla ilgili ihale dokümanında herhangi bir belirsizliğin olmadığı, söz konusu düzenlemenin tekliflerin hazırlanması açısından belirsizliğe mahal verecek bir durum oluşturmadığı, bu bakımdan başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ilişkin Teknik şartnamelerde “Diyet yemekleri” başlığı altında “Hastaya bireysel olarak hazırlanan diyetlerin hastanın tedavisi için gerekli günlük enerji ve besin öğeleri gereksinimlerini sağlayacak yiyeceklerin menüleri, uygun miktar, çeşit, tat, kıvam ve görünüşte olmak üzere her türlü yiyeceği kapsayabilir.

Diyet yemekleri menüsü öğle ve akşam ayrı ayrı pişirilecek ve menüler farklı olacaktır. Diyet yemeği yiyenlerin yemek servisleri izotermik tepsiler ile yapılacak ve her tepside isim yazılı etiket bulunacak, yüklenici firma tarafından idarenin belirteceği yemekhanelere götürülerek ilgili kişiye servis edilecektir. Enfeksiyon hastalıkları riskinde ve ilk kabulde kapaklı köpük yemek tepsileri (5 gözlü) ile servis yapılacaktır. Sulu gıda verilen hastalar için yüklenici firma tarafından sağlanacak kapalı köpük kaseler (200-500 ml) kullanılacaktır.

Diyet ana yemek öğünleri, 4 kap yemekten oluşacaktır. Diyet ana yemekler, aşağıdaki “Örnek Yemek Menüleri Tablosunda” yer alan birinci, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden birer tane, ya da Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek, 4 kap olacak şekilde verilecektir. Dördüncü kap yemek, ikinci veya üçüncü kap yemeklerden biri seçilerek oluşturulacaktır. Gün içerisinde bir öğün et yemeği, bir öğün etli sebze yemeği verilecektir. Diyet Yemekleri, Gıda Rasyonundaki 13+/Yetişkin/YaşlıPersonel/Misafir Yaş Grubu porsiyon miktarları esas alınarak hazırlanacaktır. Diyet yemeklerinin pişirilme şekli ve servisinin, Diyetisyenin öngördüğü diyet tedavisi ilkelerine uygun olması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekildedir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

32.960,000

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

39.256,000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

34.960,000

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

37.600,000

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

1.920,000

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

Gördes Huzurevi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

19.980,000

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

26.730,000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

21.060,000

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

18.090,000

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

402,000

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

Kula Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

34.375,000

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

44.000,000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

37.125,000

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

28.875,000

5

ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

1.440,000

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

Soma Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

38.775,000

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

48.950,000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

39.875,000

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

24.750,000

5

13+ YAŞ ÖZEL GÜN MENÜSÜ

öğün

2.000,000

6

13+ YAŞ DİYET KAHVALTI

öğün

7.425,000

7

13+ YAŞ DİYET ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

7.425,000

8

13+ YAŞ DİYET AKŞAM YEMEĞİ

öğün

7.425,000

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

Turgutlu Huzurevi Müdürlüğü

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

13+ YAŞ KAHVALTI

öğün

21.805,000

2

13+ YAŞ ÖĞLE YEMEĞİ

öğün

26.200,000

3

13+ YAŞ AKŞAM YEMEĞİ

öğün

21.805,000

4

13+ YAŞ ARA ÖĞÜN

öğün

15.000,000

KISIM TOPLAM TUTARI(K.D.V Hariç)

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, ihalenin 4’üncü kısmı olan “Soma Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü” için “diyet” öğünleri için ayrı bir satırın açıldığı, diğer kısımlarda ise ayrı bir “diyet” öğünleri satırının açılmadığı, ihaleye ilişkin Teknik Şartnamelerde 2 haftalık örnek diyet menüye yer verildiği, diyet yemeklerin Gıda Rasyonundaki 13+/Yetişkin/YaşlıPersonel/Misafir Yaş Grubu porsiyon miktarları esas alınarak hazırlanacağının ifade edildiği, idare tarafından şikâyet üzerine verilen cevapta “…diyet yemekleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının şu an mevcutta kuruluşumuzda bakım altında bulunanlara diyet uygulanmadığı, ancak 9 aylık ihale sürecinde kuruluşumuzda bakım altında bulunanlara doktor tarafından diyet uygulanması durumunda çelişkiye yer vermemek adına diyet yemeklerinin detaylı verildiği” nin ifade edildiği görülmüştür.

Bu kapsamda yemek hizmeti alımlarında yemeklerde değişiklik yapılmasına ihtiyaç duyulabileceği, söz konusu ihalenin 4’üncü kısmında diyet öğünleri için teklif cetvelinde ayrı bir satırın açıldığı, diğer kısımlarda ise idarenin ihtiyaç halinde yükleniciden “diyet menüsü” verilmesini talep edebileceği, ihale konusu işte kural olarak ihale dokümanı kapsamında yer verilen yemek çeşitleri kullanılarak yemeklerin hazırlanacağı, Teknik Şartname’de diyet ana yemeklerinde “örnek yemek menüleri tablosunda” yer alan birinci, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden birer tane ya da Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek, 4 kap olacak şekilde verileceği ve diyet yemeklerinin gıda rasyonundaki 13+/yetişkin/yaşlı personel/misafir yaş grubu porsiyon miktarları esas alınarak hazırlanacağına ilişkin ayrıntılı düzenlemelere yer verildiği, söz konusu düzenlemelerin normal yemekler ile benzer nitelikte olduğu da dikkate alındığında bahse konu düzenlemenin teklif oluşturulmasına engel teşkil edecek nitelikte olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.