KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/006
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 18.01.2023
Karar No : 2023/UH.II-127
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1190604 İhale Kayıt Numaralı “MBB Kültür Sosyal İşler Daire Başkanlığı Eğitim Merkezleri (MABEM) Gençlik Merkezleri, Çocuk Kültür Sanat Merkezleri Kısmi Zamanlı Eğitmenlik-Öğretmenlik Ders Saati Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 16.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “MBB Kültür Sosyal İşler Daire Başkanlığı Eğitim Merkezleri (MABEM) Gençlik Merkezleri, Çocuk Kültür Sanat Merkezleri Kısmi Zamanlı Eğitmenlik-Öğretmenlik Ders Saati Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.nin 21.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.12.2022 tarih ve 70589 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1658 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 16.12.2022 tarihinde gerçekleştirilen “MBB Kültür Sosyal İşler Daire Başkanlığı Eğitim Merkezleri (MABEM) Gençlik Merkezleri, Çocuk Kültür Sanat Merkezleri Kısmi Zamanlı Eğitmenlik-Öğretmenlik Ders Saati Hizmeti Alımı” ihalesinde firmalarının ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olduğu,

İdarece alınan 16.12.2022 tarihli ihale komisyon kararının genel hukuk ilkeleri ve meri mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde yer alan “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü doğrultusunda idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 26.12.2022 tarihli şikâyete cevabında somut gerekçelere dayanmayan, yasal dayanaklardan yoksun açıklamalara yer verilmek suretiyle şikâyet başvurularının reddedildiği,

İdarece 16.12.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, anılan isteklinin teklif fiyatının 46.916.880,46 TL olduğu, söz konusu istekli tarafından sunulan teklif fiyatın Teknik Şartname’de yer verilen asgari işçilik maliyetini karşılamadığı,

Teknik Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 8’inci bölümünde yer alan düzenlemeye göre anılan ihalede işçilik ücretlerinin hangi oranda ve ne şekilde hesaplanacağının açık bir şekilde belirtildiği, söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, ihale dokümanında verilmesi öngörülen toplam eğitim saatinin belirtildiği, ders ücretlerinin brüt asgari ücretin 2,25 katından az olmayacak şekilde teklif fiyata dahil edileceği, bu durumda, Kanun kapsamındaki bir ihalede belirlenmiş olan saatlik asgari ücretin altında personel çalıştırılamayacağı durumu göz önüne alındığında, isteklilerin sözleşme giderleri dahil teklif edilmesi gereken asgari bedeli bu hususlar dikkate alarak hesaplamaları gerektiği,

İşçilik ücretlerine ilişkin yapılan asgari işçilik hesaplamalarının birim fiyat teklif cetveline göre düzenlenmiş halinde “Öğretmenlik Ders Saati Ücreti” kalemi için, biriminin saat, miktarının 582.746 olduğu, teklif edilen birim fiyat olarak 79,27 TL’nin belirlenerek toplam 46.194.275,42 TL olarak asgari işçilik hesabı oluşturulduğu, ihale uhdesinde kalan istekli Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin 46.916.880,46 TL olduğu, söz konusu tutardan sözleşme ve genel giderler (damga vergisi: 444.772,03; karar pulu: 266.957,05; KİK payı: 23.458,44) çıkarıldığında geriye 46.181.692,94 TL kaldığı, bu tutarın da asgari işçilik maliyet tutarı olan 46.194.275,42 TL tutarını karşılamadığı,

Anılan ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet işi olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinin 79.3.5’inci alt maddesi gereği sözleşme giderlerinin ilgili mevzuatına göre hesaplanmak zorunda olduğu, bu hesaplama neticesinde asgari maliyetin altında teklif sunan isteklilerin tekliflerinin doğrudan değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin 46.916.880,46 TL tutarındaki teklif fiyatının asgari işçilik maliyeti altında kalması nedeniyle, Tebliğ açıklamaları gereği teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

Ancak idareye şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevabında işçilik ücretlerine ilişkin yer verilen hesaplamada; sözleşme genel giderlerinin anılan isteklinin toplam fiyat teklifi üzerinden değil, birim fiyatı üzerinden hesaplandığı, fakat sözleşme genel giderlerinin isteklinin toplam fiyat teklifi üzerinden hesaplanması gerektiği, idare tarafından kamu ihale mevzuatı hükümlerine aykırı olarak tesis edilen söz konusu işlemlerin hak kaybı oluşturduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin geçici 23 ve 24’üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

78.7. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak, çalıştırılacak personel için brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası ücret belirlenebilecek; ancak “brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası” şeklinde bir belirleme yapılmayacaktır. Tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi amacıyla, istekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işveren paylarının hesabında bu hususlar dikkate alınmaz.

…

78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici kârı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

...” açıklamaları,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.3.3. Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü”ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.

…

79.3.5. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır…” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, haberleşme, irtibat bürosu (Manisa İl Merkezinde ve 15 ilçesinde)ve buna ilişkin giderler teklif edilecek fiyata dahildir.

Saat başı olarak ücretlendirilecek eğitim giderleri için SGK, vergi, damga, sözleşme giderleri, personel giderleri vb. tüm giderler teklif edilecek fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 8’inci bölümünde “Yüklenicinin birim fiyat bedel olarak sunduğu teklifi: Toplam 582.746 ders saati alımı 12 (ONİKİ) aylık bir süre karşılığı hizmet sunumudur. Yüklenici firma, 4857 Sayılı İş Kanunu ve diğer yasaların hükümlerine kesinlikle uyacaktır. Bu kanunların öngördüğü vecibeleri yerine getirmek zorundadır. Aksi takdirde doğabilecek her türlü tazminat ve ödemeler yüklenici firmaya aittir.

Öğretmenlerin brüt 1 saatlik ders ücreti, ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katından az olamaz.

İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

Fiyat Farkı Açıklamaları 31.08.2013 tarih ve 285751 Resmi Gazetede yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 6’ncı maddesindeki esaslara göre fiyat farkı uygulanacak olup; 2023 Yılı Asgari ücretteki fiyat değişikliği ile ilgili fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Manisa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı Halk Eğitim Şube Müdürlüğü Eğitim Merkezleri (MABEM), Gençlik Merkezleri ve Çocuk Kültür Sanat Merkezlerinde kısmi zamanlı görev yapacak eğitmen-öğretmen ders saati ve araç kiralama (şoförsüz) hizmet alım işi olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 16.12.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, işe başlama tarihinin 01.01.2023; işi bitirme tarihinin 31.12.2023 olduğu, anılan ihaleye iki isteklinin teklif verdiği, daha sonra ilk oturumda teklif mektubu ve geçici teminatı uygun olduğu belirlenen isteklilerin teklifleri esas alınarak aşırı düşük teklif sınır değerin 34.092.251,15 TL olarak hesaplandığı, hesaplanan sınır değerin altında teklif bulunmadığı, 16.12.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Müh. Müteah. Hizmet. Ulaşım Toplu Taş. Sosyal Tesisler İşlet. Tur. ve En. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

İhale dokümanının yukarıda yer verilen düzenlemelerinden, şikâyete konu ihalenin, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan “MABEM, Gençlik Merkezleri ve Çocuk Kültür Sanat Merkezlerinde” olmak üzere 582.746 saat eğitmenlik-öğretmenlik hizmetini gerçekleştirmek üzere kısmi zamanlı olarak eğitmen çalıştırılması işi olduğu, çalıştırılacak personele ilişkin olarak Teknik Şartname’de her bir personel için “Öğretmenlerin brüt 1 saatlik ders ücreti, ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katından az olamaz.” düzenlemesine yer verilerek saatlik asgari ücretin ne kadar fazlasının ödeneceğine ilişkin düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda yer verilen açıklamaları gereğince inceleme konusu ihaleye konu iş kapsamında kısmi zamanlı olarak çalışma söz konusu olduğundan, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı niteliğinde olduğu ve sözleşme giderlerinin ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle tekliflerin değerlendirileceği anlaşılmıştır. Sözleşme giderlerinin hesaplanmasında 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu’nun “Akitlerle ilgili kâğıtlar” başlıklı bölümünde “A. Belli parayı ihtiva eden kâğıtlar: 1. Mukavelenameler, taahhütnameler ve temliknameler” için sözleşme bedelinin binde 9,48 oranında damga vergisi alınacağı, “II. Kararlar ve mazbatalar” başlıklı bölümünde “2. İhale Kanunlarına tabi olan veya olmayan resmi daire ve kamu tüzel kişiliğini haiz kurumların her türlü ihale kararları” için sözleşme bedelinin binde 5,69 oranında karar pulu ücreti alınacağı ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) bendi uyarınca Kurum hesaplarına ödenmesi gereken bedelin sözleşme bedelinin %0,05 olduğu hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’de öğretmenlerin brüt 1 saatlik ders ücretinin, ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katından az olamayacağı düzenlendiğinden, KİK işçilik modülünde öncelikle ihale tarihi itibarıyla geçerli olan asgari ücret olan 6.471,00 TL girilerek, asgari kısmi süreli çalışma ücreti saatlik olarak 35,23 TL olarak hesaplanmıştır. Söz konusu ihalede brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katından daha az ödeme olmayacağından 35,23 x 2,25= 79,2675 TL/saat rakamına ulaşılmıştır. Toplam çalışma süresi 582.746 saat olduğundan 582.746 x 79,2675 TL= 46.192.818,55 TL asgari işçilik bedeli olarak belirlenmiştir. Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Mühendislik Müteah. Hizmetleri Ulaşım Toplu Taşımacılık Sosyal Tesisler İşletmeciliği Turizm ve Enerji Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi’nin toplam teklif rakamı olan 46.916.880,46 TL üzerinden binde 5,69 karar pulu, binde 9,48 damga vergisi, onbinde 5’i 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) bendi uyarınca Kurum hesaplarına yatırılması gereken bedel (toplamda % 1,567) hesaplandığında 46.916.880,46 TL x 1,567/100= 735.187,52 TL, isteklinin toplam teklifinden bu rakam çıkartıldığında 46.916.880,46-735.187,52= 46.181.692,94 TL rakamına ulaşılmıştır.

Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin sözleşme giderleri hariç tutarının ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında olduğu belirlendiğinden başvuru sahibinin iddiasının uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda yer verilen 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verileceği, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kurum’a yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesinin yapılacağı ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemeyeceği, diğer hallerde ise başvuru bedelinin iade edilmeyeceği hüküm altına alınmış olduğundan itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine yönelik Kurul kararının bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kurul kararı ile birlikte Kuruma yazılı talebi halinde bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde, 41.482,00 TL tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedelinin iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin kabul edilmeyerek teklifinin reddedilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca Besot Manisa Belediyesi Müş. Müh. Müt. Hiz. Ulaşım Top. Taş. Sos. Tesis. İşlet. Turz. ve Enerji San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin ihalede teklif edilmesi zorunlu olan asgari işçilik tutarını karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuruya konu ihale Manisa Büyükşehir Belediyesi Kültür ve Sosyal İşler Dairesi lığı tarafından 16.12.2022 tarihinde yapılan “MBB Kültür Sosyal İşler Daire lığı Eğitim Merkezleri (MABEM) Gençlik Merkezleri, Çocuk Kültür Sanat Merkezleri Kısmi Zamanlı Eğitmenlik-Öğretmenlik Ders Saati Hizmeti Alımı” ihalesi olup ihaleye 2 isteklinin teklif verdiği, her iki teklifin de hesaplanan sınır değerin üzerinde olduğu, ihalenin en düşük geçerli teklif sahibi Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Müh. Müteah. Hizmet. Ulaşım Toplu Taş. Sosyal Tesisler İşlet. Tur. ve En. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Acar Kurumsal Yönetim Hizmetleri Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi

…

79.3.3.Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü”ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.

…

79.3.5. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır. …” açıklaması,

Anılan Tebliğin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

…

78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.

78.30. (Ek:07/06/2014-29023 R.G./48. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…

ç) (Değişik: 25/10/2014-29156 R.G./2. md., geçerlilik: 11/9/2014) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir…” açıklaması yer almaktadır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan başvuruya konu ihalede, ihale dokümanında yer verilen düzenlemelere göre ihale konusu iş kapsamında MBB Kültür Sosyal İşler Daire lığı Eğitim Merkezleri (MABEM) Gençlik Merkezleri, Çocuk Kültür Sanat Merkezleri birimlerinde toplam 582.746 saat eğitmenlik-öğretmenlik hizmetini gerçekleştirmek üzere kısmi zamanlı eğitmen çalıştırılacağı, Teknik Şartname’de çalıştırılacak her bir personele için 1 saatlik ders ücreti karşılığı ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katından az olamayacak şekilde ödeme yapılacağı düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelere göre çalıştırılacak personel için 1 saatlik ders ücreti karşılığı olarak brüt saatlik asgari ücretin 2,25 katı ödeneceği dikkate alındığında sözleşme ve genel giderler hariç brüt saatlik asgari ücretin 79,2675 TL/saat olması gerektiği, bu tutara göre %4 oranında sözleşme ve genel giderler hariç toplam asgari işçilik maliyetinin (582.746 x79,2675) 46.192.818,55 TL olması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Müh. Müteah. Hizmet. Ulaşım Toplu Taş. Sosyal Tesisler İşlet. Tur. ve En. San. ve Tic. A.Ş.nin teklif bedelinin 46.916.880,46 TL olduğu dikkat alındığında teklif edilen bedelin teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin üzerinde olduğu görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan 78’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler, 79’uncu maddesinde ise idarece sınır değerin tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin hükümler düzenlemiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan 79.3.5’inci maddesi gereği personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanmasının söz konusu olmayacağı, sözleşme giderlerinin ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacağı, söz konusu düzenlemelerin tamamının personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde teklifi sınır değerin altında olan isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarını nasıl yapacaklarına ve yapılan açıklamanın nasıl değerlendirileceğine ilişkin olduğu, ihalede geçerli kabul edilen bütün tekliflerin sınır değerin üzerinde olduğu dikkate alındığında verilen tekliflerin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulamayacağı, işçilik ve diğer maliyet bileşenlerine teklif edilen bedellerin denetiminin ancak aşırı düşük teklif sorgulama sürecinde yapılabileceği, ihaleye geçerli teklif veren isteklilerce sunulmuş hiçbir teklifin sınır değerin altında bulunmadığı, dolayısıyla İdari Şartname’nin 33’üncü maddesindeki düzenlemeler gereğince idarenin hiçbir teklifi aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutmadığı da göz önüne alındığında, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı kapsamında yapılan başvuruya konu ihalede isteklilerin teklifinin geçerli olup olmadığı hususunun anılan Tebliğ’in 79.3.5’inci maddesindeki personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarında teklifi aşırı düşük ve sınır değerin altında olan isteklilerin tekliflerinin değerlendirilmesine ilişkin düzenlemeler dikkate alınarak değerlendirilmesinin mevzuata uygun olmayacağı, bununla birlikte isteklilerin tekliflerinin ihale dokümanında belirlenen kriterlere göre %4 sözleşme giderleri ve genel giderler ile damga vergisi, karar pulu hariç teklif edilmesi gereken 46.192.818,55 TL tutarındaki asgari işçilik maliyetini karşılaması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Müh. Müteah. Hizmet. Ulaşım Toplu Taş. Sosyal Tesisler İşlet. Tur. ve En. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin bu tutarın üzerinde olduğu dikkate alındığında bu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönündeki kararın yerinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; uyuşmazlığa konu ihalede, yukarıda yapılan değerlendirme ve tespitler doğrultusunda, ihale üzerinde bırakılan Besot Manisa Belediyesi Müşavirlik Müh. Müteah. Hizmet. Ulaşım Toplu Taş. Sosyal Tesisler İşlet. Tur. ve En. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifi %4 sözleşme giderleri ve genel giderler ile damga vergisi, karar pulu hariç asgari işçilik maliyetini karşıladığı ve idarece bu isteklinin teklifinin geçerli kabul edilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşıldığından “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine ilişkin kurul çoğunluğunca alınan “düzeltici işlem belirlenmesine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.