KİK Kararı: 2023/UH.II-1586 (20 Aralık 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/061
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 20.12.2023
Karar No : 2023/UH.II-1586 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Çözüm Kurumsal Danışmanlık Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnşaat Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çanakkale Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1095388 İhale Kayıt Numaralı “Çanakkale Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 12 Ay Süreli Yemek Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çanakkale Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 20.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çanakkale Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 12 Ay Süreli Yemek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Çözüm Kurumsal Danışmanlık Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnşaat Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 14.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.11.2023 tarih ve 118991 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1323 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Şikâyete konu ihalenin 1 ve 2’nci kısmına ait Teknik Şartname’sinin 4’üncü sayfasında “…Kahvaltı, öğle ve akşam yemeklerinde her öğün için "Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü” için Kahvaltıda her bir kişi için 1 x 0,5 Lt, öğle yemeklerinde her bir kişi için, 2 x 0,5 Lt. ve akşam yemeklerinde her bir kişi için 1 x 0,5 Lt. pet şişe su verilecektir.” düzenlemesinin, iki haftalık örnek yemek menüde “Pet bardak su (En az 180 ml) olarak verilecektir” düzenlemesinin, ihale dokümanda yer alan gıda rasyonunda 13+/Yetişkin/Yaşlı Personel/Misafir Yaş Grubunda ise su 250 ml verileceği şeklinde düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemelerde suya ilişkin belirlenen gramajların çelişkili olduğu bu durumun gerçekçi teklif maliyetlerinin belirlenmesine engel olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 36.8’inci maddesinde “Sözleşmenin devamı müddetince personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olmaları halinde, hizmetin aksamaması için yüklenici, yasal izinli veya raporlu olan personelin yerine aynı gün içerisinde ihale dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir personel temin etmek zorundadır.” düzenlemesi gereğince izinli veya rapor alan personelin yerine yüklenici tarafından başka personel istihdam edilmesinin söz konusu personelin görevine son verilmesi anlamına geldiği, bu düzenlemenin mevcut personelin işten çıkarılarak yeni bir personel alınmasına neden olacağı, bu itibarla söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Tebliği’nin 78.25’inci maddesine ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili madde hükümlerine aykırılık taşıdığından söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır.

…

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işe ilişkin bilgiler

a) Adı: Çanakkale Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne bağlı Kuruluşların Toplamı 567.221 adet/öğün Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleridir.

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi, Çanakkale Kadın Konukevi Müdürlüğü, Hüseyin Özcan Çocuk Evleri Sitesi İlk Müdahale ve Değerlendirme Birimi, Çanakkale Çocuk Destek Merkezi, Yenice Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi ve Küçükkuyu Hamiyet Feridun Sözen Huzurevi Müdürlüğünün toplam 567.221 adet/öğün Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleridir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir. 20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 4 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

1.Kısım Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi için 237.438 adet/öğün, , Çanakkale Kadın Konukevi Müdürlüğü için 16.556 adet/öğün ve Hüseyin Özcan Çocuk Evleri Sitesi İlk Müdahale ve Değerlendirme Birimi için 24.888 adet/öğün Kısım Toplamı 278.882 adet/öğün

2.Kısım Çanakkale Çocuk Destek Merkezi için 53.787 adet/öğün
3.Kısım Yenice Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi için 162.980 adet/öğün

4.Kısım Küçükkuyu Hamiyet Feridun Sözen Huzurevi Müdürlüğü için 71.572 adet/öğün” düzenlemesi,

Bahse konu ihalenin 1’inci kısmına ait Teknik Şartname’nin “Talep Edilen Su Sebili ve Damacana Sayıları” başlıklı A.3’üncü maddesinde “Kahvaltı, öğle ve akşam yemeklerinde her öğün için ‘'Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü'’ için Kahvaltıda her bir kişi için 1 x 0,5 Lt., öğle yemeklerinde her bir kişi için 2 x 0,5 Lt. ve akşam yemeklerinde her bir kişi için 1 x 0,5 Lt. pet şişe su verilecektir.” düzenlemesi,

2’nci kısmına ait Teknik Şartname’nin “Talep Edilen Su Sebili ve Damacana Sayıları” başlıklı A.3’üncü maddesinde “Yemekhanelerde su servisi Kahvaltı Öğle ve Akşam yemeklerinde kapalı ambalajlı pet şişe sular (500 ml'lik) ile yapılacaktır. Sabah ve Akşam öğünde bir pet Öğle öğününde üç pet şişe su (500 ml'lik) verilecektir.” düzenlemesi,

İhalenin 1’inci kısmına ait Teknik Şartname ekinde yer alan “İki Haftalık Örnek Yemek Menüsü” aşağıdaki gibidir.

Sıra No

KAHVALTI

KUŞLUK ARA ÖĞÜN

ÖĞLEN

İKİNDİ

ARA

ÖĞÜN

AKŞAM

Gece ARAÖĞÜN

1

…

Su (En az 180 ml)

Paket süt

Muz

Su (En az 180 ml)

…

Su (En az 180 ml)

Peynirli poğaça

…

Su

(En az 180 ml)

…

Su (En az 180 ml

Paket yoğurt Elma

Su (En az 180 ml)

2

… Ekmek

Çay

Su (En az 180 ml)

peynir Ekmek

Su

(En az 180 ml)

… Fasulye piyazı

Su (En az 180 ml)

Tahinli çörek

Çay

Su

(En az 180 ml)

… pilavı

…

Su (En az 180 ml)

Paket Süt

Su (En az 180 ml)

---

---

---

---

--

---

Not:

…

3-Kahvaltı, öğle ve akşam yemeklerinde her öğün için kişi başı (Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü için Kahvaltıda her bir kişi için 1 x 0,5 Lt., öğle yemeklerinde her bir kişi için 2 x 0,5 Lt. ve akşam yemeklerinde her bir kişi için 1 x 0,5 Lt. pet şişe su verilecektir.)

İhalenin 2’nci kısmına ait Teknik Şartname ekinde yer alan “İki Haftalık Örnek Yemek Menüsü” aşağıdaki gibidir.

Sıra No

KAHVALTI

KUŞLUK ARA ÖĞÜN

ÖĞLEN

İKİNDİ ARA ÖĞÜN

AKŞAM

GECE ARAÖĞÜN

1

Örgü peynir

Paket tahin helva

Su (En az 180 ml)

Paket süt

Muz

Su (En az 180 ml)

…

Su (En az 180 ml)

Peynirli poğaça

…

Su (En az 180 ml)

…

Su (En az 180 ml

Paket yoğurt Elma

Su (En az 180 ml)

2

… Ekmek

Çay

Su (En az 180 ml)

peynir Ekmek

Su (En az 180 ml)

… Fasulye piyazı

Su (En az 180 ml)

Tahinli çörek

Çay

Su (En az 180 ml)

… pilavı

…

Su (En az 180 ml)

Paket Süt

Su (En az 180 ml)

---

---

---

---

--

---

Not:

…

3- Kahvaltı, öğle ve akşam yemeklerinde her öğün ve her ara öğün için kişi başı 1 Adet en az 180 ml’lik pet bardak su verilecektir.

İhale doküman ekinde yer alan gıda rasyonu aşağıdaki gibidir.

YAŞ GRUPLARINA GÖRE PORSİYON MİKTARLARI

İÇECEKLER

Yemek Adı

Malzeme Adı

7-12

AYLIK

1-2

YAŞ

3-6

YAŞ

7-12

YAŞ

13+ / Yetişkin / Yaşlı Personel / Misafir

----

…

..

….

..

..

..

Su

SU (ML)

100

200

250

250

250

Gıda Malzemeleri Özellikleri “İçecekler” başlıklı bölümünde “…

SU (PET BARDAK)

Temin edilecek suyun yürürlükte olan “İnsani Tüketim Amaçlı Sular Hakkında Yönetmelikte” belirtilen özellik ve şartlarda olması gerekmektedir. Yeni çıkacak tebliğ, kanun, yönetmelik, tüzük ve eklerini de kapsamalıdır.

Su temininde 1. Kalite, doğal kaynak suyu sağlanacaktır. (İçme suyu, işlenmiş su, işlenmiş içme suyu ve benzeri türler kabul edilmeyecektir.)

…

Bir pet bardak doğal kaynak suyunun miktarı asgari 180 ml olacaktır.

Ambalajlar PET veya PVC’den yapılmış olacaktır.

Tüm ürünler, şartnamede belirtilen özelliklere sahip olacaktır. Belirtilen özellikleri sağlayamayan ürünler, teslim alınmayacaktır.

SU (PET ŞİŞE)

…

Su temininde 1. Kalite, doğal kaynak suyu sağlanacaktır. (…

Bir pet şişe doğal kaynak suyunun miktarı 500 ml istenecektir.

Ambalajlar PET veya PVC’den yapılmış olacaktır.

…” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerinden, kısmi teklife açık 4 kısım olarak yapılan ihalede ihale konusu işin 4 kuruluşun mutfağında malzeme dâhil mamul yemek alımı, dağıtımı ve yemek servisi hizmet işi olduğu anlaşılmıştır.

İhalenin şikayet konu 1’inci kısmına ait Teknik Şartname’de suya ilişkin kahvaltıda her bir kişi için 1 x 0,5 Lt., öğle yemeklerinde her bir kişi için 2 x 0,5 Lt. ve akşam yemeklerinde her bir kişi için 1 x 0,5 Lt. pet şişe su verileceğinin düzenlendiği, 2’nci kısma ait Teknik Şartname’de ise sabah ve akşam öğününde bir pet suyun, öğle öğününde üç pet şişe su (500 ml'lik) verileceğinin, örnek menüde ise suyun en az 180 ml olarak verileceğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Söz konusu düzenlemeler incelendiğinde, doküman eki gıda malzemelerinde yer alan düzenlemenin bir pet şişe suyun miktarının 500 ml ve bir pet bardak suyun 180 ml’lik olacağına yönelik olduğu, Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde yapılan düzenlemenin ise su servisinin ne şekilde yapılacağına ilişkin olduğu ve bu doğrultuda su servisinin kahvaltı, öğle ve akşam yemeklerinde kapalı ambalajlı pet şişe sular (500 ml’lik) ile yapılacağının ve her öğünde bir pet şişe su (500 ml’lik) verileceğinin düzenlendiği, diğer taraftan örnek menüde belirtilen pet bardak su miktarının 180 ml olarak belirlendiği, söz konusu doküman düzenlemelerinin çelişkili olduğu görülmüş olup teklif verilmesine engel teşkil ettiği bu kapsamda başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde “İşçilere geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi gerektiği zamanlarda geçici iş göremezlik süresine rastlayan ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatilleri, ödeme yapılan kurum veya sandıklar tarafından geçici iş göremezlik ölçüsü üzerinden ödenir.

Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir.

Parça başına, akort, götürü veya yüzde usulü ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti, ödeme döneminde kazandığı ücretin aynı süre içinde çalıştığı günlere bölünmesi suretiyle hesaplanır.

Saat ücreti ile çalışan işçilerin tatil günü ücreti saat ücretinin yedibuçuk katıdır.

Hasta, izinli veya sair sebeplerle mazeretli olduğu hallerde dahi aylığı tam olarak ödenen aylık ücretli işçilere 46, 47 ve 48 inci maddenin birinci fıkrası hükümleri uygulanmaz. Ancak bunlardan ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışanlara ayrıca çalıştığı her gün için bir günlük ücreti ödenir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Yıllık ücretli izin hakkı ve izin süreleri” başlıklı 53’üncü maddesinde “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir.

Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez.

Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.

İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;

a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,

b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,

c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden,

Az olamaz.

Yer altı işlerinde çalışan işçilerin yıllık ücretli izin süreleri dörder gün arttırılarak uygulanır.

Ancak onsekiz ve daha küçük yaştaki işçilerle elli ve daha yukarı yaştaki işçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi yirmi günden az olamaz.

Yıllık izin süreleri iş sözleşmeleri ve toplu iş sözleşmeleri ile artırılabilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yıllık ücretli izne hak kazanma ve izni kullanma dönemi” başlıklı 54’üncü maddesinde “Yıllık ücretli izine hak kazanmak için gerekli sürenin hesabında işçilerin, aynı işverenin bir veya çeşitli işyerlerinde çalıştıkları süreler birleştirilerek göz önüne alınır. Şu kadar ki, bir işverenin bu Kanun kapsamına giren işyerinde çalışmakta olan işçilerin aynı işverenin işyerlerinde bu Kanun kapsamına girmeksizin geçirmiş bulundukları süreler de hesaba katılır.

Bir yıllık süre içinde 55’inci maddede sayılan haller dışındaki sebeplerle işçinin devamının kesilmesi halinde bu boşlukları karşılayacak kadar hizmet süresi eklenir ve bu suretle işçinin izin hakkını elde etmesi için gereken bir yıllık hizmet süresinin bitiş tarihi gelecek hizmet yılına aktarılır.

İşçinin gelecek izin hakları için geçmesi gereken bir yıllık hizmet süresi, bir önceki izin hakkının doğduğu günden başlayarak gelecek hizmet yılına doğru ve yukarıdaki fıkra ve 55’inci madde hükümleri gereğince hesaplanır.

İşçi yukarıdaki fıkralar ve 55’inci madde hükümlerine göre hesaplanacak her hizmet yılına karşılık, yıllık iznini gelecek hizmet yılı içinde kullanır.

Aynı bakanlığa bağlı işyerleri ile aynı bakanlığa bağlı tüzel kişilerin işyerlerinde geçen süreler ve kamu iktisadi teşebbüsleri yahut özel kanuna veya Cumhurbaşkanlığı kararnamesine dayanılarak kurulan banka ve kuruluşlar veya bunlara bağlı işyerlerinde geçen süreler, işçinin yıllık ücretli izin hakkının hesaplanmasında göz önünde bulundurulur.” hükmü,

Söz konusu Kanun’un “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır: a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25’inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).

b) Kadın işçilerin 74’üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra çalıştırılmadıkları günler.

c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası sayılmaz.).

d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın onbeş günü (işçinin yeniden işe başlaması şartıyla).

e) 66’ncı maddede sözü geçen zamanlar

f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.

g)3153 sayılı Kanun’a dayanılarak çıkarılan yönetmeliğe göre röntgen muayenehanelerinde çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.

h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları, bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.

ı) Ek 2’nci maddede sayılan izin süreleri,

j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.

k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin süresi” hükmü,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik ödeneği” başlıklı 18’inci maddesinde “Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla;

İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her gün için,

4 'üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 'inci madde kapsamındaki sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere her gün için,

4 'üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile (b) bendinde belirtilen muhtarlar ile aynı bendin (1), (2) ve (4) numaralı alt bentleri kapsamındaki sigortalı kadının analığı halinde, doğumdan önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla, doğumdan önceki ve sonraki sekizer haftalık sürede, çoğul gebelik halinde ise doğumdan önceki sekiz haftalık süreye iki haftalık süre ilâve edilerek çalışmadığı her gün için,

…

geçici iş göremezlik ödeneği verilir.

Sigorta prim ve ödeneklerinin hesabına esas tutulacak günlük kazançların alt sınırında meydana gelecek değişikliklerde, yeniden tespit edilen alt sınırın altında bir günlük kazanç üzerinden ödenek almakta bulunanların veva almaya hak kazanmış veya kazanacak olanların bu ödenekleri, günlük kazançlarının alt sınırındaki değişikliklerin yürürlüğe girdiği tarihten başlayarak değiştirilmiş günlük kazançların alt sınırına göre ödenir.

Bir sigortalıda iş kazası, meslek hastalığı, hastalık ve analık hallerinden birkaçı birleşirse, geçici iş göremezlik ödeneklerinden en yükseği verilir.

Geçici iş göremezlik ödenekleri, toplu iş sözleşmesi yapılan işyerleri ile kamu idarelerinin işverenleri tarafından Kurumca belirlenen usûl ve esaslara göre Kurum adına sigortalılara ödenerek, daha sonra Kurum ile mahsuplaşmak suretiyle tahsil edilebilir.

Geçici iş göremezlik ödeneklerinin ödeme zamanı ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin diğer usûl ve esaslar, Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

…78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1. Kısım ÇANAKKALE HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ, KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ VE HÜSEYİN ÖZCAN ÇOCUK EVLERİ SİTESİ MÜDÜRLÜĞÜ İLK MÜDAHALE DEĞERLENDİRME BİRİMİ için;

****Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü mutfağında hazırlanacak/pişirilecek ve yüklenici tarafından aşağıda belirtilen şekilde ilgili kuruluşlara taşınmak suretiyle dağıtım ve sonrası hizmetleri gerçekleştirilecektir.

****Çanakkale Hüseyin Özcan Çocuk Evleri Sitesi Müdürlüğü çalışan personeli için hizmet binasına, ayrıca ek birim olan İlk Müdahale ve Değerlendirme Birimi hizmet binasına,

****Çanakkale Kadın Konukevi Müdürlüğü hizmet binasına,

**** Çanakkale Huzurevi Yaşlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ek ünitesi Şehit Yakınları ve Gazievi hizmet binasına.

Gıda Malzeme Özellikleri ve Gıda Rasyonundaki gramajlara göre oluşturulacak yemek maliyetleri üzerinden;

Sabah kahvaltısı 55.266 öğün,
Öğle yemeği 74.959 öğün,
Akşam yemeği 55.057 öğün,
Ara kahvaltısı 92.232 öğün,

Özel gün menüsü 1368 öğün.
TOPLAM 278.882 öğün adet yemek teklif fiyata dahildir.

İşçilik ücreti, yemek, yol, giyecek, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (15,5 gün * 11 personel = 170,50 gün) çalışma giderleri:

Hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak aylık 26 (yirmialtı) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde, hizmetin sunulmasıyla görevli;
1 aşçı, 2 aşçı yardımcısı, 9 servis ve bulaşık personelinin işçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek, giyim ve ulusal bayram resmi tatil günleri) teklif fiyata dâhildir. Hizmet alımı yoluyla çalışacak 11(onbir) personele aylık 26 gün üzerinden bir gün için brüt 47,44-TL (Kırk Yedi Türk Lirası Kırk Dört Kuruş) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

1.kısım Kuruluş mutfaklarında çalışacak personele aşağıda cinsi ve miktarı yazılı olan giyecek ayni olarak verilecektir.

…

2.Kısım ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ için

Gıda Malzeme Özellikleri ve Gıda Rasyonundaki gramajlara göre oluşturulacak yemek maliyetleri üzerinden,

Sabah kahvaltısı 10.614 öğün,
Öğle yemeği 17.568 öğün,
Akşam yemeği 14.583 öğün,
Ara kahvaltısı 10.614 öğün,
Özel gün menüsü 408 öğün,
TOPLAM 53.787 öğün/adet yemek teklif fiyata dahildir.

İşçilik ücreti, yemek, yol, giyecek, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (15,5 gün * 4 personel = 62 gün) çalışma giderleri:

Hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak aylık 26 (yirmialtı) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde, hizmetin sunulmasıyla görevli;
1 aşçı, 1 aşçı yardımcısı, 1 servis ve 1 bulaşık personelinin işçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek, giyim ve ulusal bayram resmi tatil günleri) teklif fiyata dâhildir. Hizmet alımı yoluyla çalışacak 4(dört) personele aylık 26 gün üzerinden bir gün için brüt 47,44-TL (Kırk Yedi Türk Lirası Kırk Dört Kuruş) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

2. kısım Kuruluş mutfaklarında çalışacak personele aşağıda cinsi ve miktarı yazılı olan giyecek ayni olarak verilecektir.

…

3. Kısım YENİCE ENGELSİZ YAŞAM BAKIM VE REHAB. MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ için

…
TOPLAM 162.980 öğün yemek teklif fiyata dahildir.

İşçilik ücreti, yemek, yol, giyecek, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (15,5 gün * 5 personel = 77,50 gün) çalışma giderleri:

Hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak aylık 26 (yirmialtı) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde, hizmetin sunulmasıyla görevli;
1 aşçı, 1 aşçı yardımcısı, 3 servis ve bulaşık personelinin işçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek, giyim ve ulusal bayram resmi tatil günleri) teklif fiyata dâhildir. Hizmet alımı yoluyla çalışacak 5(beş) personele aylık 26 gün üzerinden bir gün için brüt 47,44-TL (Kırk Yedi Türk Lirası Kırk Dört Kuruş) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

…

4. Kısım KÜÇÜKKUYU HAMİYET FERİDUN SÖZEN HUZUREVİ MÜDÜRLÜĞÜ için…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…48.2. Yüklenici firma 18 yaşından küçük işçi çalıştırmayacaktır.

48.3. Yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir.

48.4. Firma kuruluşta çalışacak personel listesini idareye işe başlanılan gün itibariyle bildirecek ve idarenin bilgisi dışında değişiklik yapamayacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “işin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “işe başlama tarihi 01.01.2024-31.12.2024…” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın 36.8’inci maddesinde “Sözleşmenin devamı müddetince personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olmaları halinde, hizmetin aksamaması için yüklenici, yasal izinli veya raporlu olan personelin yerine aynı gün içerisinde ihale dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir personel temin etmek zorundadır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre 4857 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca yıllık izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilmesi ve yıllık izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerekmektedir.

Bununla birlikte Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin olduğu, şikâyete konu ihalenin ihale dokümanı ve yaklaşık maliyeti birlikte incelendiğinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale konusu işte çalışacak personele ilişkin giderlerin teklif fiyata dâhil giderler arasında olduğunun ve ihale konusu iş kapsamında çalışacak personelin 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer kanunların hükümlerine göre her türlü yasal haklarının teklif fiyata dâhil olduğunun düzenlendiği anlaşılmıştır. Sözleşme Tasarısı’nın 36.8’inci maddesinde ise, yıllık izin ve hastalık raporu gibi izinler nedeniyle göreve gelemeyen personelin yerine yüklenici tarafından personel görevlendireceği, yüklenicinin işçi ve gün sayısını sürekli muhafaza etmek zorunda olduğu ve çalıştırılan toplam sayının değişmeyeceği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın incelemeye konu düzenlemesinde personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olmaları halinde işin aksatılmaması hususunun yüklenici firmanın sorumluluğunda olduğunun belirtildiği dikkate alındığında, iddia konusu düzenlemenin hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.