KİK Kararı: 2023/UH.II-476

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/018
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 15.03.2023
Karar No : 2023/UH.II-476 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Süar Gıda San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beyşehir Devlet Hastanesi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/361 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beyşehir Devlet Hastanesi tarafından 21.02.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Süar Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin 13.02.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.02.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.02.2023 tarih ve 81075 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.02.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/325 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, taraflarınca başvuruya konu ihalenin dokümanının 13.02.2023 tarihinde edinildiği, ihalede 01.02.2023 tarihinde yayınlanan zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesi ile 7.6’ncı maddelerinde değişiklik yapıldığı, ancak söz konusu maddelerdeki düzenlemelerin 17.01.2023 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nın “Kapasite raporuna ait bilgiler” başlıklı 4.3.2’nci maddesi ile “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4’üncü maddesinde düzenlendiği, dolayısıyla düzeltme ilanı yapılmadan ihale dokümanının ilana yansıyan bahse konu düzenlemelerinin 01.02.2023 tarihinde yayınlanan zeyilname ile değiştirilmesinin mevzuata aykırı olduğu, mevzuat gereğince ihale dokümanında belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ihale ilanında da bulunması halinde ihale sürecine devam edilebilmesinin koşulunun düzeltme ilanı yapılması olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İlanlardaki hatalı hususların düzeltilmesi” başlıklı 13.4’üncü maddesinde “13.4.1. 4734 sayılı Kanunun 13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olarak yapılmayan ilanlar geçersizdir. Bu durumlarda, hatalı olarak yayımlanan ilanlar Kanunun 13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olarak yeniden yapılmadıkça, ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilemez. Ancak, bu genel kuralın istisnası olarak, yapılan ilânlarda 4734 sayılı Kanunun 24 ve 25 inci madde hükümlerine aykırılık teşkil eden hatalar bulunması durumunda, ilan yeniden yapılmadan; Kanunun 13 üncü maddesine göre yirmi beş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde, ilanın yayımlanmasını takip eden onbeş gün, ilan süresi daha kısa olan ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilanı yapılarak ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir. Bu durumda düzeltme ilanı, düzeltme ilan formu kullanılarak hatalı ilanın yayımlandığı yayın organında aynı şekilde yayımlanır.” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 AYLIK MALZEMELİ YEMEK HAZIRLAMA, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: Normal Yemek: 500000 Öğün, Diyet Yemeği: 120000 Öğün, Kahvaltı: 200000 Öğün, Diyet Kahvaltı: 65000 Öğün, Ara Öğün: 195000 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Beyşehir Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

17.01.2023 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nın “Kapasite raporuna ait bilgiler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “İstekliler Ticaret Odasından alınmış ihale konusu toplam Yemek, kahvaltı ve ara öğün sayılarının ½ oranında her birini ayrı ayrı karşılayacak üretim yapabildiğini gösterir ihale tarihi itibariyle geçerli kapasite raporu bilgilerini yeterlilik bilgileri tablosunda belirtecektir. İş ortaklarında pilot ve diğer ortakların kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerekir. İstekli adına düzenlenmiş farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde tutarları toplanmak suretiyle yeterlilik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” düzenlemesi,

Aynı İlan’ın “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4’üncü maddesinde “4.4.1. Tek sözleşmeye dayalı olarak kamu veya özel sektörde gerçekleştirilmiş olan Malzemeli Yemek İşleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Beyşehir Devlet Hastanesi tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle 21.02.2023 tarihinde gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede toplam 27 adet ihale dokümanı edinildiği ve 6 istekli tarafından teklif sunulduğu, 06.12.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Zirve Yemekçilik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı, Uçhisar Kurumsal Yemek Güvenlik Sistemleri İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibi tarafından ise ihaleye teklif sunulmadığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 17.01.2023 tarihinde yayımlandığı, 01.02.2023 tarihinde bir adet zeyilname düzenlenerek EKAP üzerinden 03.02.2023 tarihinde istekli olabileceklere bildirildiği; söz konusu zeyilname ile İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerini düzenleyen 7’nci maddesinde değişiklik yapıldığı ve 15.02.2023 olan ihale tarihinin 21.02.2023 tarihine ötelendiği tespit edilmiştir.

Zeyilname ile yapılan değişikliklerle İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan “7.5.2. İstekliler Ticaret Odasından alınmış ihale konusu toplam Yemek, kahvaltı ve ara öğün sayılarının ½ oranında her birini ayrı ayrı karşılayacak üretim yapabildiğini gösterir ihale tarihi itibariyle geçerli kapasite raporu bilgilerini yeterlilik bilgileri tablosunda belirtecektir. İş ortaklarında pilot ve diğer ortakların kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerekir. İstekli adına düzenlenmiş farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde tutarları toplanmak suretiyle yeterlilik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” düzenlemesinin,

“7.5.2. İstekliler Ticaret ve/veya Sanayi Odasından alınmış;

Normal yemek+Diyet yemek toplamı olan 620.000 (Altıyüzyirmibin) Öğün için günlük en az 424 (Dörtyüzyirmidört) öğün tabldot yemek üretimi,

Normal kahvaltı+Diyet kahvaltı toplamı olan 265.000 (İkiyüzaltmışbeşbin) Öğün için günlük en az 181 (YüzSeksenbir) öğün tabldot kahvaltı üretimi,

Ara öğün toplamı olan 195.000 (Yüzdoksanbeşbin) öğün için günlük en az 133 (Yüzotuzüç) öğün tabldot ara öğün üretimi,

yapabildiğini gösterir, ihale tarihi itibariyle geçerli kapasite raporu bilgilerini yeterlilik bilgileri tablosunda belirtecektir. İş ortaklarında pilot ve diğer ortakların kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları gerekir. İstekli adına düzenlenmiş farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde tutarları toplanmak suretiyle yeterlilik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(Kapasite raporu günlük yemek sayısının yarısı oranında hesaplanmıştır.)” şeklinde değiştirildiği,

Yine anılan zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Tek sözleşmeye dayalı olarak kamu veya özel sektörde gerçekleştirilmiş olan Malzemeli Yemek İşleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin,

“7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu Hastaneleri, Özel Hastaneler veya Üniversite Hastanelerinde yapılan TEK sözleşmeye dayalı her türlü MALZEME DAHİL YEMEK İŞLERİ benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde değiştirildiği,

Değiştirilen düzenlemelerin İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesi ile 4.4’üncü maddelerinde de yer aldığı görülmüş olup, yapılan değişiklikler için düzeltme ilanı yapılmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri gereğince ihale ilanlarında yer alan bilgilerin, ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki düzenlemelere uygun olması gerekmekle birlikte, ihaleye ait ilan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında ihale ilanına da yansıyacak şekilde değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunlulukların bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanların geçersiz sayılacağı ve ihalenin yeniden aynı şekilde ilan edileceği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile somut olay bir arada değerlendirildiğinde, bahse konu zeyilname ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yer alan kapasite raporu ile benzer iş düzenlemelerinde değişikliğe gidildiği, söz konusu düzenlemeler İhale İlanı’nın 4.3.2’nci ve 4.4’üncü maddelerinde yer almakla birlikte, yapılan değişiklikler için düzeltme ilanı yapılmadığı; ancak değişikliğe gidilen maddelerin kapsamı incelendiğinde, kapasite raporu açısından yalnızca belgede istenilen öğün sayılarının oran şeklinde belirtilmek yerine bu oranların hesaplanmış hallerinin açıkça ifade edildiği, benzer işe ilişkin olarak ise kamu veya özel sektöre gerçekleştirilen işler yerine kamu hastaneleri, özel hastaneler veya üniversite hastanelerine gerçekleştirilen işlerin ifade edildiğinin anlaşıldığı, bu itibarla aktarılan değişikliklerin ihale ilanı dikkate alındığında mevcut durumdaki ihaleye katılımı etkilemediği tespit edilmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.