Hizmet Alımı İhalesinde Teknik Şartname İtirazı Reddedildi

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/058
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 29.11.2023
Karar No : 2023/UH.II-1466
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ase Kurumsal Gıda ve Yemek Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Uşak Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1031004 İhale Kayıt Numaralı “Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uşak Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 02.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ase Kurumsal Gıda ve Yemek Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 26.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.10.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2023 tarih ve 115816 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1235 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1)Teknik Şartname’nin 9’uncu sayfasında yer alan düzenlemeden, idare tarafından yüklenici firmaya teslim edilen demirbaş, makine, araç ve gereçlerin, sözleşme bitiminde (ihale süresinin bitiminde) eksiksiz ve çalışır vaziyette idareye teslim edileceği, aksi halde teslim edilmeyen malzemelerin rayiç bedelinin yüklenici firmanın son hakedişinden veya kesin teminatından kesinti yapılarak idarece tahsil edileceğinin anlaşıldığı, bu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, zira kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatla belirlendiği,

Teknik Şartname düzenlemelerinden, günlük yemek sayılarının, bir önceki haftanın günlerine bakılarak yüklenici firma tarafından belirleneceği ancak bunun ödemesinin yükleniciye pişirilen/üretilen yemek sayısı üzerinden değil de gerçekleşen/yenilen yemek sayısı üzerinden yapılacağı, yüklenicinin günlük olarak çıkarttığı yemeklerden elinde kalanlarının bedellerinin ödenmesi hususunda idareden herhangi bir talepte bulunamayacağının anlaşıldığı, bu durumda, verilecek yemek sayısı dolayısıyla yüklenici tarafından yapılacak yemek miktarının belirli olmasına rağmen, günlük üretilecek yemek sayısının bir önceki haftanın günlerine bakılarak yüklenici tarafından belirleneceği, ancak ödeme için günlük üretilen/pişirilen yemek sayısının değil de gerçekte yemek yiyen kişi sayısının esas alınmasının, yüklenici açısından hakkaniyetli olmayacağı, yemeklerin hazır olmasından sonra yüklenici dışında gelişen bir sebeple belirlenen sayıdan az yemek yenmesinin sorumluluğunun yüklenicide olmaması gerektiği, idarece sadece yenilen yemek kadar ödeme yapılacağı, bu şekilde yapılacak ödemenin yüklenici yönünden külfete ve taraflar arasında ihtilaflara yol açacağından mevzuata aykırı olduğu,

3)Teknik Şartname’nin 3’üncü sayfasında “45. Yüklenici, idare gerekli gördüğü takdirde vejetaryen menüler hazırlamak ve hizmet vermekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

Anılan Şartnamenin 15’inci sayfasında “27. Yüklenici kontrol teşkilatının talebi dâhilinde vejetaryen (etsiz yemek) çıkartmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemelerden, söz konusu hizmet alımı işinin ifası sırasında “Vejetaryen (etsiz yemek)” verileceğinin anlaşıldığı, ancak 800.000 öğün normal yemek içerisinde ne kadar miktarda “vejetaryen yemek” öğünü bulunduğu ve verilecek vejetaryen yemeğin içeriği hususunda ihale dokümanında herhangi bir düzenleme yapılmadığı, verilecek vejetaryen yemek öğünü hususundaki bu belirsizlikler sebebiyle sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlanamadığı,

Teknik Şartname’nin 2’nci sayfasında yer alan “A) Yemek Hazırlama ve Pişirme” maddesinin 8’inci alt bendinde “Günlük yemek sayıları bir önceki haftanın günlerine bakılarak Yüklenici Firma tarafından belirlenir…” düzenlemesinin yer aldığı, akademik takvim, sınav haftası, öğrenci aktivite ve bahar şenlikleri vb. programların yüklenici tarafından bilinmesi, takip edilmesinin mümkün olmadığı, ayrıca yemek sayılarının yeterli olup olmaması konusunda idarenin sorumluluğu üzerinden attığı ve yükleniciyi üretilecek yemek sayısında tereddüde düşürdüğü, az üretilen, yetmeyen yemek için yükleniciye ceza uygulanacağı, çok sayıda üretilen ve kalan fazla yemekler için yükleniciye ödeme yapılmayacağı, her iki durumda da yüklenicinin zarar göreceği, bu nedenle günlük yemek sayılarının idare tarafından yükleniciye verilmesi gerektiği, aynı konu ile ilgili, 9’uncu alt bentte belirtilen uygulamada, yine tüm sorumluluğun yükleniciye bırakıldığı, yetmeyen yemek için yüklenicinin ekstra maliyetlere katlanması gerektiği, idarenin yemek sayılarını yükleniciye vermek zorunda olduğu, aksi takdirde yemeklerin yetmemesi konusunda yükleniciye ceza uygulamasının haksız bir uygulama olacağı, ayrıca bu durumun ihale sürecinde de isteklilerin sağlıklı teklif vermesine engel bir durum olduğu, isteklileri tereddüte düşürdüğü, Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinin 29’uncu alt bendinde de idarenin tüm sorumluluğu yükleniciye verdiği, öğün sayılarının artışı veya azalışında sorumluluktan kaçındığı, yüklenicinin zarar etmesinin kaçınılmaz olduğu, akademik takvim ve diğer tüm önemli gün ve aktivitelerin idare tarafından takip edilmesi ve yükleniciye üretilecek yemek sayılarının bir gün önceden verilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’nin “A) Yemek Hazırlama ve Pişirme” maddesinin 13’üncü alt bendinde; “Yüklenici yemek listesi için gerekli malzemelerin temininde güçlük çekerse, yemek menüsünde değişiklik yapılması için 3 iş günü öncesinden Kontrol Teşkilatına bildirecektir. Kontrol Teşkilatının onayını aldıktan sonra değişiklik yapabilecektir” düzenlemesinin yer aldığı, uygulamada işleyişi kolaylaştıracak bir madde olmamakla birlikte aksine 3 gün önce bildirilme imkânı olmayan günlük alımı yapılan gıda maddelerinin (ekmek, sebze, meyve, süt ve yoğurt vb.) temininde yaşanabilecek aksaklıklar durumunda idare ile yüklenicinin karşı karşıya gelebileceği ve istenmeyen sonuçlar olabileceği, yüklenici ve idarenin bu durumda hem mağdur olacağı hem de yüklenicinin bu durum için cezai işleme maruz kalacağı, tedarik edilemeyen ürün için bildirim hakkının, 3 iş günü öncesinden değil, günlük alım yapılan gıda maddeleri de düşünülerek 1 iş günü öncesinde yükleniciye tanınması gerektiği,
Teknik Şartname’de belirtilen birimlerde öğlen ve akşam yemeği verileceği, öğrenci konukevinde ise hafta sonları dâhil (ulusal bayramlar hariç) sabah kahvaltısı, öğlen ve akşam yemeği verileceğinin belirtildiği, ancak ihaleye ait öğün sayısının toplam 800.000 öğün/4 çeşit olarak belirtildiği, bu durumda her basiretli tacir götürü bedel üzerinden ihaleye ait tüm maliyetleri toplayıp, birim fiyat teklif cetveline maliyetlerin ve yüklenici kârının toplamının öğün sayısına bölünmesi sonucu bulacağı birim fiyat teklifini yazacağı, Teknik şartname incelendiğinde sabah kahvaltısının, öğlen ve akşam yemeklerinin sayısal olarak değişiklik gösterebileceği ve maliyet yapabilmek için her bir öğün için belirlenmiş bir miktarın olmadığı, oysaki öğün sayısı üzerinden teklif alınan her ihalede, ihale süresince verilecek hizmetin maliyetinin hesaplanabilmesi ve birim fiyat üzerinden teklif verilebilmesi için hizmeti oluşturan her bir kalemin, iş süresince toplam miktarının bilinmesi gerektiği, aksi takdirde maliyet yapabilmenin mümkün olmadığı, bu durumda her öğünün maliyetinin farklı olduğu düşünüldüğünde, ihaleye verilen birim fiyat teklifinin gerçeği yansıtıp yansıtmadığı konusunun tartışmaya açık olduğu, sabah kahvaltısı, öğlen ve akşam yemeği ve diğer istenen nevruz yemeği vs. yemeklerin fiyatlandırılmasıyla ilgili gerekli şartname maddesinde açıklama yapılmış olsa dahi sayısal anlamda bu yemeklere ait herhangi bir bilgi bulunmadığı, dolayısıyla ihaleye ait yaklaşık maliyetin gerçekçiliğini de sorgulamak gerektiği, sözleşme imzalandıktan sonra hem şartnamelerde hem de sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılamayacağı için, ihalenin uygulama sürecinin yüklenici ve idare açısından sağlıklı yürütülemeyeceği, bu nedenle, sabah kahvaltısı, öğlen yemeği, akşam yemeği, nevruz yemeği vs. yemekler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması ve sayılarının belirtilmesi gerektiği, çünkü bu yemeklerin maliyetlerinin birbirinden farklı olduğu, isteklilerin de tekliflerini her bir kalem için ayrı ayrı sunması gerektiği, her ne kadar Teknik Şartname’nin “3-Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” maddesinin 3’üncü alt bendinde öğünlerin ücretlendirilmesi anlatılmış olsa da, üniversitede düzenlenen kültürel, sportif, sosyal vb. faaliyetlerde üretilmesi istenen kahvaltı ve yemek sunumlarının yaklaşık miktarlarını idarenin şartnamede belirtmek zorunda olduğu, bu zorunluluğun idarenin yaklaşık maliyeti oluşturması konusunda da kendisine maliyet öngörüsü sunacağı ve bütçe planlaması yapmasını sağlayacağı, idarenin ihale konusu işin yaklaşık maliyetini belirlerken akademik takvimde gerçekleşecek aktivitelerin sayısını ve maliyetini bilmeden ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin gerçeği yansıttığını söyleyemeyeceği, yaklaşık maliyetin gerçeği yansıtmamasının ihaleye sunulacak tekliflerin değerlendirilememesi demek olduğu, bu durumun ihalenin güvenilirliğine gölge düşmesine neden olacağı, bu nedenle aktivitelerde yüklenicinin üreteceği yemeklerin ve diğer öğün kalemlerinin adet olarak sayılarının şartnamede verilmesi gerektiği,
4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan “aynı il sınırları içerisinde 50 ve daha üzeri işçi çalıştıran işverenler mevcut çalışanlarının %3’ü kadar engelli personel çalıştırmakla yükümlüdür. Bu oran özel sektör için uygulanan orandır, kamu işyerleri için mevcut çalışan sayısının %4’ü kadardır. Engelli çalışanlar toplam işçi sayısına dâhil edilmez”, hükmü gereği ihalede 68 personel çalışacak olmasına rağmen engelli personel sayısı ve bu engelli personelin hangi görevde çalışması gerektiğinin belirtilmediği, bu durumun 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırı olduğu,
Teknik Şartname’nin, “3-Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” maddesinin 3’üncü alt bendinde, “Yüklenici, Üniversitemizce düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde, nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversitemizi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden Yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya vermekle yükümlüdür” denildiği ve ücretlendirme başlığı altında da yukarıda sayılan yemek çeşitlerinin ne şekilde ücretlendirileceğinin yazıldığı, yine aynı maddenin 27’nci alt bendinde “27. Yüklenici kontrol teşkilatının talebi dâhilinde vejetaryen (etsiz yemek) çıkartmak zorundadır” denildiği, ancak vejetaryen yemeğin nasıl ücretlendirileceğinin yukarıdaki maddede veya diğer herhangi bir şartname maddesinde belirtilmediği, bu durumun uygulamada idare ile yükleniciyi karşı karşıya getireceği ve anlaşmazlıklara neden olacağı, vejetaryen yemeğinin ücretlendirilme kriterlerine teknik şartnamede yer verilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’de sabah kahvaltısı için istenen piknik grubu ürünlere ve diğer kahvaltılık gıda maddelerine ait ürün evsaflarının belirtilmediği,
Teknik Şartname’nin “4- İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” maddesinin 4’üncü alt bendinde; “Yüklenici, doğabilecek gıda zehirlenmeleri, yangın vb. olumsuzluklara karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve personeline eğitimini vermek zorundadır. Doğabilecek tüm zarar ve suç durumlarından Yüklenici sorumludur. Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19. Maddesine göre iş ve iş yerlerinin sigortalanması (besin zehirlenmeleri, yangın vb. tüm riskler) ile ilgili giderler yüklenici firmanın sorumluluğundadır.”, denildiği ve iş yerinin sigortalanmasının şart koşulmadığı, sadece doğabilecek zararlardan yüklenicinin sorumlu tutulduğu, oysaki İdari Şartnamenin 25. maddesi (g bendi) ve Sözleşme Tasarısının 7.maddesinde (ğ alt bendi); “Teknik şartname, İdari şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan tüm giderler sözleşme bedeline dâhildir” denildiği, Teknik şartnamede zorunlu olmadığı belirtilen iş yerinin sigortalanmasının, idari şartnamede ve sözleşme tasarısında, teklif fiyata dâhil giderler içinde olduğu (Hizmet İşleri Genel Şartnamesindeki 19.madde gereği), bu durumda, iş yerinin sigortalanması giderlerinin yaklaşık maliyetin hesaplanmasında, idare tarafından hesaplamaya dâhil edilip edilmediği konusunun açık olmadığı, kafa karışıklığına neden olduğu, iş yerinin sigortalanması isteniyor ise poliçeye konu olacak teminat ve risk değerlerinin şartnamelerin ve sözleşme tasarısının ilgili maddelerinde belirtilmesi gerektiği,
İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde “İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. ……”, denildiği, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, ihalenin 02.11.2023 tarihinde yapılacağı ve ihale konusu işin başlama tarihinin 02.01.2024, bitiş tarihinin ise 31.12.2024 olduğu ve bir yıl içinde Ocak ve Temmuz aylarındaki artışlar düşünüldüğünde, yüklenicinin personelin ücretlerini öngörü ile hesaplanmasının mümkün olmadığı, özellikle ülkenin ekonomik yapısının ve asgari ücret artış oranının beklenmedik düzeyde değişkenlik göstermesi sebebi ile işçilik maliyetinin hesaplamasının mümkün olmadığı, yaklaşık maliyet hesaplanırken, idarenin, bu artış oranlarını neye göre belirlediği, işçilik maliyetlerini nasıl hesapladığının şüphe götürür olduğu ve doğruluğunun tartışılacağı,
Teknik Şartname’nin 6’ncı sayfasında yer alan düzenlemeden, yüklenicinin ilaçlama hizmetini Sağlık Bakanlığından ruhsatını almış firmalara yaptırabileceği, ilaçlama sonrası meydana gelebilecek zehirlenme vakası olursa yüklenicinin bundan doğacak bütün hukuki durumlardan sorumlu olacağının anlaşıldığı, yüklenicinin sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki mallara zarar vermemesi, sağlık ve hijyen koşullarına dikkat etmesi gerektiği açık olmakla birlikte, ilaçlama yaptırılan üçüncü şahıs firmalarının hatası sebebiyle zehirlenme yaşanması sorumluluğunun yükleniciden kaynaklanan kusura bağlanmaması gerektiği, işin ifası süresince yüklenicinin kusuru olmaksızın ilaçlama yaptırılan üçüncü şahıs firmalardan kaynaklı zehirlenme vakası yaşanması sorumluluğunun yükleniciye yüklenemeyeceği, aksi halde yüklenici için öngörülemez bir maliyetin doğabileceği söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartnamenin 9’uncu sayfasında yer alan düzenlemeden idarenin beğenmediği kalite, nicelik, nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizatın yüklenici tarafından kullanılmayacağının anlaşıldığı, ancak teknik şartnamede yüklenici firma tarafından temin edilmesi istenilen demirbaş, araç-gereç listesine yer verildiği, yüklenici firma tarafından hizmetin ifasında kullanılacak demirbaş ve ekipmanın bu liste doğrultusunda temin edileceği, yüklenici firmanın maddi harcama yaparak bu demirbaşları temin edeceği, ancak yüklenici firmanın kusuru olmaksızın idarenin inisiyatifi ve takdiri doğrultusunda getirilen demirbaşların yüklenici tarafından kullanılamayacağı yönündeki teknik şartname düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, yüklenicinin gereksiz yere maddi külfete girmesine ve hak kaybına, zarara uğratılmasına sebebiyet verileceği,
Teknik Şartnamenin 19’uncu sayfasında idarenin isteği doğrultusunda, gerekli gördüğü an ve sıklıkta kemikli dana eti ve kuzu etinin Hıfzıssıhha Enstitüsü ve/veya idarenin uygun gördüğü laboratuvarda tüm tahlillerinin yaptırılması gerektiğinin anlaşıldığı ancak işin süresi boyunca ne kadar sıklıkta ve miktarda kemikli dana eti ve kuzu eti için tahliller istenileceği, kuzu ve dana eti için hangi tahlillerin yaptırılacağı hususundaki belirsizliklerin öngörülemez bir maliyetin ortaya çıkmasına neden olacağı, bu belirsizliklerin sağlıklı bir şekilde ve eşit koşullar altında fiyat teklifi hazırlanabilmesine engel teşkil etiği,
Sözleşme Tasarısı’nda ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, besin/gıda zehirlenmesi yaşanması durumunda uygulanacak yaptırımlar, kesilecek ceza oranları hususunda ihale dokümanı düzenlemeleri arasında bir çelişki olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

…

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir…” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir…” düzenlemesi ile “Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde;

(a) Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,

(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.

Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

“Yüklenicinin bakım ve düzeltme sorumlulukları” başlıklı 33’üncü maddesinde “Yapılan işlerin her türlü sorumluluğu, kabul işlemlerinin idarece onaylanması tarihine kadar, tümüyle yükleniciye aittir. Bu nedenle yüklenici, gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi hesabına derhal yapmak zorundadır.

Yüklenici bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare kendisinden bir yazı ile yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Bu talimatın yükleniciye tebliği tarihinden başlamak üzere işin özelliğine göre, talimat yazısında idarece daha uzun bir süre verilmemişse, yüklenici on (10) gün içinde yükümlülüklerini yerine getirmeye fiilen başlamadığı veya başlayıp da belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini bir başkasına yaptırarak bu yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme yapmaya yetkilidir. …” düzenlemesi,

“Kabul sürecindeki bakım ve giderler” başlıklı 48’inci maddesinde “Yüklenici, kabul sürecinin başlangıcından sonuna kadar geçen süre içinde işlerin bakımını yapmak, tümünü iyi bir şekilde korumak ve çıkabilecek kusur ve aksaklıkları gidermek zorundadır.

Yüklenicinin kusurları dışındaki nedenlerin gerektirdiği onarımlar bakım yükümlülüğünün dışındadır.

Kullanma ve işletme sonucu olmaksızın ortaya çıkan kusur ve aksaklıkların giderilmesi ile iş bitim tarihinden kabul tarihine kadar geçen sürede işlerin bakım giderleri yükleniciye aittir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Demirbaş” başlığı altında, “1-İdare tarafından Yükleniciye sağlam ve çalışır vaziyette teslim edilen her türlü demirbaş ve makineler, araç gereçler, donanımlar (yer döşemeleri, asansör, lambalar, bataryalar, seramikler, mermerler, vb.); ihale süresinin bitiminde eksiksiz, tam ve çalışır vaziyette idareye teslim edilecektir. Yüklenicinin son hak edişi idareye ait demirbaşların eksiksiz olarak tesliminden sonra ödenecektir. Teslim etmediği takdirde, teslim edilmeyen malzemelerin rayiç bedelleri yüklenici firmanın hak edişinden kesilecektir. Hak edişin malzemelerin rayiç bedelini karşılamadığı durumlarda yüklenici firmanın kesin teminatından kesinti yapılacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede ihale konusu işin “Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetleri Alımı” olduğu, yemeğin idarenin kendi mutfağında pişirileceği, Teknik Şartname’nin söz konusu düzenlemelerinde, yükleniciye idare tarafından çalışır vaziyette teslim edilecek her türlü demirbaş ve makineler, araç gereçler, donanımların (yer döşemeleri, asansör, lambalar, bataryalar, seramikler, mermerler, vb.); ihale süresinin bitiminde eksiksiz, tam ve çalışır vaziyette idareye teslim edilmesinin istenildiği, yüklenicinin son hakedişinin idareye ait demirbaşların eksiksiz olarak tesliminden sonra ödeneceği, teslim edilmediği takdirde, teslim edilmeyen malzemelerin rayiç bedellerinin yüklenici firmanın hakedişinden kesileceği, hakedişin malzemelerin rayiç bedelini karşılamadığı durumlarda yüklenici firmanın kesin teminatından kesinti yapılacağı anlaşılmaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan düzenlemeler gereğince, yüklenicinin işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde; kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallara zarar vermemesi ve bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmaması gerektiği ve işe başlama tarihinden işlerin tümü için kabul belgesinin tanzim edildiği tarihe kadar iş yerinde kullanılacak malzemelere ve tesise gereken özen ve bakımı gösterme sorumluluğunun bulunduğu, söz konusu düzenlemenin bu kapsamda değerlendirilmesi gerektiği, yüklenicinin işin yapılması sırasındaki işleri gereken özen ve ihtimamı gösterme sorumluluklarının bulundukları, 4735 sayılı Kanun’da da taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların iade edileceğinin açık olduğu, söz konusu düzenlemede de sözleşmenin bitiminde teminattan kesinti yapılabileceği düzenlendiğinden mevzuata aykırılık olmadığı belirlenmiş ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 2 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur...” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Verilecek hizmetin yerleri ve miktarları” başlığı altında “Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe meslek yüksekokulları (MYO) yemek servis alanlarında verilecek yemek sayısı toplam 800.000 öğündür. Söz konusu hizmet alımı işi mesai günlerinde verilecek olup, Öğrenci Konukevinde ise hafta sonu da dahil (ulusal bayram ve genel tatil günleri hariç) sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği hizmeti verilecek ve masalara servis yapılacaktır.

Yemek hizmeti: Üniversitenin merkez mutfağında yüklenici firma tarafından yapılarak, İdareye bağlı; Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe meslek yüksekokulları yemek servis alanlarında dağıtımı yapılarak gerçekleştirilir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yemek Hazırlama ve Pişirme” başlığı altında “…8-Günlük yemek sayıları, bir önceki haftanın günlerine bakılarak yüklenici firma tarafından belirlenir (eğitim-öğretim, ara ve yaz dönemindeki haftalar kendi içerisinde değerlendirilecektir.). Yemek servis saatleri içerisinde çıkarılan yemeğin yetersiz kalması durumunda o güne eş değer yemek, Kontrol Teşkilatının bilgisi dâhilinde Yüklenici firma tarafından çıkartılacak ve yemek servis hizmetinin aksamaması sağlanacaktır. İdare ihtiyaç duyulması halinde yemek servis alanlarında, yemek sayıları için rezervasyon sistemine geçebilecektir.

…

11-Yemeklerden alınan numunenin uygun olmaması durumunda, o öğüne eşdeğer yemek (kalori, protein içeriği bakımından), yemek servis saatine yetişecek şekilde hazırlanacak veya yüklenici firma tarafından temin edilecektir. Öğle veya akşam öğünlerinde fazla kalan yemekten idare sorumlu olmayacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Dağıtım” başlığı altında “Dağıtım işlemi yapılırken Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe MYO yemek servis alanlarında akıllı kart sistemi ile yemek hizmeti verilecektir. Kartlı sistemin arızalı olduğu durumlarda yemek yiyen toplam öğrenci ve personel sayısı, kontrol teşkilatınca günlük olarak tutanakla tespit edilecektir. Yüklenicinin hak ediş ödemeleri günlük yemek yiyen öğrenci ve personel sayıları toplanıp aylık olarak yapılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Personel” başlığı altında “…YAZ DÖNEMİ: 5 Temmuz 2024 (dâhil)-l5 Eylül 2024 (dâhil) tarihleri arası (+/- 14 gün ),

ARA DÖNEM: 26 Ocak 2024 (dahil)—25 Şubat 2024 (dâhil) tarihleri arasını kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlığı altında “ Yüklenici; Üniversitemizce düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde; nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversitemizi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden Yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya vermekle yükümlüdür.

Ücretlendirme;

-Nevruz Aşı (Nevruz pilavın- 200 ml ayran), nohutlu pilav+200 ml ayran, ekmek arası döner (pişmiş en az net miktar 60 gr et döner veya 90 gr tavuk döner, 20 gr marul, 50 gr domates)-*- 200 ml ayran, kokteyl [kişi başı 2 sigara böreği (50 gr), 2 yaprak sarma (50 gr), 50 gr kuru pasta, 200 ml meyve suyu,]; kumanya [kişi başı adet sandviç ekmek, 40 gr kaşar, 50 gr domates, 25 gr salatalık, 10 gr marul) + 200 ml ayran/meyve suyu] = 1/2 öğün yemek bedeli olarak hesaplanır.

-Kahvaltı (63-72 gr ağırlığında 1 adet yumurta, 20 gr süzme bal, 10 gr tereyağı, 50 gr söğüş salata, 20 gr reçel, 40 gr beyaz peynir, 40 gr kaşar peyniri, 25 gr yeşil / siyah zeytin, 200 ml çay, 1 adet poğaça, 1 adet simit, 1 adet ekmek, 500 ml pet şişe su )=1 Öğün yemek bedeli olarak.

-Lokma tatlısı (200 gr), aşure (200 gr) =1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.

-Çorba (içeriği şartnamede belirtilen çorbalar) + ekmek (100 gr) = 1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.

…

8-Yüklenici günlük olarak çıkarttığı yemeklerden elinde kalanlarının bedellerinin ödenmesi hususunda idareden herhangi bir talepte bulunamaz.” düzenlemesi,

28-Yemek maliyetleri 1 öğün için 4 kap üzerinden hesaplanacaktır” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarsı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekildedir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Normal Yemek (4 çeşit)

öğün

800.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesine göre birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihaleye çıkılan hizmet işlerinin yürütülmesi aşamasında idarelerin %20'sine kadar oran dahilinde iş artışı ve iş eksilişi yapabileceği hüküm altına alınmıştır.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden ihale konusu iş kapsamında Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve İlçe Meslek Yüksekokulları (MYO) yemek servis alanlarında verilecek yemek sayısının toplam 800.000 öğün olduğu, Öğrenci Konukevinde ise haftasonu da dahil (ulusal bayram ve genel tatil günleri hariç) sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği hizmetinin verileceği, dağıtım işlemi yapılırken Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve İlçe MYO yemek servis alanlarında akıllı kart sistemi ile yemek hizmetinin verileceği, kartlı sistemin arızalı olduğu durumlarda yemek yiyen toplam öğrenci ve personel sayısının, kontrol teşkilatınca günlük olarak tutanakla tespit edileceği, yaz döneminin 5 Temmuz 2024 (dâhil)-l5 Eylül 2024 (dâhil) tarihleri arası (+/- 14 gün ),ara dönemin 26 Ocak 2024 (dahil)—25 Şubat 2024 (dâhil) tarihleri arasını kapsadığı, yüklenicinin Üniversite tarafından düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde; nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversiteyi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya verilebileceği, bu yemeklerin gramaj miktarlarına ilişkin bilgiler ile ücretlendirmeye ilişkin bilgilere ihale dokümanında yer verildiği, yüklenicinin hakediş ödemelerinin günlük yemek yiyen öğrenci ve personel sayıları toplanıp aylık olarak yapılacağı anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda, ihtiyaç duyulan toplam yemek adedinin ihale dokümanında düzenlendiği, söz konusu yemek miktarının öngörü olarak belirlendiği ve yaklaşık maliyetin de idarece bu miktar üzerinden hesaplandığı, istekliler tarafından tekliflerin idarece ihale dokümanında belirlenen öğün miktarlarına göre oluşturulacağı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ise yemek hizmetinin niteliği gereği hizmetten yararlanacakların sayısal değişiminin olağan olduğu, yenilen yemek sayısında oluşabilecek değişimler göz önünde bulundurularak dağıtımı yapılan yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacağının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödeyerek kamu zararına sebebiyet verileceği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacirlerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri, ayrıca Sözleşme Tasarısı’nın 29’uncu maddesinde işin sözleşme bedelinin %80’inin altında tamamlanması halinde idarece sözleşme bedeli ile gerçekleşen iş tutarı arasındaki farkın %5’inin yükleniciye ödeneceği hususu da dikkate alındığında şikâyete konu edilen ihale dokümanı düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Başvuru sahibinin 3 ve 8’inci iddialarına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Dağıtım” başlığı altında “45.Yüklenici, idare gerekli gördüğü takdirde vejetaryen menüler hazırlamak ve hizmet vermekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları” başlığı altında “Yüklenici kontrol teşkilatının talebi dâhilinde vejetaryen (etsiz yemek) çıkartmak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin ilgili maddeleri incelendiğinde idare tarafından gerek görülmesi halinde yükleniciden vejetaryen (etsiz yemek) menüler hazırlanmasının istenileceği, dolayısıyla önceden ne miktarda ve kaç kişiye verileceğinin öngörülmesinin mümkün olmadığı, ihale dokümanında normal yemek girdilerinin içeriklerine yer verildiği, idare tarafından verilen cevaptan anlaşıldığı üzere, vejetaryen (etsiz yemek) yemeklerin bu yemekler dikkate alınarak hazırlanabileceği, söz konusu yemeklerin ihtimal dâhilinde gerek görülmesi halinde istenebileceği hususları birlikte değerlendirildiğinde, yapılan düzenlemenin bu haliyle teklif vermeyi engelleyici bir unsur taşımadığı değerlendirilmiştir.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yemek Hazırlama ve Pişirme” başlığı altında “Yüklenici yemek listesi için gerekli malzemelerin temininde güçlük çekerse, yemek menüsünde değişiklik yapılması için 3 iş günü öncesinden Kontrol Teşkilatına bildirecektir. Kontrol Teşkilatının onayını aldıktan sonra değişiklik yapabilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek alımı olduğu, ihale dokümanında hizmet kapsamında verilecek olan yemekler ile yemeklerin içeriğinde yer alması gereken malzemelerin cins ve miktarlarına yönelik ayrıntılı düzenleme yapıldığı, bu nedenle ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin söz konusu ihaleye ihale dokümanındaki düzenlemelere göre basiretli tacir olarak tekliflerini oluşturmak suretiyle katılmalarının mümkün olduğu, bunun dışında idare tarafından şikâyete konu maddede ayrıca yüklenici yemek listesi için gerekli malzemelerin temininde güçlük çekmesi durumunda, yemek menüsünde değişiklik yapılması için üç iş günü öncesinden kontrol teşkilatına bildirerek ve onayını alarak değişiklik yapabilme imkânının da getirildiği, söz konusu düzenlemenin yüklenicinin lehine olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yemek Hazırlama ve Pişirme” başlığı altında “7-Akşam yemek menüsü öğlen yemek menüsüyle aynı olacaktır. Öğle yemeği sabah, akşam yemeği ise öğlen yeniden yapılacaktır. Öğle yemeği ısıtılarak akşam servise sunulmayacaktır.

8-Günlük yemek sayıları, bir önceki haftanın günlerine bakılarak yüklenici firma tarafından belirlenir (eğitim-öğretim, ara ve yaz dönemindeki haftalar kendi içerisinde değerlendirilecektir.). Yemek servis saatleri içerisinde çıkarılan yemeğin yetersiz kalması durumunda o güne eş değer yemek, Kontrol Teşkilatının bilgisi dâhilinde Yüklenici firma tarafından çıkartılacak ve yemek servis hizmetinin aksamaması sağlanacaktır. İdare ihtiyaç duyulması halinde yemek servis alanlarında, yemek sayılan için rezervasyon sistemine geçebilecektir…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Dağıtım” başlığı altında “…19-Akşam yemekleri 15.30’da servise hazır olarak mutfakta bulundurulacaktır. Akşam yemeği Kontrol Teşkilatınca servise uygun görülmediği takdirde yemeğin telafisi yüklenici firma tarafından sağlanacaktır.

20-Üniversitemize bağlı birimlerde yemek servisi idarece belirlenen saatler arasında Yüklenici tarafından yapılacaktır.

21-Kahvaltı Öğrenci Konukevinde aşağıdaki saatlerde verilecektir.

7.30-9.00

22-Öğle Yemeği tüm yemek servis alanlarında aşağıdaki saatler arasında verilecektir.

13.30-14.00

23-Akşam yemeği, Merkez Yemekhane Öğrenci Yemek Servis Alanında eğitim-öğretim döneminde. Öğrenci Konukevi Yemek Servis Alanında ise sözleşme süresince aşağıdaki saatler arasında verilecektir.

16.00-19.30

…”

40-Yaz ve ara dönemde ilçe meslek yüksekokulları yemek servis alanlarında yemek hizmeti verilmeyecektir.

41-Akşam yemeği, eğitim-öğretim döneminde Merkez Yemekhane ve Öğrenci Konukevinde verilecektir. Yaz ve ara dönemde akşam yemeği sadece Öğrenci Konukevinde verilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Personel” başlığı altında “…YAZ DÖNEMİ: 5 Temmuz 2024 (dâhil)-l 5 Eylül 2024 (dâhil) tarihleri arası (+/- 14 gün ),

ARA DÖNEM: 26 Ocak 2024 (dahil)—25 Şubat 2024 (dâhil) tarihleri arasını kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlığı altında “ Yüklenici; Üniversitemizce düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde; nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversitemizi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden Yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya vermekle yükümlüdür.

Ücretlendirme;

-Lokma tatlısı (200 gr), aşure (200 gr) =1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.

-Çorba (içeriği şartnamede belirtilen çorbalar) + ekmek (100 gr) = 1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.

…

28-Yemek maliyetleri 1 öğün için 4 kap üzerinden hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yemekle İlgili Verilecek Hükümler” başlığı altında “Yüklenici firma; kahvaltı, öğle ve akşam yemeği verecektir. Akşam yemeği eğitim-öğretim dönemlerinde Merkez Yemekhane öğrenci yemek servis alanında, Öğrenci Konukevinde ise sözleşme süresince sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği verilecektir. Yemeklerin grupları, menüdeki sırası ve haftada kaç kez verilebileceği aşağıda belirtilmiştir. Yüklenici tarafından hazırlanacak öğle ve akşam yemekleri lezzet ve görünüm anlamında kaliteli, porsiyon ölçüleri şartnamede (EK-3) belirtilen miktarda, hijyen koşullarına uygun olacaktır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden ihale konusu iş kapsamında Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe meslek yüksekokulları (MYO) yemek servis alanlarında verilecek yemek sayısının toplam 800.000 öğün olduğu, Öğrenci Konukevinde ise hafta sonu da dahil (ulusal bayram ve genel tatil günleri hariç) sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeği hizmetinin verileceği, dağıtım işlemi yapılırken Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve İlçe MYO yemek servis alanlarında akıllı kart sistemi ile yemek hizmetinin verileceği, kartlı sistemin arızalı olduğu durumlarda yemek yiyen toplam öğrenci ve personel sayısının, kontrol teşkilatınca günlük olarak tutanakla tespit edileceği, yüklenicinin hakediş ödemelerinin günlük yemek yiyen öğrenci ve personel sayıları toplanıp aylık olarak yapılacağı,

Teknik Şartname’nin mevcut düzenlemelerinde hizmet kapsamında verilecek olan yemekler ile yemeklerin içeriğinde yer alması gereken malzemelerin cins ve miktarlarına yönelik ayrıntılı düzenleme yapıldığı, akşam yemek menüsünün öğlen yemek menüsüyle aynı olacağı, 2 haftalık örnek menüde yer alan yemeklere ait gramaj bilgilerine yer verildiği, yine anılan Şatname’nin ücretlendirme başlığı altında kahvaltı menüsünde hangi ürünlerin hangi miktarda olması gerektiğinin ifade edildiği ve ücretlendirmenin 1 öğün yemek bedeli olarak dikkate alınacağının belirtildiği,

Üniversite tarafından düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde; nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversiteyi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya verileceği, bu yemeklerin gramaj miktarlarına ilişkin bilgiler ile ücretlendirmenin 1/2 öğün yemek bedeli olarak dikkate alınacağının anılan Şartname’de belirtildiği,

Bu kapsamda ihtiyaç duyulan toplam yemek adedinin ihale dokümanında düzenlendiği, söz konusu yemek miktarının öngörü olarak belirlendiği ve yaklaşık maliyetin de idarece bu miktar üzerinden hesaplandığı, istekliler tarafından söz konusu bilgiler dikkate alınarak tekliflerin oluşturulacağı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ise yemek hizmetinin niteliği gereği hizmetten yararlanacakların sayısal değişiminin olağan olduğu, yenilen yemek sayısında oluşabilecek değişimler göz önünde bulundurularak dağıtımı yapılan yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacağının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödeyerek kamu zararına sebebiyet verileceği, ayrıca idarelerin birim fiyat teklif cetvelini hazırlarken, gider kalemleri için ayrı satır açıp açmama konusunda, birim fiyat teklif cetveline ilişkin standart formun 3 ve 6 numaralı dipnotlarında belirtilenler haricinde, takdir yetkisi bulunduğu, başvuru sahibi tarafından ayrı satır açılması gerektiği belirtilen hususların anılan dipnotlarda belirtilen ve ayrı satır açılması gerektiren gider kalemleri arasında yer almadığı, mevcut doküman düzenlemeleri ile bir öğün yemek maliyetinin hesaplanabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır. ” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

a-Üniversitemize ait mutfakların ve yemek servis alanlarının kullanımı sırasında yüklenicinin kullanacağı elektrik, su, lpg (tüp gaz), doğalgaz, her türlü temizlik malzemeleri, tuvaletler ve ortak kullanım alanlarının temizlik masrafları ile ilgili giderler,

b-Üniversitemize ait mutfak ve yemek servis alanlarına, yemek hizmeti götürebilmek için tahsis edilen araçlar ile araçların; sigortası, akaryakıtı, bakım-onarımı, vergi, resim, harç vb. giderleri, araçların iç hijyenin sağlanması ve yemek taşıma sırasındaki ısı kaybını önleyici termobaxların teminiyle ilgili giderler,

c-Teknik Şartnamede belirtilen çalışacak personelin işçilikle ilgili tüm giderleri,

ç-Merkez Yemekhane bulunan asansörlerin bakım-onarımı ile Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe meslek yüksekokullarındaki yemek servis alanlarının logar tıkanıklıkları ve yangın tüplerinin dolumu ile ilgili giderler,

d-Yüklenici firmanın yararlandığı, hizmet verdiği ve kullanımına sunulan tesislerin, ekipmanların kullanımı sırasında meydana gelebilecek arızaların giderilme işi ve masrafları,

e-Malzeme giderleri: İdarenin yükleniciye verdiği masa, sandalye vb. tutanağa bağlanmış mutfak araç-gereç ve demirbaşları dışında kalan yemek yapımında kullanacağı tüm malzeme bedelleri,

f-İhaleye konu olan her türlü malzeme dahil yemek pişirme, taşıma, dağıtım ve sonrası hizmetlere ilişkin yüklenici tarafından temin edilmesi gereken her türlü demirbaş malzeme, ilaçlama, ulaşım vb. giderler,

g-Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan KDV hariç tüm giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Personel” başlığı altında “Tablo I: EĞİTİM-ÖĞRETİM DÖNEMİNDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI YE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez Yemekhane

Öğrenci Konukevi

Diş

Hekimliği

Fakültesi

Banaz

MYO

SivaslI

MYO

Karahallı MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

Tablo 2: ARA DÖNEMDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI VE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez

Yemekhane

Öğrenci Konukevi

Diş Hekimliği Fakültesi

Banaz M YO

Sivaslı

MYO

Karahalh MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Aşçı Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

Tablo 3: YAZ DÖNEMİNDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI VE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez Yemekhane

Öğrenci

Konukevi

Diş Hekimliği Fakültesi

Banaz

MYO

Sivaslı

MYO

Karahalh

MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Aşçı Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında, ihaleye katılan isteklilerin 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmaları gerektiği, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, idarelerin 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin malzeme dâhil yemek alımı olduğu ve işin personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte bir iş olmadığı, söz konusu iş kapsamında normal eğitim ve öğretim döneminde 68 kişi çalıştırılmasının öngörüldüğü, bunun ara dönemde 29 kişi, yaz döneminde 21 kişi olarak belirlendiği ve ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine ve sayısına yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği görülmüştür.

Bu kapsamda başvuruya konu ihalenin aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılması öngörülen ihale kapsamında yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında asgari %3 oranında engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, ancak ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte bir hizmet alımı olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen iş kalemlerinin personel maliyetleri esas alınarak değil, öğün başı maliyet üzerinden hazırlandığı, dolayısıyla anılan düzenlemenin 4857 sayılı Kanun’da %3 olarak belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısının istekliler tarafından dikkate alınarak işçilik maliyetinin hesaplanması ve söz konusu maliyet hesaba katılarak öğün maliyetlerinin oluşturulması gerektiği, şikâyete konu düzenlemelerde ihaleye teklif verilmesine engel bir hususun bulunmadığı ve iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Dağıtım” başlığı altında “…20-Üniversitemize bağlı birimlerde yemek servisi idarece belirlenen saatler arasında Yüklenici tarafından yapılacaktır.

21-Kahvaltı Öğrenci Konukevinde aşağıdaki saatlerde verilecektir.

7.30-9.00” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlığı altında “ Yüklenici; Üniversitemizce düzenlenen kültürel, sportif, sosyal ve benzeri faaliyetlerde; nevruz şenlikleri, bahar şenlikleri, açılış ve mezuniyet törenleri, kutlu doğum haftası vb. özel gün ve gecelerde, Üniversitemizi temsil etmek üzere yarışmalara katılan öğrenci ve görevlilere, Rektörlük Makamı/Yönetim Kurulunca belirlenen misafirlere, öğrencilere ve idarece gerekli görülen diğer hallerde önceden Yükleniciye haber verilmek suretiyle idarece belirlenecek tarihlerde (mesai içi ve dışı saatler ile tatil günleri dâhil) nevruz pilavı, nohutlu pilav, ekmek arası döner yanında ayran, kahvaltı, çorba, öğle yemeği, akşam yemeği, kokteyl, lokma tatlısı, aşure ve kumanya vermekle yükümlüdür.

Ücretlendirme;

-Lokma tatlısı (200 gr), aşure (200 gr) =1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.

-Çorba (içeriği şartnamede belirtilen çorbalar) + ekmek (100 gr) = 1/5 yemek bedeli olarak hesaplanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu hizmet kapsamında kahvaltının da verileceği, Teknik Şartname’nin ücretlendirme başlığı altında, kahvaltı menüsünde hangi ürünlerin hangi miktarda olması gerektiğinin ifade edildiği, buna göre kahvaltının (63-72 gr ağırlığında 1 adet yumurta, 20 gr süzme bal, 10 gr tereyağı, 50 gr söğüş salata, 20 gr reçel, 40 gr beyaz peynir, 40 gr kaşar peyniri, 25 gr yeşil / siyah zeytin, 200 ml çay, 1 adet poğaça, 1 adet simit, 1 adet ekmek, 500 ml pet şişe su olarak belirlendiği ve 1 öğün yemek bedeli olarak hesaplanacağının ifade edildiği, Teknik Şartname ekinde yer alan “yemeklerde kullanılacak malzemelerin özellikleri” başlığı altında kahvaltıda verilecek ürünlere (peynir, yumurta, tereyağı, zeytin vb.) ilişkin istenilen özelliklerin belirtildiği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin bütün bu bilgileri kullanarak 1 öğünlük yemek bedeli karşılığı kahvaltı maliyetini oluşturabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 10'uncu iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.

Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.…”düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlığı altında “4-Yüklenici, doğabilecek gıda zehirlenmeleri, yangın vb. olumsuzluklara karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve personeline eğitimini vermek zorundadır. Doğabilecek tüm zarar ve suç durumlarından Yüklenici sorumludur. Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19. maddesine göre, iş ve iş yerlerinin sigortalanması (besin zehirlenmeleri, yangın vb. tüm riskler) ile ilgili giderler yüklenici firmanın sorumluluğundadır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu düzenlemede sigorta yaptırılmasına ilişkin teklif verilmesi aşamasında bir zorunluluk getirilmediği, yüklenicinin işyerindeki sorumluluklarına ve buna dair alması gereken önlemlere ilişkin mevzuattaki düzenlemelere paralel düzenlemelere yer verildiği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacirlerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri dikkate alındığında başvuru sahibinin söz konusu iddiasının teklif vermesini engelleyici hususlar içermediği ve başvurunun yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanuna göre ihale edilen ve 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa göre Türk parası üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı bu Esaslara göre hesaplanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde sayılan hizmetlerden; araştırma ve geliştirme, piyasa araştırması ve anket, tanıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanatlar gibi nitelikleri itibarıyla kısa süreli hizmetler ile sigorta, muhasebe ve 4734 sayılı Kanunun 48 inci maddesinde yer alan danışmanlık hizmetlerinden mali ve hukuki nitelikteki hizmetlere fiyat farkı ödenmez.

(2) 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerin, bu Kanundan istisna olmakla birlikte birinci fıkra kapsamında fiyat farkı hesaplanabileceği öngörülen hizmet alımlarının ihale dokümanlarında bu Esaslara uygun şekilde hazırlanmış açık bir düzenleme bulunması halinde bu Esaslar uygulanabilir...” hükmü,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında “Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

c-Teknik Şartnamede belirtilen çalışacak personelin işçilikle ilgili tüm giderleri,

d-Yüklenici firmanın yararlandığı, hizmet verdiği ve kullanımına sunulan tesislerin, ekipmanların kullanımı sırasında meydana gelebilecek arızaların giderilme işi ve masrafları,

g-Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan KDV hariç tüm giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel” başlığı altında “Tablo I: EĞİTİM-ÖĞRETİM DÖNEMİNDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI YE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez Yemekhane

Öğrenci Konukevi

Diş

Hekimliği

Fakültesi

Banaz

MYO

SivaslI

MYO

Karahallı MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

Tablo 2: ARA DÖNEMDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI VE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez

Yemekhane

Öğrenci Konukevi

Diş Hekimliği Fakültesi

Banaz M YO

Sivaslı

MYO

Karahalh MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Aşçı Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

Tablo 3: YAZ DÖNEMİNDE ÇALIŞTIRILACAK PERSONEL SAYISI VE NİTELİKLERİ:

UNVANI

Merkez Yemekhane

Öğrenci

Konukevi

Diş Hekimliği Fakültesi

Banaz

MYO

Sivaslı

MYO

Karahalh

MYO

Ulubey MYO

Eşme

MYO

TOPLAM

Sorumlu

Yönetici*

Sorumlu

Yönetici Yardımcısı***

Baş Aşçı**

Aşçı

Aşçı Yardımcısı

Garson

Bulaşıkçı

Şoför

TOPLAM

düzenlemesi yer almaktadır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında, bu esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda söz konusu ihale dokümanı incelendiğinde ihale konusu işe başlama tarihinin 02.01.2024, işi bitirme tarihinin 31.12.2024 olduğu ve işin süresinin 365 takvim gününü aşmadığı ayrıca söz konusu işte çalıştırılacak personelin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede geçireceğine (tam zamanlı çalışma) ilişkin de bir düzenlenmenin bulunmadığı anlaşıldığından idare tarafından ihale dokümanında fiyat farkı hesaplanmasına ilişkin düzenleme yapılmamasının mevzuata aykırılık oluşturmadığı anlaşılmış ve iddia yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Merkez Yemekhane Ve Diğer Yemek Servis Alanlarında Zararlı Haşeratlarla Mücadele” başlığı altında “Yüklenici firma; yemek servis alanları, mutfak ve depoların her türlü zararlı kemirgen (kedi, fare vb.) böcek ve haşarattan arındırılması için Sağlık Bakanlığından ruhsatını almış firmalara ilaçlama yaptırabilir. Anlaşma yaptığı firmayla ilgili sözleşmeyi Kontrol Teşkilatına ibraz edecektir. Yüklenici firmanın ilaçlama ruhsatı olması halinde ilaçlamayı kendisi yapabilir. Her ilaçlama sonrasında ilaçlama raporları Kontrol Teşkilatına sunulacaktır. İlaçlama sonrası meydana gelebilecek zehirlenme vakası olursa yüklenici bundan doğacak bütün hukuki durumlardan sorumludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, söz konusu düzenlemede yüklenicinin yemek servis alanları, mutfak ve depoların her türlü zararlı kemirgen (kedi, fare vb.) böcek ve haşarattan arındırılması için Sağlık Bakanlığından ruhsatını almış firmalara ilaçlama yaptırabileceği, buna ilişkin olarak anlaşma yaptığı firmayla ilgili sözleşmeyi kontrol teşkilatına ibraz edeceği, yüklenicinin ilaçlama ruhsatı olması halinde ilaçlamayı kendisinin yapabileceği, her ilaçlama sonrasında ilaçlama raporlarının kontrol teşkilatına sunulacağı, ilaçlama sonrası meydana gelebilecek zehirlenme vakası olursa yüklenicinin bundan doğacak bütün hukuki durumlardan sorumlu olacağının belirtildiği, buna göre işin yapılacağı alanların böcek ve haşarattan korunması görevinin yüklenicide olduğu, eğer buna ilişkin ilaçlama yaptıracaksa ilaçlama sonrası meydana gelebilecek zehirlenme vakası olursa bundan yüklenicinin sorumlu tutulmasının, yüklenicinin kendi sorumluluğunda yaptırılacak bir hizmette gerekli özeni göstermek ve güvenlik önlemlerini almak sorumluluğu kapsamında yer aldığı anlaşılmış olup söz konusu düzenlemede mevzuata aykırılık olmadığı belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:

2-İdarece yükleniciye teslim edilen demirbaşlar, makineler, buzdolapları, araç ve gereçler dışında hizmetin aksadığı durumlarda; Kontrol Teşkilatınca gerek görülen mutfak demirbaşları, makineleri, yemek demirbaş malzemeleri servis araba ve kapları, su ısıtma cihazları, istenilen özelliklerdeki pişirme ve servis teçhizatı, buzdolapları vb. Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Kontrol Teşkilatının bu konudaki yazılı bildiriminden itibaren 10 gün içinde tedarik ederek Kontrol Teşkilatına bilgi verecektir. Kontrol Teşkilatının beğenmediği kalite, nicelik, nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat Yüklenici tarafından kullanılmayacaktır.

3-Yüklenici; Üniversitenin merkez mutfağı ve diğer servis alanlarında hizmette kullandığı tüm araç, gereç, makine (bulaşık makinesi, fırın, ocak, soğutucular, su yumuşatıcısı, sıcaklık ve nemölçer vb.) ve sıhhi tesisatın periyodik bakım- onarım ve kalibrasyonlarını üstlenecektir. (Fırın, bulaşık makineleri, devrilir tavalar, buharlı kazanlar, soğuk hava depoları en az 6 ayda bir, gaz ocakları ve davlumbazlar en az 3 ayda bir rutin olarak servis tarafından kontrol edilecektir. Kontrol teşkilatınca gerekli görüldüğünde ise bakım onarım ve rutin kontrol dışında ayrıca servis çağırtılabilecektir.)

4-Yemeklerin hazırlanmasında, pişirilmesinde, saklanmasında ve dağıtılmasında TSE standartlarına uygun paslanmaz çelik kaplar kullanılacaktır.

5-Yüklenici; öğrenci ve personele sıcak ve kaliteli yemek servisi yapmakla yükümlü olup, yemek ve servis kalitesinin geliştirilmesi ve eksikliklerin giderilmesi için gerekli tedbirleri almakla yükümlüdür.

6-Yükleniciye ait olup da sözleşme bitiş tarihinden itibaren 3 (üç) gün içerisinde alınmayan malzemeler tasfiye edilecektir. Yüklenici bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunamayacaktır.

7-Yüklenici; İdareye ait demirbaşları başka yerlere göndermeyecektir.

8-EK-1 de sunulan Merkez Yemekhane, Öğrenci Konukevi, Diş Hekimliği Fakültesi ve ilçe MYO yemek servis alanları demirbaş malzemeleri yükleniciye tutanakla teslim edilecek ve sözleşme sonunda tutanakla teslim alınacaktır. Bu malzemeler ihale konusu hizmette kullanılacak ve EK-2 de belirtilen yüklenicinin karşılayacağı diğer makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartı aranmayacaktır. Söz konusu malzemeler kiralama yolu ile temin edilebilir, kiralamaya ilişkin tüm olası yükümlülükler yükleniciye ait olup, İdareden herhangi bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan düzenlemeler gereğince, yüklenicinin, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlaması, yürütmesi, tamamlaması ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidermesi gerekeceği, yüklenicinin bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için gereken bütün malzemeyi ve ekipmanı da temin edeceği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerinden, yüklenicinin, ihale konusu yemekleri idarenin kendi mutfağında pişireceği, Teknik Şartname’de EK-2 sayılı listede yükleniciden talep edilen “Malzemeler” listesine yer verildiği, yine anılan Şartname’de idareye ait olan (yüklenici firmadan talep edilmeyen) demirbaşların EK-1 sayılı listede yer verildiği, ayrıca idarece yükleniciye teslim edilen demirbaşlar, makineler, buzdolapları, araç ve gereçler dışında hizmetin aksadığı durumlarda Kontrol Teşkilatınca gerek görülen mutfak demirbaşları, makineleri, yemek demirbaş malzemeleri, servis araba ve kapları, su ısıtma cihazları, istenilen özelliklerdeki pişirme ve servis teçhizatı, buzdolapları vb. yüklenici tarafından karşılanacağı, Kontrol Teşkilatının bu konudaki yazılı bildiriminden itibaren 10 gün içinde tedarik ederek Kontrol Teşkilatına bilgi vereceği, Kontrol Teşkilatının beğenmediği kalite, nicelik, nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizatın yüklenici tarafından kullanılmayacağının ifade edildiği, söz konusu düzenlemenin ihtimal dahilinde ortaya çıkabilecek bir durumu belirttiği, hizmetin aksamadan yürütülmesi görevinin yüklenicide olduğu, her halükarda yüklenicinin sağlayacağı malzemelerin neler olduğunun ve bunların dahi yüklenicinin kendi malı olma şartının aranmadığı hususları dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerin tekliflerin hazırlanmasını engel olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 14'üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlığı altında “Kontrol Teşkilatı gerekli gördüğü an ve sıklıkta kemikli dana eti ve kuzu etini Hıfzıssıhha Enstitüsü ve/veya kurumun uygun gördüğü laboratuvar da tüm tahlillerin yapılmasını isteyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemesinde kontrol teşkilatının gerekli gördüğü an ve sıklıkta kemikli dana eti ve kuzu etini Hıfzıssıhha Enstitüsü ve/veya kurumun uygun gördüğü laboratuvarda tüm tahlillerin yapılmasını isteyeceği, söz konusu tahlilin istenilmesi için kesin bir aralık öngörülmediği, söz konusu ürünlerin hangi özellikte olması gerektiğinin ayrıntılı olarak Teknik Şartname’de düzenlendiği, istenilen özelliklerin sağlanmadığı istisnaî durumlarda, idarece tahlil istenilebileceği ve bahse konu düzenlemelerin, isteklilerin teklif vermesini engelleyici nitelikte olmadığı anlaşıldığından, iddia yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 15'inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Tip Sözleşmesi’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

….

16.1.3.1. …………………………………….

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3.Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklamaları,

16.1.3’üncü maddesine ilişkin 26.4 numaralı dipnotta “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.” açıklaması,

16.1.3.1’inci maddeye ilişkin 26.5 numaralı dipnotta “(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 2'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 40 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

Teslim edilen işyerlerini ve demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara, kısmen veya tamamen devretmesi ya da idarece yapılmış taksimatı değiştirmesi halinde,

Binde
2

Çalışan personelin teknik şartnamede belirtilen kılık kıyafete uygun olarak giyinmemesi halinde,

Binde
2

Hak ediş evraklarının teknik şartnamede belirtilen sürede idareye teslim edilmemesi halinde,

Binde
2

Atık yağları Çevre ve Şehircilik Bakanlığından lisanslı firmalara/kuruluşlara teslim etmemesi halinde,

Binde
2

Mutfak ve yemek servis alanlarında yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında kullanılacak demirbaş malzemelerin veya araçların (taşıtlar) teknik şartnameye uygun olarak temin edilmemesi halinde,

Binde
2

Teknik şartnamede belirtilen bakım ve onarım işlerinin zamanında yapılmaması/yaptırılmaması halinde,

Binde
2

Çalıştırılan işçilerin dosyalarının teknik şartnameye uygun olarak tutulmaması halinde,

Binde
2

Mutfak ve yemek servis alanlarının Biyosidal Ürünlerin Kullanım Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik hükümlerine uygun olarak ilaçlamaması/ilaçlattırmaması halinde,

Binde
2

Hijyen Eğitim Yönetmeliğinin gereklerini yerine getirilmemesi halinde,

Binde
2

İş sağlığı ve güvenliği mevzuatına ilişkin yükümlülüklerin yerine getirilmemesi halinde,

Binde
2

Yemek servis saatlerinde, teknik şartnamede belirtilen personel sayılarının altında işçi çalıştırdığının tespit edilmesi halinde,

Binde
2

Yüklenici firma tarafından yemek yapımında kullanılacak malzemelerin teknik şartnameye uygun sürede temin edilmemesi halinde,

Binde
2

Ağır Aykırılık Halleri

Gıda zehirlenmesi; yüklenici firmanın vermiş olduğu hizmetten kaynaklı yemek yiyenlerde vuku bulacak toplu besin zehirlenmesi şikâyetlerinde; klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması ve bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde,

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30 unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlığı altında “37. Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde, gerekli laboratuvar tahlilleri, yemek numunelerinin üzerinden yapılacaktır. Gıda zehirlenmesinin yenilen yemekten olduğu anlaşılması durumunda Yüklenici hakkında yasal süreç başlatılacaktır. Gıda zehirlenmesinin yüklenici firmadan kaynaklandığı tespit edilirse o öğüne ait toplam yemek bedeli ödenmeyecektir. Ayrıca her türlü tedavi giderleri ile kayıp ve ziyanın bedeli Yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 16’ncı maddesinde ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai şartların ne şekilde belirleneceği düzenlenmiş, 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinden farklı olarak 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemeye yer verilerek protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacağının düzenlendiği, buna göre yüklenici firmanın vermiş olduğu hizmetten kaynaklı yemek yiyenlerde vuku bulacak toplu besin zehirlenmesi şikâyetlerinde; klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması ve bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinin gerçekleşmesi durumunun ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, diğer yandan Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlığı altında ise herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana gelmesi durumunun belirtildiği, bu durumda gıda zehirlenmesinin yüklenici firmadan kaynaklandığı tespit edilirse o öğüne ait toplam yemek bedelinin ödenmeyeceğinin ve ayrıca her türlü tedavi giderleri ile kayıp ve ziyanın bedelinin yüklenici tarafından karşılanacağının ifade edildiği, belirtilen düzenlemelerin gıda zehirlenmesinin önlenmesine yönelik düzenlemeler olduğu, toplu besin zehirlenmesi şikâyetlerinde her hâlükârda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinin uygulanarak protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğinin açık olduğu belirlendiğinden başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2023/UH.II-1466 (29 Kasım 2023)

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

“Kabul sürecindeki bakım ve giderler” başlıklı 48’inci maddesinde “Yüklenici, kabul sürecinin başlangıcından sonuna kadar geçen süre içinde işlerin bakımını yapmak, tümünü iyi bir şekilde korumak ve çıkabilecek kusur ve aksaklıkları gidermek zorundadır.

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin