KİK Kararı: 2023/UH.II-1595 (27 Aralık 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/062
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 27.12.2023
Karar No : 2023/UH.II-1595
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şeker Temizlik Kurumsal Hizmetler San. Ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Maden ve Petrol İşleri Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1134681 İhale Kayıt Numaralı “01/01/2024-31/12/2024 Tarihleri Arasında 6 Adet 29 Kişilik, 26 Adet 19 Kişilik Olmak Üzere Toplam 32 Adet Servis Aracı ve 4 Adet Hizmet Aracı ve 5 Adet Sürücüyle Araç Kiralama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Maden ve Petrol İşleri Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 21.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01/01/2024-31/12/2024 Tarihleri Arasında 6 Adet 29 Kişilik, 26 Adet 19 Kişilik Olmak Üzere Toplam 32 Adet Servis Aracı ve 4 Adet Hizmet Aracı ve 5 Adet Sürücüyle Araç Kiralama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Şeker Temizlik Kurumsal Hizmetler San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 14.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.12.2023 tarih ve 119732 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1346 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdarece hazırlanan Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Hizmet Araçlarında Aranan Özellikler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. İdare emrine tahsis edilecek hizmet aracı sayısı toplam 4 (dört) adettir. Hizmet araçlarının sayısı ve nitelikleri aşağıda belirtilmiştir: 4 (dört) adet binek araç; en az 2023 model ve üzeri sedan modeli, motor hacmi maksimum 1600 cc., benzinli motor, otomatik vites, maksimum güç 132 hp (dın), bagaj hacmi 471 litre, araçların kilometreleri en fazla 30.000 (otuz bin) olmalıdır.” düzenlemelerinin yer aldığı,

Ayrıca, tasarruf tedbirleri kapsamında 30.06.2021 tarihli ve 31527 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2021/14 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nde; “Hizmet suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine, ekonomik olması durumunda, binek ve station vagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verilecektir.” hükmünün yer aldığı,

Söz konusu Genelge ve Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nde yer alan mevcut düzenlemeler bir bütün olarak birlikte değerlendirildiği takdirde işin yürütülmesinde kullanılacak olan araçların teknik özelliklerinin fazlasıyla detaylı, net tanımlamalara ve açıklamalara yer verilerek düzenlendiği, araçlar için yüksek model yılı ve kilometre şartı getirilmesine yönelik mevcut düzenlemelerin ihaleye katılımı zorlaştırıcı, rekabeti engelleyici ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu, ayrıca yüksek model yılı şartı getirilmesinin tasarruf tedbirleri kapsamında yayımlanan genelge kapsamında yer alan düzenlenmeye de aykırı olduğu, bu itibarla tüm bu özelliklerin ve detayların bir arada istenilmesine yönelik mevcut düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde ye alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın dip notunda yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği, özel aykırılık hallerine ilişkin uygulanacak ceza oranları ve tutarları, özel aykırılık sayıları, özel aykırılık halleri ve sözleşme feshine yönelik mevcut düzenlemelerdeki belirsizliklerin tereddüt yarattığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

30.06.2021 tarihli ve 31527 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2021/14 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi’nde “Taşıtlar, kullanım süresi ve maliyet analizleri dikkate alınarak en ekonomik yöntemle edinilecektir. Hizmet aracı olarak edinilecek taşıtlarda baz veya standart donanımlı, binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 1600 cc ve altındaki motor hacimli, işletme maliyetleri düşük ve ekonomik olan taşıtlar tercih edilecektir. Ayrıca hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine ekonomik olması durumunda binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Şikâyete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: MAPEG Genel Müdürlüğü Ek Hizmet Binası Yapılması

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Personel Servis ve Sürücüsü ile Birlikte Araç Kiralama Hizmet Alımı İhalesi 01/01/2024-31/12/2024 tarihleri arasında 6 Adet 29 Kişilik, 26 Adet 19 Kişilik Olmak Üzere Toplam 32 Adet Servis Aracı ve 4 adet hizmet aracı ve 5 adet sürücüyle araç kiralama hizmeti alımı ihalesi.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Maden ve Petrol İşleri Genel Müdürlüğü Mevlana Bulvarı No: 76 Beştepe-Yenimahalle/ANKARA toplantı salonu.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname,

b) Teknik Şartname,

c) Sözleşme Tasarısı,

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

d) Standart formlar,

…

f) Hizmette kullanılacak binek araçların özelliklerini gösteren "Araçların Özelliklerini Gösteren Liste" teklif mektubu ekinde verilecektir. Söz konusu belgeyi sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılacaktır.

5.2. Ayrıca, bu Şartnamenin ilgili hükümleri gereğince İdarenin düzenleyeceği zeyilnameler ile isteklilerin yazılı talebi üzerine İdare tarafından yapılan yazılı açıklamalar, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçasıdır.

5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2024; işi bitirme tarihi 31.12.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Hizmet Araçlarında Aranan Özellikler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. İdare emrine tahsis edilecek hizmet aracı sayısı toplam 4 (dört) adettir. Hizmet araçlarının sayısı ve nitelikleri aşağıda belirtilmiştir:

4 (Dört) adet Binek Araç;

• En az 2023 model ve üzeri sedan modeli,
• Motor hacmi maksimum 1600 cc.,
• Benzinli motor, otomatik vites,
• Maksimum güç 132 HP(DIN),
• Bagaj hacmi 471 litre,
• Araçların kilometreleri en fazla 30.000 (Otuz bin) olmalıdır,…”

düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Maden ve Petrol İşleri Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “2023/1134681 İhale Kayıt Numaralı 01/01/2024-31/12/2024 Tarihleri Arasında 6 Adet 29 Kişilik, 26 Adet 19 Kişilik Olmak Üzere Toplam 32 Adet Servis Aracı ve 4 Adet Hizmet Aracı ve 5 Adet Sürücüyle Araç Kiralama Hizmeti Alımı İhalesi” olduğu, bahse konu ihalenin 21.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, ihalede 16 adet ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği, 28.11.2023 tarihli ihale komisyonu kararına göre ihaleye 10 isteklinin teklif verdiği, bu isteklilerden Ufuk Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti. ile Huser Seyahat Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu geçici teminat mektupları mevzuata uygun olmadığı, Gü-Çan Turizm Taşımacılık Otomotiv Gıda Ticaret İnşaat ve Sanayi Limited Şirketi ile Ac Turizm Taşı. İnş ve San Tic. Ltd. Şti.nin İdari Şartname’nin 5.1.f bendi ile Teknik Şartname’nin 3.7’nci maddelerinde belirtilen hizmette kullanılacak olan araçların özelliklerini gösteren listede binek araçların marka, model serisi, modeli, kasko değeri ve motor hacmi bilgileri net şekilde yazılmadığı, Temsan İzolasyon Yalıtım Makina Endüstri Turizm Taşımacılık İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ise beyan edilen binek araçların T.C. Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı’nın Türkiye’de üretilen motorlu araç 2023 yılı yerli katkı oranları listesinde yer almadığı için değerlendirme dışı bırakıldıkları, ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi Elanur Turizm Nakliyat İnş. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Halim Taşımacılık Eğitim Öğretim Turizm İnşaat Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

Şikâyete konu edilen Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde, idare emrine tahsis edilecek hizmet aracı sayısının 4 (dört) adet olduğu, araçların en az 2023 model ve üzeri sedan model, motor hacminin maksimum 1600 cc., motorun benzinli, otomatik vites, maksimum gücün 132 hp, bagaj hacminin 471 litre ve araçların kilometrelerinin en fazla 30.000 (otuz bin) olması gerektiği yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlamasının zorunlu olduğu, bu bağlamda teknik kriterlerin idarenin ihtiyaçları doğrultusunda belirleneceğinin aşikâr olduğu ve idarelerin gereksinimlerini 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkeler doğrultusunda belirlemekle yükümlü olduğu anlaşılmaktadır.

İlgili mevzuat hükümleri ile başvuruya konu doküman düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu araçların teknik özelliklerine ilişkin ihale dokümanı düzenlemelerinin idarenin ihtiyacı kapsamında belirlenebileceği, idarelerin ihaleye konu edilen ihtiyacını tespit etmesi noktasında kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun şekilde kullanması şartıyla takdir yetkisinin bulunduğu, ayrıca idarenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi gereği ihtiyaçlarını uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını sağlamakla sorumlu olduğu ve ihtiyacı olan hususların tespiti noktasında da belli bir serbestiye sahip olduğu, ancak yapılacak düzenlemelerin ihaleye katılımı daraltmaması gerektiği anlaşılmış olup, bu çerçevede yapılan incelemede, şikâyete konu ihalede işin süresinin (01.01.2024-31.12.2024 (250 iş günü)) olduğu, hizmet araçlarının 2023 model ve üzeri sedan model, araçların kilometrelerinin en fazla 30.000 (otuz bin) kilometre olması gerektiği yönündeki sınırlamaları içeren düzenlemeler ile birlikte motor hacmi ve gücü için azami değerlerin düzenlenmesine karşın bagaj hacminin spesifik bir değer olarak (471 litre) belirtildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde bahse konu düzenlemelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesi çerçevesinde ihaleye katılımı kısıtlayıcı nitelikte olduğu ve sağlıklı teklif verilmesini engellediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

“İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma %1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de… 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri 26.4

1

2

3

….

….

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3’üncü madde dikkate alınır…” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesine ilişkin ilişkin dipnotlarda; “…26.4. Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5. (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

İncelenmekte olan ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İş tanımı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Sözleşme konusu iş; 01/01/2024-31/12/2024 tarihleri arasında 6 Adet 29 Kişilik, 26 Adet 19 Kişilik Olmak Üzere Toplam 32 Adet Servis Aracı ve 4 adet hizmet aracı ve 5 adet sürücüyle araç kiralama hizmeti alımı ihalesi. İşin teknik özellikleri ve diğer ayrıntıları sözleşme ekinde yer alan ve ihale dokümanını oluşturan belgelerde düzenlenmiştir.” düzenlemesi,

“İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2024; işi bitirme tarihi 31.12.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 528 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Araçlar Teknik şartnameye harfiyen uygun olacaktır. Uygun olmaması durumunda

On Binde
1

3

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Araçların bakımları zamanında yapılacaktır. Yapılmaması durumunda

On Binde
1

3

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Çalıştırılmak üzere İdareden onay alınan Hizmet Araçları, İdarenin onayı olmaksızın değiştirilemeyecektir. İdarenin işbu Teknik Şartname hükümleri kapsamında kusurlu bularak değiştirilmesini istediği araç, en geç 5 (beş) iş günü içerisinde Yüklenici tarafından değiştirilecektir. Değiştirilmediği takdirde

On Binde
1

3

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Arızalı araçların arızaları giderilmediği takdirde

On Binde
1

3

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici, araçlardan herhangi birinin kaza, arıza, tamir-bakım vb. sebeple hizmet vermemesi durumunda hizmet vermeyen aracın yerine derhal, bu durumun araçlar sefer halindeyken olması durumunda en fazla 2 (iki) saat içinde aynı niteliklerde başka bir araç tahsis edecek; tahsis edilecek aracın plakası aynı süre içerisinde idareye bildirilecektir. Bu yükümlülüğe uyulmadığı takdirde

On Binde
1

3

Sürücülü Araç Kiralama Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici, Teknik şartnamenin 4.9. maddesi ve 5.12. maddelerine uymadığı takdirde günlük

On Binde
1

3

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Servis araçlarının Kuruma geliş saati 8:10 ve 8:25 arası, Kurumdan kalkış hareket saati 17:35dir. Bu saatlere uyulmaması durumunda

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Sabah ve akşam servislerinden birinin yapılmaması halinde;

On Binde
4

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Aynı günde sabah ve akşam servislerinin her ikisinin yapılmaması halinde;

On Binde
6

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici tarafından şartnamelerde belirtilen istiap hadlerine (kapasite, model, motor gücü) uygun araç tahsisi yapılmadığının tespit edilmesi halinde şartnameye uymayan her araç için Yükleniciye günlük

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici tarafından işbu teknik şartnamede belirtilen araç modellerinden daha eski model araçlarla servis yapıldığının tespit edilmesi halinde, tespit edilen her araç için yükleniciden günlük

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; İdarenin uygun bulmadığı şoförler ve araçlar yazılı tebligatını takiben 3 gün içerisinde değiştirilmediği takdirde, değiştirilmeyen her gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; C plakasız araçlarla servis yapıldığının tespit edilmesi halinde, her araç için günlük

On Binde
6

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Klimasız, kalorifer ve klima tesisatı çalışmayan, Temiz ve bakımlı olmayan araçlarla taşıma yapıldığının tespit edilmesi halinde, tespit edilen uygunsuzluk için günlük

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici, İdarenin bilgisi olmadan araç değiştiremez. Araç değiştirilmesi gerektiği takdirde Yükleniciden, değişiklik gerekçesini izah eden yazılı beyanı istenecektir. Her bir güzergah hattı için ayda 2(iki) den fazla araç değiştirilmesi durumunda

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Personel servis araçlarının sağ ön camında servis yapılan güzergahı belirten, İdareye ait logolu levha bulundurmayan her servis aracı için günlük

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici görevlisi, servislerin geliş-kalkış saatlerinde servis alanında bulunmak zorundadır. Yüklenici görevlisinin; görevinin başında bulunmadığı her gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Araç sürücülerinin trafik kurallarına (hız sınırı, trafik işaret ve işaretçileri, alkollü araç kullanma, sesli müzik dinleme, seyir halinde iken cep telefonu ile konuşma film izleme) uymadığı veya personel ile düzeysiz konuşmada bulunduğunun araç sorumlusu ya da servis personeli tarafından tespit edilmesi halinde Yüklenici firma yazılı şekilde uyarılır; bu durumun tekerrürü halinde yazılı ikaza gerek kalmaksızın her gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Servis araçlarının gerekli bakımı yapılarak (tampon kırığı, otomatik kapı arızası, klima ve fan arızaları merdiveni kırık vb. gibi durumlar) üç gün içinde arıza ve eksiklikler tamamlanmazsa İdare tarafından her geçen gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Her hat için bir araç tahsis edilecektir. Sabah ve akşam farklı araçlar görevlendirilmeyecektir. Farklı araçlarla servis yapıldığı tespit edildiği taktirde her gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Yüklenici, İdare tarafından talep edilen evrakları (araç ve şoför için) ilgili birime en geç 3 gün (üç gün) içerisinde teslim edecek olup süresi geçen her gün için

On Binde
1

30

Personel Servis Hizmet Alımı Teknik Şartnamesinde; Servis araçlarının sürücüleri ve personel, araç içinde kanun gereği sigara içemez, içmesi halinde yürürlükteki mevzuat gereği kapalı alanda sigara içmesinin tutarı

On Binde
1

30

(4.1),(4.2),(4.7),(4.12),(4.17),(4.18),(5.2),(5.6),(5.7),(5.9),(5.10),(5.20),(5.22),(5.26),(5.28),(5.30),(5.31),(5.34) (6.7),(6.8),(7.8) Maddelerinin uygulanmaması halinde her gün için

On Binde
1

30

16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir.

Yukarıda yer verilen Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesi düzenlemeleri ve dipnot açıklamaları uyarınca; idarelerce ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezaların belirlendiği, 16.1.1’inci maddede, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının belirlendiği, 16.1.2’nci maddede ise, 16.1.1’inci maddede sayılan haller dışında kalan özel aykırılık hallerinin yazılması gerektiği, aynı maddede yer alan tabloda söz konusu özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanacağı ve bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedileceği yönünde düzenleme yapılması gerekmektedir.

Bununla birlikte idarelerin ihtiyaçlarının uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve ihale konusu hizmetin ihale dokümanına uygun olarak gereği gibi ifa edilmesini teminen sözleşmeye aykırılık hallerinin, cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemelerin yapılmasında takdir yetkisinin bulunduğu ancak bu takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık halinde uygulanacak cezanın sözleşme bedelinin “On Binde 1”i oranında belirlendiği, yine anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinin 23 madde şeklinde ayrı ayrı düzenlendiği, her bir aykırılık için belirlenen aykırılık sayısının 3-30 arasında olduğu, ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının ise “On Binde 1” olarak belirlendiği ve özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 528 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği anlaşılmıştır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın iddiaya konu 16.1.2’nci maddesi incelendiğinde, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesine uygun olarak düzenlendiği, özel aykırılık hallerinin 23 madde şeklinde ayrı ayrı somut olarak ifade edildiği, her bir aykırılık için belirlenen aykırılık sayısına ve ceza oranına açıkça yer verildiği tespit edilmiş olup, başvuru sahibinin iddia ettiği gibi söz konusu düzenlemede herhangi bir belirsizliğin olmadığı, isteklileri tereddütte bırakacak bir düzenleme olmadığı ve iddia konusu düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddelerine aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.