KİK Kararı: 2023/UH.II-1537 (13 Aralık 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/060
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 13.12.2023
Karar No : 2023/UH.II-1537
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Majör Kurumsal Hizmetler A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bingöl Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1155043 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Hazır Yemek” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bingöl Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 24.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Hazır Yemek” ihalesine ilişkin olarak Majör Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin 06.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.11.2023 tarih ve 118568 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1311 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikayete konu ihalenin İlan’ının “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler”in sayıldığı ve sayılan bu belgeler arasında yer alan;

1. Hizmetin ifasında kullanılacak termokinli araçlar (3 adet) için kendi malı olma şartı ya da kiralama yolu ile araçların sağlanmasına ilişkin ihale de yeterlilik kriteri olarak düzenleme yapıldığı, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesine göre ihale aşamasında ilgili araçlara ilişkin herhangi bir yeterlilik kriterinin belirlenmemesi gerektiğinin açık olduğu ve anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesine göre ihale aşamasında hiçbir şekilde taahhütname istenmeyeceğinin hüküm altına alındığı,

2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde yer alan hüküm gereğince personele ilişkin belgelerin ihale aşamasında istenilemeyeceğinin hüküm altına alındığı, İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesinde ise çalıştırılacak personele ilişkin olarak belge istendiği yönünde düzenlemenin yer aldığı,

3. İhale İlanı’nın anılan maddesinde “Yedek Mutfak: Üniversitemiz Mutfağının herhangi bir sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumda(Deprem v.b) İhale uhdesinde kalan Firma Sözleşme imzalamadan önce Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale dokümanı düzenlemelerinden söz konusu ihalenin Bingöl Üniversitesine bağlı birimlerin “24 Aylık Malzemeli Hazır Yemek Hizmet Alımı” olduğu, Teknik Şartnamedeki düzenlemelerden yemeğin idareye bağlı birimlerin mutfaklarında üretileceği, ayrıca söz konusu yemek hizmetinin malzemelerin pişirilmesinin yanı sıra üniversitenin ek hizmet binalarına taşınmasını, dağıtımını ve dağıtım sonrası hizmetlerini kapsadığı, idarelerin ihale dokümanında kalite ve standarda ilişkin belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler ile niteliği gereği hizmet yeterlik belgesi istenmesi uygun olmayan ihalelerde hizmet yeterlilik belgelerinin istenemeyeceğinin anlaşıldığı, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler nedeniyle ihaleye sadece Bingöl ilinde faaliyet gösteren firmaların katılabileceği, olağanüstü bir durumun ortaya çıkması halinde Bingöl Üniversitesi tesislerindeki yemekhanesinde yemek üretiminin aksaması halinde bütün il genelinde de yemek üretimi yapmanın mümkün olmayacağı düşünüldüğünde istenilen aynı ildeki mutfağın sadece katılımı daraltacağı sonucunun ortaya çıkacağı ve yapılan düzenlemenin mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,

İhalede belirlenecek kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği, ihalelerde rekabet gücünün sağlanması için gerekli şartların oluşturulması, rekabeti engelleyecek ya da kısıtlayacak davranışlardan ve düzenlemelerden kaçınılması, fiyatların oluşumuna müdahale edilmemesi, yıkıcı rekabetin önüne geçilmesi rekabet ilkesinin gereği olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesi hükmünün ihlal edildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.

…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “…

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10’uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir.

(5) İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez. Ayrıca, yaklaşık maliyetine bakılmaksızın ilgili mevzuatı uyarınca taşıma yoluyla eğitime erişim kapsamında yapılan taşıma işleri ve sigortacılık hizmet alımları ile yaklaşık maliyeti Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının altında kalan hizmet alımı ihalelerinde ekonomik ve mali yeterlik belgeleri istenemez…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Adı geçen Yönekmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. Kendi malı makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığı yüzde biri geçemez. Söz konusu oranı arttırmaya veya azaltmaya ya da alım konusuna göre farklı oranlar belirlemeye Kurum yetkilidir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, fiyat dışı unsur olarak belirlenmemesi veya danışmanlık hizmet alımlarında yeterlik kriteri olarak aranmaması durumlarında aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmez...” açıklaması bulunmaktadır.

26.10.2023 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.3. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı Açıklama

…

TERMOKİNLİ ARAÇ 3 ADET Üniversitemiz ana mutfağında üretilen yemeklerin dağıtımı, yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 3 adet Termokinli araçlarla yapılacaktır. Çalıştırılacak araçlar 6 yaşından büyük olmayacaktır. Yüklenici kendi malı araçlar için demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu; kiralık araçlar için ise noter onaylı kira sözleşmesini teklifleri ekinde idareye sunacaktır …” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 AYLIK MALZEMELİ HAZIR YEMEK HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1.100.000,00

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: BİNGÖL ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ SAĞLIK KÜLTÜR VE SPOR DAİRE BAŞKANLIĞI” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.2. İsteklinin kayıtlı olduğu Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Esnaf ve Sanatkârlar Odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş kendi mutfağı veya kiralayacağı mutfağa ilişkin ihale tarihi itibariyle geçerli olan ve günlük en az 5,000 kişilik yemek üretimi yaptığını gösteren kapasite (yarısı ½) raporu belgesini yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmesi gerekmektedir İş ortaklığı durumunda iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin Kapasite Raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları zorunludur.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

...

…

TERMOKİNLİ ARAÇ 3 ADET

Üniversitemiz ana mutfağında üretilen yemeklerin dağıtımı, yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 3 adet Termokinli araçlarla yapılacaktır. Çalıştırılacak araçlar 6 yaşından büyük olmayacaktır. Yüklenici kendi malı araçlar için demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu; kiralık araçlar için ise noter onaylı kira sözleşmesini teklifleri ekinde idareye sunacaktır

7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “B-Servis” bölümünün 2’nci maddesinde “Üniversitemiz ana mutfağında üretilen yemeklerin dağıtımı, yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 3 adet Termokinli araçlarla yapılacaktır. Yüklenici kendi malı araçlar için demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu; kiralık araçlar için ise noter onaylı kira sözleşmesini teklifleri ekinde idareye sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin “24 Aylık Malzemeli Hazır Yemek” hizmet alımı işine ilişkin olduğu, 01.01.2024-31.12.2025 tarihleri arasında öğrenci ve personele verilecek olan yemeği Bingöl Üniversitesi Merkezi Kampüs, Bingöl Meslek Yüksekokulu, Genç MYO ve Solhan Sağlık Hizmetleri MYO bir milyon yüz bin adet öğle ve akşam yemeğinin yönetimce onaylanan yemek listesine göre yapımı, pişirilmesi, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemelerinden, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu makine, araç ve teçhizata ilişkin şartların yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen makine, araç ve teçhizata ilişkin düzenlemelerin ancak fiyat dışı unsurlar kapsamında belirlenebileceği, ihale konusu işte kullanılacak makine, araç ve teçhizatın fiyat dışı unsur olarak belirlenmemesi durumunda isteklilerden teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmalarının istenemeyeceği, idari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verileceği ve sadece fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi amacıyla, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulmasının talep edilebileceği anlaşılmıştır.

İhale İlanı’nda ve İdari Şartname’de ihale konusu işte kullanılması öngörülen termokinli araç için fiyat dışı unsur belirlemesi yapılmadığı görülmüştür. Bununla birlikte, İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde üniversitenin ana mutfağında üretilen yemeklerin dağıtımı, yemeği hijyenik ortamda taşımaya elverişli 3 adet Termokinli araçlarla yapılacağı, çalıştırılacak araçların 6 yaşından büyük olmayacağı, yüklenicinin kendi malı olanlar için demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu; kiralık araçlar için ise noter onaylı kira sözleşmesini teklifleri ekinde idareye sunacağının yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen 41’inci maddesinin ilk fıkrası lafzına aykırı olarak, termokinli araca ilişkin başvuruya konu düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı yerine İhale İlanı’nın “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin yeterlik kriterlerine ilişkin yedinci maddesinde yer verildiği tespit edilmiştir.

Anılan mevzuat düzenlemelerinin amacının, henüz ihaleye teklif sunma aşamasında isteklileri külfete sokmamak, eşit şartlarda yarışma ortamını oluşturmak ve ihaleye katılımı arttırarak rekabeti sağlamak olduğu, sözleşmenin uygulanması aşamasında gözetilmesi gereken kriterlerin henüz teklif aşamasında yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin bu amaç ile bağdaşmadığı sonucuna ulaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11’inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17’nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

...” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklilerden 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde “… 17.6.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale dışı bırakılma” başlıklı maddelerinde; İhale üzerinde kalan istekliden, 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına dair belgelerin sözleşme imzalanmadan önce istenilmesinin zorunlu olduğu ve bu belgelerin, ihale usulüne göre son başvuru ve/veya ihale tarihinde isteklinin anılan bentlerde belirtilen durumlarda olmadığını göstermesi gerektiği hükme bağlanmıştır.

…

17.6.2. İhale üzerinde kalan isteklinin son başvuru ve/veya ihale tarihi itibarıyla 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme imzalamaması durumunda, Kanunun 44’üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilecektir.

…

17.6.3. 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentleri gereğince, ihaleye katılan isteklinin teklifinin başka bir sebeple değerlendirme dışı bırakılıp bırakılmadığı, bu isteklinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olup olmadığı veya ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, isteklilerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlarının bulunduğunun anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, ancak haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.

17.6.4. İhale üzerinde kalmasına rağmen süresi içinde sözleşme imzalamaya gelmeyenlerin ise Kamu İhale Kanununun 44’üncü maddesi gereğince geçici teminatının gelir kaydedilmesi ve anılan Kanunun 58’inci maddesi uyarınca kamu ihalelerinden yasaklanması gerekmektedir. Bu çerçevede; sözleşme imzalamaya davet edilen istekli tarafından taahhüt edilen hususlara ilişkin yukarıda belirtilen belgelerin sözleşme imzalama süresi içinde sunulmaması halinde, bu istekli hakkında 4734 sayılı Kanunun 58’inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar” kapsamında değerlendirme yapılacak ve ayrıca anılan Kanunun 44’üncü maddesi gereğince geçici teminatı gelir kaydedilecektir.

Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerine ilişkin belgelerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından ilgili yerlerden temin edilerek süresi içerisinde ihaleyi yapan idareye sunulması ve bu belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucunda belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içerdiğinin anlaşılması (sosyal güvenlik prim veya vergi borcu bulunması gibi) halinde, sonradan ihalenin iptal edilip edilmediğine bakılmaksızın, bu durumda olanların ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, fakat haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmemesi gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. …” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40’ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

26.10.2023 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.3. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı Açıklama

…

GIDA MÜHENDİSİ MEZUNİYET BELGESİ Şirket bünyesinde kalite kontrolden sorumlu Gıda Mühendisinin mezuniyet belgesini İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce belgeler; idareye teslim edilecektir. İdare tarafından gerekli incelemeler ve evrak sorgulamaları yapıldıktan sonra sözleşme imzalanacaktır.

YEDEK MUTFAK Üniversitemiz Mutfağının herhangi bir sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumda(Deprem v.b) İhale uhdesinde kalan Firma Sözleşme imzalamadan önce Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacaktır.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.2. İsteklinin kayıtlı olduğu Ticaret ve/veya Sanayi Odası ya da Esnaf ve Sanatkârlar Odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş kendi mutfağı veya kiralayacağı mutfağa ilişkin ihale tarihi itibariyle geçerli olan ve günlük en az 5,000 kişilik yemek üretimi yaptığını gösteren kapasite (yarısı ½) raporu belgesini yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmesi gerekmektedir İş ortaklığı durumunda iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin Kapasite Raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları zorunludur.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

…

…

GIDA MÜHENDİSİ MEZUNİYET BELGESİ

Şirket bünyesinde kalite kontrolden sorumlu Gıda Mühendisinin mezuniyet belgesini İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce belgeler; idareye teslim edilecektir. İdare tarafından gerekli incelemeler ve evrak sorgulamaları yapıldıktan sonra sözleşme imzalanacaktır.

YEDEK MUTFAK

Üniversitemiz Mutfağının herhangi bir sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumda(Deprem v.b) İhale uhdesinde kalan Firma Sözleşme imzalamadan önce Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacaktır.

7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “I-Hizmetin Konusu” başlıklı bölümünde “Bingöl Üniversitesi Rektörlüğü Merkezi Kampüsü, Bingöl Üniversitesi Meslek Yüksekokulu, Genç İlçe Meslek Yüksekokulu ve Solhan Sağlık Hizmetleri İlçe Meslek Yüksekokulu, (Firma Buralara Yemek Yapımı Dağıtımı ve Temizliği vb. şeyleri sağlamak zorundadır.)

01.01.2024-31.12.2025 tarihleri arasında öğrenci ve personele verilecek olan yemeği Bingöl Üniversitesi Merkezi Kampüs, Bingöl Meslek Yüksekokulu, Genç MYO ve Solhan Sağlık Hizmetleri MYO 1.100,00 (bir milyon yüz bin) adet öğle ve akşam yemeğinin yönetimce onaylanan yemek listesine göre yapımı, pişirilmesi, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “B-Servis” başlıklı bölümünün 3’üncü maddesinde “Üniversitemiz Mutfağının herhangi bir sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumda istekliler Üniversitemiz Merkez İl sınırları dâhilinde yemek üretim tesisi veya yemek fabrikası veya imalathanenin faaliyette bulunması zorunludur. Ancak; imalathane veya tesisi Merkez İl sınırları içinde bulunmayan isteklinin ihalenin üzerinde kalması durumunda, sözleşme aşamasında Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin edecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “D-Personel” başlıklı bölümünde “1-Firma; yemeğin pişmesi, öğrenci ve personele yemek servisinin yapılması, servis sonrası bulaşık ve temizlik işlemlerinin gerçekleştirilmesi için en az Merkez Yemekhane için 1 Gıda Mühendisi veya Diyetisyen, 2 aşçı, 1 aşçı yardımcısı 11 servis elemanı, 3 bulaşıkçı, 3 temizlikçi, ayrıca personel yemekhanesi(sosyal tesisler) için 2 servis elemanı ve 2 temizlik elemanı, Solhan MYO yemekhanesine 3 servis elemanı, Genç MYO 3 servis elamanı, Merkez MYO 5 servis elemanı servislerin aksaması durumunda idare personel takviyesi için talepte bulunabilecektir.

Firma çalıştıracağı personellerin içinden; yemek servis hizmetinin devam ettiği günlerde yemekhanenin kontrolü, gerekli dokümantasyonun takibi, kritik kontrol noktalarında müdahale edebilmesi ve İdare ile görüşmeleri gerçekleştirme amacı ile 1 (bir) personel görevlendirmek zorundadır.

İhale konusu hizmeti akademik takvime göre Eğitim-Öğretim Dönemi içerisinde (yemeğin pişmesi, öğrenci ve personele yemek servisinin yapılması, servis sonrası bulaşık ve temizlik işlemlerinin gerçekleştirilmesi 36 personel ile) ara ve yaz tatili dönemlerinde (Sınavların bitimini müteakip ise 12 (on iki) personel ile yürütecektir. İdare personel sayısını değiştirme (artırma-eksiltme) yetkisine sahiptir. Firma hizmetle ilgili asgari olarak, öğle-akşam yemeği hizmeti verilecek olan tüm ilgili birimlerde yeterli sayıda yemek dağıtım ve temizlik işleri için personel bulunduracaktır. Herhangi bir salgın hastalık durumunda sosyal mesafe kuralları dikkate alınarak personel sayısı ve yapılan yemeklerin sayısı idare tarafından değiştirilebilecektir.

2-Çalıştıracağı personellerin içinden; Yüklenici bünyesinde kalite kontrolden sorumlu Gıda Mühendisi ile sözleşme imzalayarak, imzalanan sözleşmeyi ve mezuniyet belgesini idare ile sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlamadan önce yüklenici tarafından idareye sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait doküman düzenlemelerinden uyuşmazlığa konu ihalenin “Bingöl Üniversitesinin 24 Aylık Malzemeli Hazır Yemek” hizmet alımı işi olduğu, 01.01.2024-31.12.2025 tarihleri arasında öğrenci ve personele verilecek olan yemeği Bingöl Üniversitesi Merkezi Kampüs, Bingöl Meslek Yüksekokulu, Genç MYO ve Solhan Sağlık Hizmetleri MYO bir milyon yüz bin adet öğle ve akşam yemeğinin yönetimce onaylanan yemek listesine göre yapımı, pişirilmesi, servisi ve servis sonrası temizlik hizmetlerini kapsadığı görülmüştür.

Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde yer alan hükümler ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde yer alan açıklama bir arada değerlendirildiğinde; hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyeceği ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyeceği, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemelere teknik şartnamede yer verileceği, teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgelerin sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacağı anlaşılmıştır.

Şikâyete konu olan ihaleye ait İlan metninin 4.3.3’üncü maddesinde “GIDA MÜHENDİSİ MEZUNİYET BELGESİ: Şirket bünyesinde kalite kontrolden sorumlu Gıda Mühendisinin mezuniyet belgesini İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce belgeler; idareye teslim edilecektir. İdare tarafından gerekli incelemeler ve evrak sorgulamaları yapıldıktan sonra sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, kalite kontrolden sorumlu olan gıda mühendisine ait mezuniyet belgesini, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacağı, bu kapsamda gıda mühendisi mezuniyet belgesine ilişkin söz konusu düzenlemenin yeterlik kriteri mahiyetinde olmayıp, sözleşme imzalanmadan önce talep edilen belge mahiyetinde olduğu belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin üçüncü iddiasına ilişkin olarak; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden idarelerin ihalelerde rekabeti sağlanmakla sorumlu olduğu, isteklilerden mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi noktasında kaliteyi sağlamasına yönelik belgelerin, ihale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgelerin istenilebileceği, yemek hizmeti alımı ihalelerinde, İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde, yemek yapımında kullanılacak malzemelerin ve ekipmanların kalite ve standardına ilişkin herhangi bir yeterlik belgesi istenmeyeceği, ancak, idarelerce gerek görülmesi halinde, sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak teknik şartnamede bu konuyla ilgili düzenlemelerin yapılabileceği; muayene ve kabul işlemleri sırasında ise gerekli denetimlerin gerçekleştirileceği anlaşılmıştır.

İhale İlanı’nın şikâyete konu edilen 4.3.3’üncü maddesinde “YEDEK MUTFAK Üniversitemiz Mutfağının herhangi bir sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumda(Deprem v.b) İhale uhdesinde kalan Firma Sözleşme imzalamadan önce Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacaktır.” düzenlemesi yer almakta olup üniversite mutfağının herhangi sebeple kullanılamaz hale gelmesi durumunda ihale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzalanmadan önce Bingöl il sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisini açacağı ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacağı veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacağının ifade edildiği, ihale dokümanı ile talep edilen yedek mutfağın dokümanda sayılan olağanüstü koşullarda idarenin mutfağının kullanılamayacak hâle gelmesi durumunda hizmetin aksatılmaması amacıyla kullanılacağının açık bir biçimde belirtildiği, yedek mutfağa sahip olunduğuna veya bu tip bir mutfağın kiralandığına ilişkin belgelerin yalnızca ihale üzerinde bırakılan istekliden talep edildiği, bu kapsamda yedek mutfağa ilişkin söz konusu düzenlemenin yeterlik kriteri mahiyetinde olmayıp, sözleşme imzalanmadan önce talep edilen belge mahiyetinde olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yer alan yedek mutfağa ilişkin düzenlemede Bingöl il sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açılacağı ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapılabileceği veya böyle bir üretim tesisinin temin edilerek sözleşme imzalanacağının ifade edildiği, başvuru sahibinin iddia ettiği Bingöl ilindeki mutfağın katılımı daraltacağı sonucunun ortaya çıkacağı ve yapılan düzenlemenin mevzuat hükümlerine aykırı olduğu iddiasının yerinde olmadığı,

İdarelerce sözleşme imzalanmadan önce ihale üzerinde bırakılan istekliden 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgelerin istenebileceğinin anlaşıldığı, ancak şikayete konu olan ihalenin İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesi ve İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.5.4’üncü maddesinde “gıda mühendisi mezuniyet belgesi” ve “yedek mutfağa” ilişkin düzenlemelerin yer aldığı, anılan düzenlemelerde gıda mühendisi mezuniyet belgesinin ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacağı; yedek mutfağa ilişkin olarak ise “İhale uhdesinde kalan firma sözleşme imzalamadan önce Merkez İl sınırları içerisinde istenen şartlara uygun bir yemek üretim tesisi açacak ya da faaliyet gösteren ve şartnamedeki tüm yeterlilik ve kapasite şartlarına haiz bir yemek fabrikası ile noter onaylı kiralama sözleşmesi yapacak veya böyle bir üretim tesisini temin ederek sözleşmeyi imzalayacaktır.” ifadelerine yer vererek sözleşme imzalanmadan önce anılan belgelerin istenildiğinin anlaşıldığı, fakat mevzuat gereği anılan belgelerin sözleşme imzalamadan önce istenecek belgelerden olmadığı, yedek mutfağa ilişkin düzenlemenin; işin yürütülmesi sırasında (sözleşmenin ifası sırasında) meydana gelmesi kesin olmayan, muhtemel bir olay (idare mutfağının kullanılamaması durumu) baz alınarak yapıldığı, ihale konusu işin idare mutfağı kullanılarak yürütülmesinin esas olduğu dikkate alındığında işin yürütülmesi sırasında meydana gelmesi kesin olmayan durumda yemeğin üretileceği mutfağın özelliklerine ve mutfağın temin edilmesine ilişkin yükümlülüğe dair belirlemenin rekabeti engellediği anlaşıldığından söz konusu düzenlemelerin bu yönüyle de mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.