KİK Kararı: 2023/UH.II-216

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/009
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 25.01.2023
Karar No : 2023/UH.II-216
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İzkars Araç Kir. Servis Kar. Oto Yedek Parça Lastik Oto Boya Oto Dizayn Oto Aks. Araç Kir. Nak. Rek. Org. İnş. Emlak Akary. Dış Tic. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1261413 İhale Kayıt Numaralı “İzmir İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü 12 Ay Süreyle 15 Adet Binek Arazi Araç Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü tarafından 16.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İzmir İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü 12 Ay Süreyle 15 Adet Binek Arazi Araç Kiralama” ihalesine ilişkin olarak İzkars Araç Kir. Servis Kar. Oto Yedek Parça Lastik Oto Boya Oto Dizayn Oto Aks. Araç Kir. Nak. Rek. Org. İnş. Emlak Akary. Dış Tic. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 12.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 26.12.2022 tarih ve 69258 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1612 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinin tip sözleşmeye aykırı olarak düzenlendiği,

2. Teknik Şartname’nin 4.9’uncu maddesinde yer alan “Araçların bakımı, onarım ve arıza yapması durumunda yüklenicinin belirleyeceği yetkili firmanın isim, adresini ve telefon numarası sözleşme ile birlikte idareye bildirecektir…” şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 5.7’inci maddesinde yer alan “Yüklenici temin etmeyi taahhüt ettiği tüm araçların; trafik, muayene, mali sorumluluk sigortaları, tam kasko, koltuk sigortaları, zorunlu mali sorumluluk sigortası, birden fazla sürücünün kullanımını kapsayacak şekilde (kiralama kaskosu) sigortası ve araçların motorlu taşıtlar vergileri vb. benzeri tüm yasal yükümlülüklerini yerine getirmek zorunda olup, bu konulara ait belgelerin bir örneğini sözleşme eki olarak idareye teslim edecektir.…” şeklindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

4. Teknik Şartname’nin 4.3’üncü maddesinde yer alan “Tüm araçlar sözleşme süresince 24 saat esasına göre çalıştırılacak gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabilecek ve herhangi bir kilometre sınırlanmasına tabi olmayacaktır.” şeklindeki düzenleme uyarınca bakım-onarım vs. giderlerinin kat edilen mesafe üzerinden hesaplanacağı, bu hususun sağlıklı teklif fiyatı oluşturmayı engellediğinden dolayı mevzuata aykırı olduğu,

5. Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “…19.Yüklenici firma kiralanacak araçların teknik ve idari şartname’ye uygunluklarının tespiti için ise hizmete başlama tarihinden en az 3 gün önce araçları idarede hazır bulunduracaktır. Temin edilmeyen araçlar için üst segment araç verilecektir.” ibaresinin yer aldığı, süre yönünden yetişmesi imkansız hale gelen bir süreci adrese teslim etme isteğinin ortaya çıktığı, bahse konu süre zarfında idarenin sözleşmeye davet yazısını dahi göndermemiş olacağı, bu maddede devamlılığın nasıl aranacağı konusunda şüphelerinin arttığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği’nin “Kısmi kabul yapılması” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale dokümanında belirtilmiş olması şartıyla, taahhüt konusu işin tamamlanmış bölümleri için kısmi kabul yapılabilir. Kısmi kabul yapılan bölümler için bu Yönetmelik esasları aynen uygulanır.” hükmü,

Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı kısmının 20.1’inci maddesine ait 30 numaralı dipnotunda “ (1) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir.

(2) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü Arasında 12 Ay Sureyle 15 Adet Binek Arazi Araç Kiralama İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

01.01.2023 - 31.12.2023 tarihleri arasında 12 Ay Süreyle 15 Adet Binek Arazi Araç

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik Şartnamede listesi bulunan 15 birimin bulunduğu il sınırları ve ihtiyaç halinde il sınırları dışı da olabilir” düzenlemesi,

“İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname,

b) Teknik Şartname,

c) Sözleşme Tasarısı,

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

d) Standart formlar,…” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.Sözleşmenin uygulanması sırasında yürürlükteki mevzuat ve sözleşme hükümleri gereğince; sözleşme ve taahhüdün tamamının yapılmasıyla ilgili ödenecek tüm ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, araçlara ait vergi, sigorta, bakım-onarım, SGK ve yapılan işlemler sırasında ödenecek her türlü hukuki ve cezai giderler, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin kapsamı aşağıda yer verilen şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Arazi Taşıtı 4x4 -4x2 (Teknik Şartnamede Belirtilen Özellikler.) (2020 Model ve üzeri) (15 Araç 12 Ay Çalışacak) (15x12=180 Ay)

araç x ay

12

Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Taahhüt konusu işin tamamlanmış bölümleri için Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği esasları uygulanır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “ Selçuk Müze Müdürlüğü, Bergama Müze Müdürlüğü, Çeşme Müze Müdürlüğü, İzmir Müze Müdürlüğü, Ödemiş Müze Müdürlüğü, Tire Müze Müdürlüğü, Denizli Müze Müdürlüğü ve Muğla Su Arkeoloji Müze Müdürlüğü, Muğla Milas Müze Müdürlüğü, Muğla Müze Müdürlüğü, İzmir 1 Nolu Kültür Varlıklarını Kuruma Bölge Kurulu Müdürlüğü, İzmir 2 Nolu Kültür Varlıklarını Kuruma Bölge Kurulu Müdürlüğü, Muğla Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü, Aydın Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü, Kütahya Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğün hizmetlerinde kullanılmak üzere 2023 Yılı 01.01.2023 ve 31.12.2023 tarihli 15 Adet Sürücüsüz Fiilen Arazi Üzerinde Çalışan Arazi Binek Tipi Hizmet Aracı Kiralama İşi” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesi; taahhüt konusu işin tamamlanmış bölümleri için Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği esasları uygulanır şeklinde düzenlenmiştir.

Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesine ait 30 numaralı dipnot incelendiğinde; ihale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmesi halinde bu maddeye kısmi kabul yapılacağının yazılacağı ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağının da belirtileceği, şayet ihale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” şeklinde düzenlenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, ihale konusu işin kapsamının 24 saat esaslı çalıştırılmak üzere sürücüsüz ve yakıtsız araç kiralama işi olduğu, idare tarafından söz konusu düzenlemede kısmi kabul yapılacağının yazılmadığı, bu bağlamda araç kiralama işinin niteliği dikkate alındığında ihale konusu işin yürütümü esnasında kullanılacak araçlara yönelik kabulün Hizmet Alımlarına ait Muayene ve Kabul Yönetmeliği esasları uyarınca yapılacağına ilişkin anılan Tasarı’nın ilgili maddesinde yer verilen düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmette Kullanılacak Taşıtlara Ait İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.9.Araçların bakım, onarım ve arıza yapması durumunda yüklenicinin belirleyeceği yetkili firmanın isim, adresini ve telefon numarası sözleşme ile birlikte idareye bildirecektir. Araçların rutin km bakımları ile diğer tamir bakım ve onarımlar için araçların görev yaptığı bölgelerde her türlü servis hizmeti sağlanacak ve bu hizmetler yetkili servislerde garantili şekilde yaptırılacaktır. Yetkili olmayan servis ve tamir haneler kabul edilmeyecek orijinal malzeme ve işçilik kullanılacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.9’uncu maddesinde iddia konusu kısım; araçların bakım, onarım ve arıza yapması durumunda yüklenicinin belirleyeceği yetkili firmanın ismi, adresi ve telefon numarasının sözleşme ile birlikte idareye bildireceği şeklinde düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen Teknik Şartname düzenlemesinin mevzuata aykırılığına dayanak teşkil eden gerekçeye somut bir şekilde yer verilmediği görülmekle birlikte, anılan düzenleme bağlamında işin sağlıklı bir şekilde ve herhangi bir aksaklık olmaksızın zamanında gerçekleştirilmesi açısından ihale konusu işin yürütümü esnasında kullanılacak araçların bakım ve onarımının yapılacağı firmalara ait bilgilerin sözleşme ile birlikte idareye bildirilmesinin söz konusu araçların bakım, onarım ve arıza olması halinde gerçekleştirilecek işlemlerin yapılacağı yetkili firmalara kolay erişilebilmesine yönelik olarak düzenlendiği ve bu hususun sözleşmenin yürütümü aşamasına ilişkin olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Teknik Yeterlik ve İşe Başlama” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.7. Yüklenici temin etmeyi taahhüt ettiği tüm araçların; trafik, muayene, mali sorumluluk sigortaları, tam kasko, koltuk sigortaları, zorunlu mali sorumluluk sigortası, birden fazla sürücünün kullanımını kapsayacak şekilde (kiralama kaskosu) sigortası ve araçların motorlu taşıtlar vergileri vb. benzeri tüm yasal yükümlülüklerini yerine getirmek zorunda olup, bu konulara ait belgelerin bir örneğini sözleşme eki olarak idareye teslim edecektir. İhale süresi içerisinde ek muayeneler İle ek donanımların zorunlu hale getirilmesi durumunda, yüklenici tarafından 3 (üç) iş günü içerisinde mümkünse mesai saatleri dışında öngörülen ek donanımlar ile ek muayeneleri yaptırılacak ve bu işlemler için idareden her hangi bir ücret talep edilmeyecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 5.7’nci maddesinde iddia konusu kısım; yüklenici temin etmeyi taahhüt ettiği tüm araçlara ait trafik, muayene, mali sorumluluk sigortaları, tam kasko, koltuk sigortaları, zorunlu mali sorumluluk sigortası, birden fazla sürücünün kullanımını kapsayacak şekilde (kiralama kaskosu) sigortası ve araçların motorlu taşıtlar vergileri vb. tüm yasal yükümlülüklerini yerine getirmek zorunda olacağı, bu konulara ait belgelerin bir örneğini sözleşme eki olarak idareye teslim edeceği şeklinde düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen Teknik Şartname düzenlemesinin mevzuata aykırılığına dayanak teşkil eden gerekçeye somut bir şekilde yer verilmediği görülmekle birlikte, anılan düzenleme bağlamında ihale konusu işin yürütümü esnasında kullanılacak araçlara yönelik yasal yükümlülükler kapsamında her türlü sigorta vb. giderlerin yüklenici sorumluluğunda olacağı ve bunu ispatlayan belgelerin bir örneğinin sunulması ile işin yürütümü esnasında ortaya çıkması muhtemel sorunların önüne geçilmesinin amaçlandığı ve bu hususun sözleşmenin yürütümü aşamasına ilişkin olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Hizmette Kullanılacak Taşıtlara Ait İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.3.Tüm araçlar sözleşme süresince 24 saat esasına göre çalıştırılacak gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabilecek ve herhangi bir kilometre sınırlanmasına tabi olmayacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin iddia konusu 4.3’üncü maddesi; tüm araçların sözleşme süresince 24 saat esasına göre çalıştırılacağı, gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabileceği ve herhangi bir kilometre sınırlanmasına tabi olmayacağı şeklinde düzenlenmiştir.

Bu doğrultuda, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak 15 adet arazi aracının idare bünyesinde 24 saat esasına göre çalıştırılacağı, tekliflerin ay üzerinden oluşturulacağı, idarece hizmete konu araçların katedeceği kilometreye ilişkin bu aşamada net bir belirleme yapılmasının mümkün olmadığı, isteklilerin söz konusu araçlara yakıt ve şoför hariç şekilde teklif oluşturmaları hususu göz önünde bulundurulduğunda ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir niteliğini haiz istekliler tarafından ihale konusu işin kapsamı, niteliği ve ihale dokümanında belirlenen diğer koşullar doğrultusunda araçlara ait bakım-onarım vb. giderlerine ilişkin maliyetlerin oluşturulmasının mümkün olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin “Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “…19.Yüklenici firma kiralanacak araçların teknik ve idari şartname’ye ugunluklarının tespiti için ise hizmete başlama tarihinden en az 3 gün önce araçları idarede hazır bulunduracaktır. Temin edilmeyen araçlar için üst segment araç verilecektir.” ibaresinin yer aldığı, süre yönünden yetişmesi imkansız hale gelen bir süreci adrese teslim etme isteğinin ortaya çıktığı, bahse konu süre zarfında idarenin sözleşmeye davet yazısını dahi göndermemiş olacağı, bu maddede devamlılığın nasıl aranacağı konusunda şüphelerinin arttığı” iddiasına yönelik olarak yapılan incelemede;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

…

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller

…

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde yer alması gereken diğer bilgiler ile bu dilekçelere eklenmesi gereken belgelere, bunların sunuluş şekli ile bu başvuruların elektronik ortamda yapılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.

...

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

...

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

...

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin yukarıda yer verilen iddiasının 12.12.2022 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 26.12.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Uyuşmazlık konusu olan iddiaların, bunu ileri süren istekli olabilecekler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde, şayet başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansımayan düzenlenmelerine yönelik ise ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Başvuru sahibinin ihale dokümanı düzenlemeleri bağlamında ileri sürülen yukarıda yer verilen iddiasına ilişkin olarak en geç 12.12.2022 Pazartesi günü mesai bitimine kadar başvuruda bulunması gerekmektedir.

Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddialarına ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ve her halükarda ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 26.12.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin yukarıda yer verilen iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.