KİK Kararı: 2023/UH.II-124

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/006
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 18.01.2023
Karar No : 2023/UH.II-124
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Nesli Yemekçilik Gıda Temizlik Turizm Tarım İnşaat Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Aksaray Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1043218 İhale Kayıt Numaralı “Aksaray Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ile Aksaray A. Kadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü 2023 Yılı Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Aksaray Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 11.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Aksaray Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ile Aksaray A. Kadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü 2023 Yılı Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım İşi” ihalesine ilişkin olarak Nesli Yemekçilik Gıda Temizlik Turizm Tarım İnşaat Ticaret Limited Şirketi tarafından 02.01.2023 tarih ve 71199 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/14 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihalenin 2’nci kısmının firmaları üzerinde kaldığının 16.11.2022 tarihinde EKAP üzerinden bildirildiği ve 28.11.2022 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmeye davet yazısının gönderildiği, ardından 07.12.2022 tarihinde sözleşmeye davet yazısının ön inceleme nedeni ile iptal edildiğinin ve 13.12.2022 tarihinde de ihalenin iptal edildiğinin bildirildiği, iptal gerekçesinin kamu maliyetinin oluşmadığı şeklinde belirtildiği, ancak maliyetin Türkiye geneli huzurevlerinin yaklaşık maliyeti üzerinde olmayıp makul bir seviyede olduğu, bu nedenle ihalenin iptalinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur….” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: .

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: .

e) Miktarı:

2023 Yılı Aksaray Abdülkadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü ile Aksaray Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlükleri için Kuruluş Mutfaklarında toplam 340709 adet Yemek Pişirme Yoluyla Malzeme Dahil yemek Hazırlama, Dağıtımı ve Servis işi

A.Kadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü

1. Sabah Kahvaltısı (13+ Yetişkin) 46000 Adet

2. Öğle Yemeği (13+Yetişkin) 56000 Adet

3. Akşam Yemeği (13+Yetişkin) 46000 Adet

4. Ara Öğün (13+ Yetişkin) 36500 Adet

Aksaray Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü

1. Sabah Kahvaltısı (13+ Yetişkin) 30645 Adet

2. Öğle Yemeği (13+ Yetişkin) 40820 Adet

3. Akşam Yemeği (13+Yetişkin ) 30454 Adet

4. Ara Öğün (13+ Yetişkin) 52560 Adet

5. Özel Gün Menüsü (13+ Yetişikn) 1730 Adet

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Aksaray Abdülkadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü ile Aksaray Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İhale komisyonu kararı üzerine İdare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez.

34.2. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum, bütün isteklilere gerekçesiyle birlikte derhal bildirilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale konusu işin “Aksaray Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ile Aksaray A. Kadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü 2023 Yılı Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım İşi” olduğu, kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen ihalenin 2. kısmının (Aksaray A. Kadir Üçyıldız Huzurevi Müdürlüğü) 14.11.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi Nesli Yemekçilik Gıda Temizlik Turizm Tarım İnşaat Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı; ihale komisyonu kararının 16.11.2022 tarihinde onaylandığı ve kesinleşen ihale kararının EKAP üzerinden başvuru sahibi istekliye bildirildiği ihale üzerinde bırakılan isteklinin sözleşmeye davet edildiği; ardından EKAP üzerinden gönderilen 07.12.2022 tarihli ve “sehven yapılan davet yazısının iptali” konulu yazıda “Sözleşmeye davet konulu yazı sehven gönderilmiş olup ihale kararı ön mali kontrolde olduğu için ilgili davet iptal edilmiştir. Ön mali kontrolden sonra uygun görülmesi halinde tekrardan gerekli işlemler yapılacaktır.” denildiği;

İhale işlem dosyasında bulunan 09.12.2022 tarihli tutanakta “…EKAP e ihale sayfasında istekli olabilecek sıfatı kazanılarak 13 firmanın doküman indirdiği fakat ihaleye 5 adet isteklinin teklif verdiği komisyonumuz tarafından tespit edilmiştir.

Bu nedenle ihalenin bütün aşamaları komisyonumuz tarafından yapılmış olup, ihale dosyası Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığına Ön Mali Kontrol yapılması için İl Müdürlüğümüz tarafından gönderilmiştir. Yapılan Ön Mali Kontrol sonucu ihalenin düzeltici işleme gidilmesi konusunda Bakanlığımız Strateji Geliştirme Başkanlığının 08.12.2022 tarihi ve E-363397706-705-99-5692730 sayılı yazı ile bildirilmiştir.

Bakanlığımız Strateji Geliştirme Başkanlığının ilgi yazıda adı geçen firma ihalenin iki kısmına da teklif vermiş olup, komisyonca yapılan değerlendirmede ihaleye sunmuş olduğu iş bitirme belgesinin teklif ettiği bedeli karşılamadığı nedeniyle ihale dışı bırakılmıştır. İhale dışı bırakılan Özçevik Catering Yem. Taş. Ltd. Şti. adlı firma kesinleşmiş ihale kararı sonrası yasal süresi içerisinde idareyi telefonla arayarak geçici teminatını serbest bırakılmasını istemiştir. Firmanın isteği üzerine geçici teminat çöz işlemi yapılmıştır.

Ancak HAİUY’nin 28’inci maddesinin 6’ncı bendi gereği “Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde; ilanda ve dokümanda işin başvuruda bulunulabilecek veya teklif verilebilecek her bir kısmı ve bu kısımlar için tespit edilen yeterlik kriterleri ayrı ayrı gösterilir. Aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılır.” denilmektedir.

Aile ve Sosyal Hizmetler Başkanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 08.12.2022 tarih ve sayılı Ön Mali Kontrol konulu yazısına istinaden ihalenin düzeltici işleme gidilmesi istenmiş olup, yine yanı firma ile yapılan telefon ve sözlü görüşmeler neticesinde çözmüş olduğu geçici teminatını düzeltici işleme gidileceğinden dolayı idare teminatı istemiştir. İlgili firma teminatını tekrar yatıramayacağını bunun mümkün olmadığını telefonla arayarak belirtmiştir. Bu nedenle düzeltici işleme gidilememiş olup, ayrıca kamu yararı göz önüne alınarak; Kamu İhale Kanunu’nun 39’uncu maddesi… hükmüne istinaden ihale iptal edilmiştir.

Sonuç olarak idare 2 aylık pazarlık ihalesine gidilecek olup, iptal okan ihaleye katılan isteklilerin tamamına doküman almaya ve teklif vermeye davet gönderilecektir. Akabinde de 10 aylık açık ihaleye çıkacaktır.

İş bu tutanak tarafınızca imza altına alınmıştır. 09.12.2022” denilerek ihale komisyonu üyelerince imzalandığı;

EKAP üzerinden gönderilen 13.12.2022 tarihli ve “İhale iptal kararı” konulu yazıda, “EKAP E İhale sayfasında istekli olabilecek sıfatı kazanılarak 13 firmanın doküman indirdiği fakat ihaleye 5 adet isteklinin teklif verdiği komisyonumuz tarafından tespit edilmiştir. Bu nedenle ihalenin bütün aşamaları komisyonumuz tarafından yapılmış olup, ihale dosyası Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’na Ön Mali Kontrol Yapılması için İl Müdürlüğümüz tarafından gönderilmiştir. Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 08.12.2022 tarih ve sayılı Ön Mali Kontrol konulu yazısına istinaden ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır. Bu kapsamda Kamu İhale Kanunu’nun 39’uncu maddesinin “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez.” hükmüne istinaden ihale iptal edilmiştir.” denildiği hususları tespit edilmiştir.

Bu bildirim üzerine başvuru sahibi isteklinin 20.12.2022 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 29.12. 2022 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 29.12.2022 tarihinde şikâyetçiye bildirildiği ve şikâyetçinin 02.01.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile ihalenin iptaline karşı itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

İhalenin iptaline ilişkin tutanakta ihalenin 2. kısmının iptaline ilişkin gerekçeye yer verilmediği; iptal kararının bildirimine ilişkin yazıda ön mali kontol birimi yazısına dayanıldığının belirtildiği ve idareye şikayet üzerine alınan kararda gerekçe olarak “yapılan ön mali kontrol sonucunda ihalenin düzeltici işlem yapılması gerektiğini belirtmektedir.

Ancak yapılan değerlendirmede ihaleye istekli olarak katılan Özçevik Catering Yemekçilik Taşımacılık Limited Şirketi’nin geçici teminatını şifre çöz işlemi yapılması gerekçesiyle adı geçen firma ile Nesli Yemekçilik Gıda Temizlik Turizm Tarım İnşaat Ticaret Limited Şirketi’nin vermiş olduğu teklifin kamu maliyeti oluşturması nedeniyle..” hususunun belirtildiği görülmüş olup iptale gerekçe olarak gösterildiği anlaşılan ön mali kontrol birimi yazısının ihale işlem dosyasında bulunmadığı tespit edilmiştir.

İdareden yazı ile istenilmesi üzerine 12.01.2023 tarihinde EKAP üzerinden gelen yazı ekinde yer alan Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı “Ön Mali Kontrol” konulu ve 08.12.2022 tarihli yazısında “Başkanlığımız tarafından yapılan ön mali kontrol neticesinde aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Sözleşmeye davet" başlıklı 42'inci maddesinde; 41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir." hükmü yer almasına rağmen ihale işlem dosyası ön mali kontrol için Başkanlığımıza gönderilmeden sözleşmeye davet yapıldığı anlaşılmıştır.

2)İhale onay belgesi incelendiğinde "Kullanılabilir Ödenek" tutarının yazılmadığı tespit edilmiştir.

3)Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 20'nci maddesinin ikinci fıkrasında; "İhale işlem dosyasının birer örneği, ilan veya daveti izleyen üç gün içinde idare tarafından ihale komisyonu üyelerine verilir." hükmü yer almasına rağmen ihale işlem dosyasının bir örneğinin ihale komisyonu üyelerine verildiğine tutanakta tarih yer almadığı görülmüştür.

4)İhale işlem dosyasında yer alan İdari Şartnamenin 7.4.1 maddesinde ; "...İstekli tarafından teklif edilen bedelin %25'den az olmamak üzere ,ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir." ifadesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler" başlıklı 28'inci maddesinin altıncı bendinde; Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde; ilanda ve dokümanda işin başvuruda bulunulabilecek veya teklif verilebilecek her bir kısmı ve bu kısımlar için tespit edilen yeterlik kriterleri ayrı ayrı gösterilir. Aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılır." hükmü yer almasına rağmen, söz konusu ihalede her iki kısım için de ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olan Özçevik Catering Yemekçilik Taşımacılık Limited Şirketinin birinci kısım için verdiği 2.942.528,50 TL'lik teklifi ile ikinci kısım için verdiği 3.889.625,00 TL'lik teklifinin; bahse konu istekli tarafından sunulan İş Deneyini Belgesinin güncellenmesi neticesinde tespit edilen tutarın, isteklinin teklif ettiği bedelin yüzde 25'ini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilmiştir.

Ancak isteklinin sunmuş olduğu 559.800,00 TL (EKAP üzerinden güncellenmiş tutarı 1.623.310,23 TL ) tutarında iş deneyim belgesi, Anılan Yönetmelik hükmüne istinaden her iki kısım için ayrı ayrı değerlendirildiğinde, birinci kısım için gerekli olan iş deneyim belgesi tutarının 735.632,13 TL (2.942.528,50x0,25=735.632.13 TL), ikinci kısım için ise 972.406,25 TL (3.889.625,00x0,25= 972.406,25 TL) olması nedeniyle teklif edilen bedelin yüzde 25'ini sağladığı anlaşıldığından, isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının uygun olmadığı mütalaa edilmektedir.

11 Müdürlüğünüze bağlı kuruluşların toplanı 7.925.564,65 TL yaklaşık maliyetli, 2022/1043218 ihale kayıt numaralı ve 2 (iki) kısımdan oluşan "2023 Yılı Malzeme Dahil Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmet Alım İşi" ihalesinin yukarıda belirtilen 4'üncü madde gereğince düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiği mütalaa edilmekte olup, düzeltici işleme ilişkin bilgi ve belgelerin Başkanlığımıza gönderilmesi gerekmektedir. Ancak söz konusu düzeltici işlem tesis edilmeden Aksaray Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü'ne ait birinci kısım için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirtilen Tepe Group Kurumsal Hizmetler San. Tic. Ltd. Şti. ile Aksaray A.Kadir Üçyıldız Hzurevi Müdürlüğü'ne ait ikinci kısım için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirtilen Nesli Yemekçilik Gıda Tem. Tur. Tarım İnş. Tic. Ltd. Şti. ile sözleşme yapılması harcama yetkilisinin uhdesinde olup, sözleşme imzalanması halinde, Bakanlığımız Ön Mali Kontrol İşlemleri Yönergesinin 23'üncü maddesinde yer alan; "(1) Başkanlıkça yapılan ön mali kontrol sonucunda;

1. Taahhüt evrakı ve sözleşme tasarılarında, teyit işlemi veya düzeltici işlem ön görülmesi ya da sözleşme imzalanmasının uygun olmadığına ilişkin görüş yazısının harcama yetkilileri tarafından, dikkate alınmayarak sözleşme imzalanması
2. Ödeme emri belgesi ile eki belgelerin ön mali kontrolü sonucunda uygun görüş verilmediği halde harcama yetkilileri tarafından ödemenin gerçekleştirilmesi, halinde 5 (beş) iş günü içinde gerekçeleriyle birlikte Başkanlığa yazılı olarak bildirilir.

(2) Başkanlıkça bu tür işlemlerin kayıtları tutulur ve aylık dönemler itibariyle ilgili harcama biriminin ve Başkanlığın bağlı olduğu üst yöneticiye bildirilir. Söz konusu kayıtlar iç ve dış denetim sırasında denetçilere de sunulur, "hükmü gereğince sözleşmenin imzalanma gerekçesi ile birlikte bir örneğinin 5 iş günü içerisinde Başkanlığımıza gönderilmesi gerekmektedir.” denildiği tespit edilmiştir.

Bu tespitler muvacehesinde ön mali kontrol birimi tarafından, incelenen ihalenin ikinci kısmına en düşük teklifi veren isteklinin ihale komisyonunca sehven değerlendirme dışı bırakıldığı hususunun tespit edilmesi üzerine ihalede düzeltici işlem yapılması yönünde görüş bildirildiği; idarenin ilgili isteklinin iade edilmiş olan geçici teminatını tekrar idareye sunamaması üzerine fiilen düzeltici işlemi gerçekleştiremediği ve bunun üzerine kamu yararı gözetilerek 4734 sayılı Kanun’un 39’uncu maddesi uyarınca ihalenin iptali kararını aldığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca idareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. İhalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de, bu yetki mutlak ve sınırsız olmayıp kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır.

Başvuru konusu ihalenin, 4734 sayılı Kanun’un 39’uncu maddesi uyarınca iptali işlemine ilişkin gerekçenin, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sunan isteklinin teklifinin sehven değerlendirme dışı bırakılması hususunun Ön Mali Kontrol incelemesinde tespit edilmesi üzerine görüş olarak bildirilen düzeltici işlemin ihale sürecinde fiili durum itibariyle idarece gerçekleştirilememesi nedeniyle kamu yararı gözetilerek daha yüksek teklifle sözleşme imzalamamak olduğu anlaşılmıştır.

İncelenen ihale sürecinde kamu yararının sağlanması için idarenin iptal kararı aldığı anlaşılmış olup 4734 sayılı Kanun çerçevesindeki sorumluluk idareye ait olduğundan kamu yararını da gözeterek idarenin işlemini hukuka uygun olmadığından bahisle kaldırabileceği dikkate alındığında iptal gerekçesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 39’uncu maddesi uyarınca ihale komisyonunca iptal edildiği ve yukarıda iptal gerekçesi ile sınırlı olarak yapılan inceleme neticesinde iptal işleminde herhangi bir mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.