KİK Kararı: 2023/UH.II-594

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/023
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 05.04.2023
Karar No : 2023/UH.II-594
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağıtım Pazarlama İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Amasya İl Sağlık Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/54434 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Hastanelerin 1 Kısım 2 Kalem Kan Gazı Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Amasya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 24.02.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Hastanelerin 1 Kısım 2 Kalem Kan Gazı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Gıda Dağıtım Pazarlama İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 01.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.03.2023 tarih ve 83431 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/383 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 24.02.2023 tarihinde yapılan bahse konu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen Zafer Medikal ve Sağlık Hizmetleri Elektrik Elektronik Pazarlama İthalat İhracat Limited Şirketi’nin teklif etmiş olduğu Radiometer marka sıvı sistem cihazının Teknik Şartname’nin 21’inci madddesinde yer alan “cihazda kullanılan elektrodlar, membranlama ve rutin bakım işlemleri gerektirmeyen uzun ömürlü elektrodlar olacaktır.” düzenlemesine uygun olmadığı bu nedenle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak söz konusu ihalenin kendilerinin üzerinde bırakılması gerektiği, iddia edilmekte iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “… İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “… (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur. …” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 16.9’uncu maddesinde “Katalog, kılavuz, çizim, fotoğraf vb. belgeler ve/veya numune istenen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında bu belgelerden ve/veya numune üzerinden teknik şartnameye uygunluk değerlendirmesi yapılır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında anılan belgeler ve/veya numune üzerinden teknik değerlendirme yapılmasının öngörülmemesi halinde ise bu durumun ihale dokümanında belirtilmesi koşuluyla istenen belgelerin ve/veya numunenin sadece teklif ekinde sunulup sunulmadığına bakılır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Müdürlüğümüze Bağlı Hastanelerin 1 Kısım 2 Kalen Kan Gazı Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı:

1 Kısım 2 Kalem Kan Gazı Hizmet alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Amasya Üniversitesi Sabuncuoğlu Şerefeddin Eğitim Araştırma Hastanesi, Merzifon Kara Mustafa Paşa Devlet Hastanesi, Suluova Devlet Hastanesi, Taşova Devlet Hastanesi, Gümüşhacıköy Devlet Hastanesi,” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1.

…

ı) T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) / UTS kayıtlı olduğuna ve teklif edilen cihazlar ve kitlerin TİTUBB kayıtlarında Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olduğuna dair belgeler, UBB barkod numaraları ile beraber teklif dosyasında bulundurulacaktır. İhale dosyasında ürünlere ait Malzeme Güvenlik Bilgi Formu (MSDS) sunulmalıdır. Teknik şartnamede istenilen bilgi ve belgeler ayrıntılı olarak belirtilmiş olup, ihale dosyasında sunulmalıdır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.4.İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:

…

7.7.2.

İsteklilerce teklif edilen cihazlar için gerekli görüldüğü takdirde Demantrasyon yapılacaktır. Demontrasyonda, Teknik Şartnameye uygunluk, testlerin tekrarlanabillirliği ve doğrululuğu (CLIA88 'in belirlediği kurallara göre), cihaz hızı vb. hususlar değerlendirilecektir.Demontrasyon çalışılmasında, teklif ettikleri cihazı Teknik Şartnamede yazılı şartları taşımadığı tespit edilen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır. Demontrasyona davet edilmelerine karşın, belirlenmiş olan tarihte deomontasyon işlemine gelmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır. Demantrasyon, idarenin belirlediği hastane laboratuvarında, komisyon uzman üyeleri huzurunda yeteri kadar sürede (en fazla 5 gün ) yapılacaktır. İhale komisyonunca demantrasyona katılacak firmalara günleri tebliğ edilecektir. Demantrasyon için gelen istekler, teknik şartnamede istenilen tüm özellikleri gösterebilmek amacı ile tam teçhizatlı olarak hazır bulunmak zorundadır. Demantrasyona ilişkin tüm giderler isteklilerce karşılanacaktır Demantrasyonda yukarıdaki hükümlerin yerine getirilmesinin yanında benzer hastanelerin yıl içindeki işleyiş, tüm test parametreleriyle birlikte otomasyon raporları gözden geçirilecektir. Bu şartlar sağlanmazsa Demantrasyon geçersiz sayılacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’inci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar ” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Diğer Hizmetler/0,71İstekli,teklif edeceği ürünlerin T.C. Sağlık Bakanlığı Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına kayıtlı olduğunu gösterir belgeyi veya ilgili Kurumun internet sitesinden alınmış belgeyi teklif ekinde sunacaktır. Ayrıca, istekli teklif edeceği her kaleme ait UBB Kodunu Teklif Birim fiyatta belirtecektir. Aday veya isteklinin, teklif edilen ürünün imalatçı veya ithalatçısı (tedarikçi firma) olmadığı durumlarda, ürünün tedarikçi firmasının bayii olduğuna dair TİTUBB kayıt veya bildirimi aranacaktır.” düzenlemesi,

2023-2025 Yılları Biyokimya Laboratuvarları Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Kan Gazı Testi” başlıklı 21’inci maddesinde “Cihazda kullanılan elektrodlar, membranlama ve rutin bakım işlemleri gerektirmeyen uzun ömürlü elektrodlar olacaktır.” düzenlemesi,

37’inci maddesinde “Firmalar şartname maddelerine ayrı ayrı ve Türkçe olarak şartnamedeki sıraya göre cevap vereceklerdir. Bu cevaplar marka model cihazı ve kiti teklifimizin şartnameye uygunluk belgesi altında teklif veren firmanın başlıklı kâğıda yazılmış ve yetkili kişi tarafından imzalanmış olmalıdır. Bu cevaplar orijinal dokümanları ile karşılaştırıldığında herhangi bir farklılık bulunursa firma ihale dışı bırakılacaktır.

38’inci maddesinde “Şartnameye uygunluk belgesi hazırlamayan ve şartnamede istenen teknik özellikleri sağlamayan firmanın teklifleri red edilecektir.

39’uncu maddesinde “Cihaz ve kit ile ilgili tüm teknik dokümanlar teklifle birlikte verilecektir.”

40’ıncı maddesinde “Firmalar kit ve cihazın menşeiler hakkında bilgi verip belgelendireceklerdir.”

41’inci maddesinde “Firmalar cihazlarla ilgili referans listesini ihale dosyasına koymalıdırlar.”

42’nci maddesinde “Bu şartnamede belirtilmeyen hükümler konusunda idari şartname hükümleri geçerlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

24.02.2023 tarihinde yapılan başvuru konusu ihalede 3 adet doküman indirildiği, ihaleye 2 isteklinin katıldığı (Zafer Medikal ve Sağlık Hizm. Elekt. Paz.İth. İhr. Ltd. Şti. ile Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.), 28.02.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Zafer Medikal ve Sağlık Hizm. Elekt. Paz.İth. İhr. Ltd. Şti üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemelerinden; ihale komisyonlarınca yapılacak olan yeterlik değerlendirilmesi işleminin, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlenen yeterlik belgeleri ve kriterleri üzerinden yapılmasının gerektiği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki diğer maddeleri veya Teknik Şartname’de düzenlenen ve isteklilerce teklifleri kapsamında sunulması gereken belgeler var ise bunların İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde tek tek sayılması gerektiği, bu kapsamda başvuru konusu ihalede Teknik Şartname’de teklif dosyasında sunulması istenen belgeler İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde teker teker sayma suretiyle belirtilmemiş olup, bunun yerine “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} ” gibi bir ifade kullanılmıştır. İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer almayan ve yalnızca Teknik Şartname içeriğinde belirtilen bilgi ve belgelerin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında göz önünde bulundurulmasının mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 7’nci maddesinin (ı) bendi incelendiğinde ise ihaleye katılacak isteklilerin teklif edecekleri cihaz ve kitlere ilişkin TİTUBB / UTS kayıtlarının, TİTUBB kayıtlarında Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olduğuna dair belgelerin, UBB barkod numaralarının, Malzeme Güvenlik Bilgi Formunun (MSDS) ve Teknik Şartname’de istenen belgelerin isteklilerin teklifi kapsamında sunulmasının istenildiği ancak anılan Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde Teknik Şartname içeriğinde belirtilen belgelerin tek tek sayılmadığı anlaşılmış olup anılan belgelerin şikâyete konu ihalede yeterlik değerlendirilmesinde esas alınmasının mevzuat açısından mümkün olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen Radiometer marka cihazın Teknik Şartname’nin 21’inci maddesini karşılamadığı iddia edilmektedir.

Diğer taraftan Teknik Şartname’nin 21’inci maddesi “Cihazda kullanılan elektrodlar, membranlama ve rutin bakım işlemleri gerektirmeyen uzun ömürlü elektrodlar olacaktır” şeklinde olup anılan istekli tarafından sunulan Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesinde “21.cihazda kullanılan elektrotlar membranlama ve rutin bakım işlemleri gerektirmeyen uzun ömürlü elektrodlar vardır.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Bahse konu şikâyete ilişkin idarenin cevabının ise “…Şartname maddesindeki membranlama ifadesi itirazda belirtildiği gibi salt "membran değişimi (membran replacement)” anlamında kullanılmamış, beraberinde "rutin bakım gerektirmeyen, uzun ömürlü elektrot" ifadesi ile birlikte, cihazların rutin çalışmayı aksatmadan kesintisiz çalışma imkânı sağlamaya yönelik bir talep olarak ifade edilmiştir. Bu nedenle 1. avantajlı firmanın cihazı teknik şartnameye uygun olduğu görülmüştür.” şeklinde olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, mevcut ihalede Teknik Şartname’de teklif dosyasında sunulması istenen belgeler İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde teker teker sayma suretiyle belirtilmediği bu nedenle söz konusu belgelerin yeterlik kriteri olarak değerlendirilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır. Bu kapsamda İdari Şartname’nin 7.7.2’nci maddesinde cihazlar için ihale komisyonu tarafından uygun görülmesi halinde demonstrasyon yapılacağı düzenlemesine yer verildiği ancak ihale komisyonu tarafından demonstrasyon yapılmasına ihtiyaç duyulmadığı, İdari Şartname’nin 7.7.2’nci maddesi kapsamında gerekli görülmesi halinde demonstrasyon yapılıp yapılmamasında ihale komisyonunun takdir yetkisi bulunduğu ve ihale komisyonu tarafından demonstrasyon yapılmaksızın ihalenin karara bağlanmasının mümkün olduğu anlaşılmakta ise de, somut durumda iddiaya konu hususlar bakımından demonstrasyon yapılabileceğine ilişkin düzenleme esas alınarak başvurunun neticelendirilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İhale konusu hizmet alımı kapsamında ihale üzerinde bırakılan istekli Zafer Medikal ve Sağlık Hizm. Elekt. Paz.İth. İhr. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen cihazın iddiaya konu husus bakımından demonstrasyona tabi tutulması gerektiği sonucuna varıldığından başvuru sahibi istekli (Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.), tarafından teklif edilen cihazın da demonstrasyona tabi tutulması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihaleye ilişkin olarak Yeterlik Bilgileri Tablosu üzerinden yapılan ilk değerlendirmeden sonraki işlemlerin iki istekli (Zafer Medikal ve Sağlık Hizm. Elekt. Paz. İth. İhr .Ltd. Şti. ve başvuru sahibi Mozaik Medikal Sağlık Gereçleri ve Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.) tarafından başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin 21’inci maddesine yönelik iddiası bakımından anılan isteklilerce teklif edilen cihazların demonstrasyona tabi tutulması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.