KİK Kararı: 2023/UH.II-1027

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/037
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 19.07.2023
Karar No : 2023/UH.II-1027
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Sistem Entegre Hizmet İşleri Yönetimi San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Isparta İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/465830 İhale Kayıt Numaralı “Isparta İli Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri 2023-2024-2025 Yılları 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetler İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Isparta İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 12.06.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Isparta İli Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri 2023-2024-2025 Yılları 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetler İşi” ihalesine ilişkin olarak Sistem Entegre Hizmet İşleri Yönetimi San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 06.06.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.06.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.06.2023 tarih ve 97293 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/775 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. a) Teknik Şartnamede verilecek yemeklerin ve menülerin Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğine uygun olarak hazırlanacağının belirtildiği, Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği'nin ekinde yer alan Tablo I'de yetişkinler için normal yemek istihkak cetvelinde günlük azami 200 gram kemikli etin verileceği, haftalık da azami yedi kez verileceğinin belirtildiği,

Teknik Şartnamede yer alan örnek menülerde yer alan gramajların Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği'nde belirtilen azami gramajların üzerinde olduğu, bu durumun isteklilerin tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarını engeller nitelikte olduğu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde belirtilen rekabet ilkesini zedelediği,

Teknik Şartname’nin 14 günlük menü örneği içeriğinde yer alan ana yemeklerdeki et gramajlarının hesaplaması yapıldığında; 1. gün öğle yemeği için fırın tavuk 200 gr., akşam yemeği için etli bamya 50 gr. olmak üzere toplamda 250 gr.; 4. gün öğle yemeği için, etli nohut 35 gr., akşam yemeği için tavuk döner 200 gr., olmak üzere toplamda 235 gr.; 8. gün öğle yemeği için, karnıyarık 60 gr., akşam yemeği için tavuk şiş 150 gr., olmak üzere toplamda 210 gr.; 11. gün öğle yemeği için, arnavut ciğeri 150 gr., akşam yemeği için kabak musakka 60 gr., olmak üzere toplamda 210 gr. et miktarının belirtildiği, ancak belirlenen miktarların azami kemikli et için 200 gr. olması gerektiği, idare tarafından yapılan düzenlemenin Teknik Şartnamede atıfta bulunulan Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğine aykırı olduğu,

b) Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğinin 90’ıncı maddesinde “Hastaların beslenmeleri normal ve rejim yemeği olmak üzere ikiye ayrılır.

a) Normal Yemek: Normal yemek verilmesi gereken hastalara hergün sabah kahvaltısı öğle ve akşam yemekleri verilir. Bu yemeklerin grubları, tarifleri ve günlük azami miktarları ek tablolarda gösterilmiştir.

Normal iaşe edilen bütün hastalardan, tedavi eden tabib tarafından lüzumlu görülenlere ayrıca ikindi kahvaltısı veya gece sütü gibi ilave öğünler verilebilir. 89. madde gereğince iaşesi gerekenlerin hepsine normal yemek, gece nöbeti tutanlara da gerek görülürse gece kahvaltısı verilir. Kahvaltılarda ekmek, çay veya süt dışında en fazla 3 çeşit kahvaltılık verilir. Peynirle yumurta beraber verilmez.

Normal yemekler her öğünde üç kaptır. Düzenlenmesinde et, sebze nişastalı gıda maddeleri meyve veya tatlı bulunmasına dikkat edilir. Aynı öğünde iki etli, iki nişastalı veya 2 sebzeli, aynı günde iki öğün tatlı ve nişastalı yemek verildiği zaman hamur tatlısı verilmez.

Öğle yemeği ile akşam yemeği aynı olabileceği gibi, aynı erzakı kullanmak kaydıyle ve üç kabı geçmemek şartıyla akşam yemeğinin bir veya iki türü değiştirilebilir.

b) Rejim Yemeği:

Hastalara tıbbi zorunluluk veya tedavi gereği olarak verilecek her türlü yemek ve besin maddeleri rejim yemeğine girer. Tedavi ve beslenmeleri özellik gösteren hastalara, tedavi eden tabibin lüzum göstereceği her çeşit yiyecek, tabelalara cins ve miktarları yazılmak şartı ile verilir. Rejim yapması gereken tabib ve kurum personeli rapor almak suretiyle raporlarında belirtilen süre kadar rejim hastaları gibi iaşe edilirler.” hükmünün bulunduğu, anılan Yönetmelik hükmüne göre öğle ve akşam yemek menülerinin aynı olabileceği veya aynı erzakı kullanmak suretiyle yemeklerin türünün değiştirilebileceğinin belirtildiği, oysa idarece hazırlanan örnek menülerde birbirinden tamamen farklı yemeklere yer verildiği, öğle yemeğinde kullanılan erzakı kullanmak kaydıyla akşam yemeğinde yemek türünün değiştirilmesi kuralına aykırı olarak menü hazırlandığı,

2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin 3’üncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne yer verildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde “İdarece hak ediş ödemesi Yükleniciye hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde yapılır. (Sütçüler, Keçiborlu, Senirkent, Uluborlu İlçe Hastanelerinin ödemeleri Isparta Şehit Yunus Emre Devlet Hastanesince, Gelendost İlçe Hastanesinin ödemesi ise Yalvaç Devlet Hastanesince yapılacaktır.)” düzenlemesinin yapıldığı, yükleniciye hakediş ödemelerinin takip eden ay içerisinde ödeneceğinin belirtildiği, ilgili madde hükmüne göre Temmuz ayının 1. gününde başlayan ve 31. gününe kadar verilen hizmet karşılığı hakedişin, Ağustos ayı içerisinde ödeneceği, oysa aynı maddenin devamı olan 12.1.1’inci maddesinde “Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesinin bulunduğu, anılan 12.1.1’inci maddeye göre ise hakediş ödemelerinin 30+30 olmak üzere toplam 60 gün içinde ödeneceğinin belirtildiği, anılan Tasarıda bulunan ödeme şartlarına ilişkin hususların birbiri ile çeliştiği,

3. Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmaya Ödeme Şartları ve Taahhüdün Yerine Getirilmesi” başlıklı maddesinin 17’nci maddesinde “İşçilerden kendi isteği ile işten ayrılan, emekli olan ve benzeri nedenlerle ayrılanların yerine yüklenici yeni işçi alımını sağlık tesisinin onayı ile yapabilecektir.” hususlarına yer verildiği ve idarenin işe alınacak ve/veya çıkarılacak personellere karar verme yetkisini üzerine aldığı, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26’ncı maddesi ve 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereği ihale konusu işte çalıştırılması gereken personellerin işe alınmaları ve işten çıkarılmalarının tamamen yüklenici firmaların sorumluluğunda olduğu, bu sorumluluğun idarelerin denetim yetkisini ortadan kaldırmadığı gibi yüklenici firmaların bilgi verme yükümlülüğünü de ortadan kaldırmadığı, idare tarafından yapılan Teknik Şartname düzenlemesinde, idareye bilgi verilme yükümlülüğünün yanı sıra işe alma ve işten çıkarma konularında idarenin onayı üzerine işlem tesis edileceği yönünde hüküm kurulduğu,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” hususlarının hüküm altına alındığı, kuruluş mutfaklarında halihazırda çalışan personelin, işten çıkarılmamasının özellikle belirtilmesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesine doğrudan aykırılık teşkil ettiği,

4. Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı maddesinin 7.21’inci maddesinde “Ramazan ayında oruç tutan personel için iftar ve sahur yemeği verilecektir.” hususlarına yer verildiği, idarenin Ramazan ayında özellikle hazırlanacak iftar ve sahur yemekleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrıca satır açması ve hem isteklilerin sağlıklı teklif hazırlayabilmeleri hem de mevzuat gereği asgari iki haftalık örnek menü düzenleyerek, menüde bulunan yemeklerin içerik ve gramajlarına yer vermesi gerektiği, ramazan ayında özellikle iftar ve sahur yemeklerine ilişkin çelişkileri önleyecek, maliyet hesaplamalarını mümkün kılacak detaylı bilgilere yer verilmesi gerektiği,

5. Birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu işte çalışacak tüm personele asgari ücret üzerinden teklif verileceği ve maaş ödemelerinin de asgari ücret üzerinden ödeneceğinin belirtildiği, Teknik Şartnamede ihale konusu hizmette Gıda Mühendisi ve/veya Diyetisyen, İaşe Memuru, Aşçıbaşı, Aşçı gibi vasıflı personellerin çalıştırılacağının belirtildiği, Teknik Şartname’nin “İşçi Nitelikleri, Sayıları ve Çalışma Saatleri” başlıklı 5’inci maddesinde çalışacak personellerin tecrübeli ve bonservisli olması gerektiğinin düzenlendiği, anılan madde hükmünden de açıkça anlaşılacağı üzere çalıştırılacak personellerin tamamının vasıflı personel olduğu ve asgari ücret ile çalıştırılmasının hayatın olağan akışına ve piyasa şartlarına uygun olmadığı,

Mahkeme kararları doğrultusunda vasıflı işçilerin asgari ücretle çalışmasının hayatın olağan akışına uygun olmadığı, idarece Baş Aşçı, Aşçı ve Gıda Mühendisi ve/veya Diyetisyenin ücretlerinin asgari ücret üzerinden ödenmesi için düzenlemeler yapılarak isteklilerden bu yönde teklif istenmesinin hem personellerin hem de yüklenicinin zararına neden olduğu, idarenin ve yüklenici firmanın iş bitiminde davalarla karşılaşmaması adına ilgili personellere yapılacak ödemelerin vasıflı işçilere yapılması gereken ücretlere göre belirlenmesi ve asgari ücretin (+) artı yüzdesi üzerinden ücret belirlenmesi gerektiği,

6. Teknik Şartname’nin 4.4’üncü maddesinde “Çalışma saatleri ve bölümlere göre işçi dağılımı iş akışı içinde firma tarafından değiştirilebilir. Aylık çalışma programları kontrol teşkilatı tarafından kontrol edilip onaylanacaktır. Eleman eksikliğinde; her ne sebeple olursa olsun yüklenici aynı sayı ve nitelikte personel bulundurmak zorundadır.” düzenlemesine yer verildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklamasının bulunduğu, idare tarafından “A- Personel” başlıklı maddesinin 2’nci fıkrasında ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirlenen listenin 13’üncü satırında yapılan düzenlemelerin aktarılan Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.25’inci maddesine doğrudan aykırılık teşkil ettiği,

7. Teknik Şartname’nin “I-Yüklenici Firmaya Ödeme Şartları ve Taahhüdün Yerine Getirilmesi” başlıklı maddesinin 9. fıkrasında “İşçinin kendi isteği ile işten ayrılması ya da yüklenici firma tarafından herhangi bir sebeple işine son verilmesi halinde işçinin varsa aylık ücret alacağı, kıdem tazminatı vb gibi tüm özlük hakları yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ilgili madde hükmüne göre, ihale konusu hizmetin ifasında görev alacak personelin, kendi istekleri ile işten ayrılmaları halinde dahi, yüklenicinin ilgili personellere kıdem tazminatı ödemesinin zorunlu olduğunun ifade edildiği, ancak 4857 sayılı göre kıdem tazminatının hak edilmesine ilişkin kesin hükümlerin bulunduğu, idare tarafından yapılan ilgili düzenlemenin 4857 sayılı Kanuna açıkça aykırılık teşkil ettiği,

8. Teknik Şartname’nin “Kahvaltı, Normal Yemek ve Diyet Yemeklerinin Şekli” başlıklı maddesinde kahvaltı çeşitlerine ilişkin malzeme cinslerine ve verilecek malzeme miktarlarına yer verildiği, “Ekmek (tuzlu, tuzsuz, kepekli vs.) 150 gr. her öğün için (diyetisyen kontrolünde bu miktar değişebilir.)” düzenlemesinin yapıldığı, her öğün için kişi başı 150 gr. ekmek verileceğinin belirtildiği, ancak yine Teknik Şartname’nin gramajlar başlıklı maddesinde “Normal yemek yiyen personele, normal yemek yiyen ve diyet alan hastalar ve refakatçilere her öğün için 100 gr. ekmek verilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, mevzuata hükümleri uyarınca dokümanda çelişkinin bulunmaması gerektiği,

9. İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (ı) fıkrasında “İstekliler Gıda Üretim İzin belgesi veya İşletme Kayıt Belgesini sunmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihaleye iştirak edecek isteklilerin yeterlilik belgesi olarak işletme kayıt belgesini sunmalarının zorunlu kılındığı, ihale konusu işin malzemeli yemek pişirme ve dağıtım hizmeti olduğu dikkate alındığında, ihaleye katılan isteklilerin yemek üretimi, üretilen yemeğin dağıtımı ve sunumu işi ile iştigal ediyor olmasının gerektiği, ancak şartnamedeki işletme kayıt belgesinin yeterince açık olmadığı, gıda üretimi ifadesinin genel bir ifade olduğu,

24.11.2016 tarih ve 29898 sayılı Resmi Gazetede Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in yayımlanarak yürürlüğe girdiği, bu yönetmelikte kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin faaliyet konularının yeniden düzenlendiği, Ek-14 Listesinde “1- Gıda Üretimi Yapan İşletmeler, 2- Depo, Gıda Satış ve diğer perakende faaliyet gösteren işletmeler, 3- Toplu Tüketim İşletmeleri, 4- Yerel marjinal ve sınırlı faaliyetler kapsamındaki işletmeler, 5- İstisnai hükümlere göre faaliyet gösteren işletmeler, 6- Ekmek, ekmek çeşitleri, sade pide üreten işletmeler” olarak tanımlandığı, idare tarafından yapılan düzenlemede işletme kayıt belgesinin faaliyet konusunun belirlenmemesinin, faaliyet konusu gıda olan fakat yemek üretimi yapmayan tüm isteklilerin işletme kayıt belgelerinin kabul edilmesi durumunu ortaya çıkaracağı,

10. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan tablonun 1’inci satırında “Her bir sağlık tesisinde, aynı mutfakta pişen yemekten yiyen kişi sayısının en az % 10'u oranında hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alan kişi olması” düzenlemesinin bulunduğu, ancak “en az %10” koşulunun nasıl uygulanacağının belli olmadığı, bu durumun sözleşmenin feshine yol açacak söz konusu aykırılığın tespitinde de netlik bulunmadığı ve bu maddenin uygulanmasında yüklenici aleyhine veya lehine keyfiyete yol açabileceği,

11. Teknik Şartname’de günlük üretilecek yemek sayılarının tahmini olarak belirlendiği ve birim fiyat teklif cetvelinde bu sayılar üzerinden fiyat teklifi istenildiği, anılan Şartname’nin 7.49 ve 7.50’nci maddesinde ise ödemeye esas olacak sayıların üretim sayıları değil turnike sisteminden elde edilen sayılar üzerinden yapılacağının belirtildiği, anılan maddelerde yemek sayılarının idare tarafından belirleneceği ve yüklenicinin buna göre yemek üretimi yapacağı; ancak ödeme kısmına gelindiğinde, idarece sadece yenilen yemek kadar ödeme yapılacağı, hem sayıların idare tarafından belirlenmesi hem de yüklenicinin bu hususta sadece isteneni yerine getirmesi sebebiyle, ödemelerin yemek yiyenlere göre yapılmasının hakkaniyetsiz olacağı,

İdarenin bir gün öncesinde bildirdiği tahmini sayılara göre üretim yapılacağı, sayıların fazla verilmesi ya da yemek yemeyen personel, hasta, refakatçi, stajyer nedeniyle fazladan üretilen yemeğin sorumluluğunu da idarenin alması gerektiği,

Mahkeme kararları doğrultusuna göre yenilen yemek sayısı kadar ödeme yapılması, talep edilen öğün miktarından daha az öğün miktarı yenilmesi durumunda bu durumun yüklenici yönünden külfet ve taraflar arasında ihtilaflara yol açacağının belirtildiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nin 90’ıncı maddesinde “a) Normal Yemek: …Öğle yemeği ile akşam yemeği aynı olabileceği gibi, aynı erzakı kullanmak kaydıyla ve üç kabı geçmemek şartıyla akşam yemeğinin bir veya iki türü değiştirilebilir. …” hükmü

Aynı Yönetmelik’in ekinde yer alan “Normal Yemek Günlük İstihkak Cetveli”ni içeren Tablo-1’de;

Besinin Cinsi

Günlük Azami Miktarı (Gr)

Haftalık Azami Verilme Sayısı

Kullanma ve Değiştirme Şekli

…

…

…

…

Et-Kemikli

200

7

Et yerine bir öğün için 150 gr. Tavuk Hindi, Balık verilebilir.

…

…

…

…

…” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.2.6 Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir...” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: ISPARTA İLİ SAĞLIK MÜDÜRLÜĞÜNE BAĞLI SAĞLIK TESİSLERİ 24 AYLIK MALZEME DÂHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITIMI VE SONRASI HİZMETLER İŞİ

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Normal Yemek: 909.000 Öğün

Diyet Yemek: 91.500 Öğün

Normal Kahvaltı: 268.000 Öğün

Diyet Kahvaltı: 62.100 Öğün

Ara Öğün: 57.500 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Eğirdir K.E.H.T.R.H., Yalvaç Devlet Hastanesi , Şarkikaraağaç Dr. Sadettin Bilgiç Devlet Hastanesi, Şehit Yunus Emre Devlet Hastanesi, Sütçüler İlçe Hastanesi, Senirkent İlçe Hastanesi, Uluborlu İlçe Hastanesi, Keçiborlu İlçe Hastanesi, Gelendost İlçe Hastanesi” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.3.Yemekler kalite lezzet ve gramaj yönünden doyurucu olacak ve gramajlar Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğinde belirtilen gramajdan aşağı olmayacaktır. Yemeklerde kullanılacak yağ piyasada tanınan/bilinen markalardan olacaktır. Yemeklerde kullanılan etler Belediye Mezbahası damgalı veya Kombina damgalı, raporlarında kulak küpe numarası belirtilmiş dana ve kuzu eti olacak, tavuk ve hindi eti tanınmış ve kalitesine güvenilir üreticiden alınacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kahvaltı, Normal Yemek ve Diyet Yemeklerinin Şekli” başlıklı kısmında “…Gramajlar:

Kahvaltı, normal yemek ve diyet yemeklerinde uygulanacak gramajlar TC. Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğine bağlı kalınarak düzenlenmiştir. Yemekler hazırlanırken kullanılan gıda maddelerinde bu gramajlar dikkate alınarak hazırlanacaktır. Yemek listeleri Yataklı tedavi kurumları İşletme Yönetmeliğine(10.09.1982 tarih,8/5317 nolu Bakanlar Kurulu Kararı) uygun düzenlenecektir.

…

Fırın Tavuk Tavuk but (kemikli) 200 gr.

Patates 100 gr.

Salça 10 gr.

Yağ 20 gr.

Tuz 1 gr.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından tanzim edilen “14 Günlük Örnek Normal Kahvaltı ve Normal Yemek Menüsü” aşağıda aktarıldığı şekildedir.

1.Gün

Çay

Fırın Tavuk

Etli Bamya

Beyaz Peynir

Bulgur Pilavı

Peynirli Börek

Tereyağı-Bal

Mevsim Salata

Ayran

Domates-Salatalık

2.Gün

Çay

Etli Terbiyeli Kereviz

Uskumru Kızartma

Kaşar Peynir

Peynirli Erişte

Şehriye Çorbası

Tereyağ-Reçel

Portakal

Tahin Helva

Yeşil Zeytin

Salata

3.Gün

Çay

Et Haşlama

Etli Taze Fasulye

Yumurta

İç Pilav

Yoğurtlu Mantı

Tahin Pekmez

Mevsim Salata

Meyve

Siyah Zeytin

4.Gün

Süt

Etli Noçhut

Tavuk Döner (Pilav)

Çikolatalı Fındık Ezme

Bulgur Pilavı

Mercimek Çorba

Yeşil Zeytin

Turşu

Ayran

Beyaz Peynir

5.Gün

Çay

İzmir Köfte

Etli Türlü

Yumurta

Toyga Çorba

Fırın Makarna

Fındık Ezme

Revani

Elma

Siyah Zeytin

6 .Gün

Çay

Etli Bezelye

Şehriyeli Güveç

Domates-Salatalık

Şeh.Pirinç Pilavı

Zyt.Barbunya

Tereyağı-Bal

Cacık

Mevsim Salata

Yumurta

7 .Gün

Süt

Tas Kebabı

Patates Oturtma

Kaşar Peynir

Bulgur Pilavı

Yayla Çorbası

Fındık Ezme

Keşkül

Meyve

Siyah Zeytin

8.Gün

Çay

Karnıyarık

Tavuk Şiş(Sebze Sote)

Krem Peynir

Şeh.Pirinç Pilavı

Kaşarlı Domates Çorba

Yeşil Zeytin

Kase Yoğurt

Kalburabastı

Tereyağ-Reçel

9.Gün

Çay

Terbiyeli Köfte

Etli Kuru Fasulye

Beyaz Peynir

Soslu Makarna

Bulgur Pilavı

Bal

Meyve

Turşu

Yeşil Zeytin

10.Gün

Çay

Etli Karışık Dolma(Yoğ)

Izgara Köfte(Pilav Garn)

Yumurta

Mercimek Çorbası

Karışık Kızartma

Fındık Ezme

İrmik Helvası

Ayran

Siyah Zeytin

11.Gün

Süt

Arnavut Ciğeri-Salata

Kabak Musakka

Dom.-Saltalık

Tarhana Çorbası

Fırın Makarna

Tereyağ-Reçel

Kazandibi

Vişme Komposto

Beyaz Peynir

12.Gün

Çay

Etli Taze Fasulye

Çoban Kavurma

Kaşar Peynir

Patatesli Börek

Ezogelin Çorba

Fındık Ezme

Ayran

Şekerpare

Yeşil Zeytin

13.Gün

Çay

Tavuk Haşlama

Etli Bezelye

Siyah Zeytin

Şeh.Pirinç Pilavı

Peynirli Makarna

Tereyağı-Bal

Mevsim Salata

Meyve

Yumurta

14.Gün

Süt

Etli Bamya

Haşanpaşa Köfte

Kaşar Peynir

Bulgur Pilavı

Toyga Çorba

Fındık Ezme

Kase Yoğurt

Revani

Siyah Zeytin

Aktarılan doküman düzenlemelerinde; yemek gramajlarının Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nde belirtilen gramajlardan aşağı olmamasının ve listelerin aynı Yönetmelik’e uygun olmasının istendiği görülmüştür.

Anılan Yönetmelik’in ekinde yer alan “Normal Yemek Günlük İstihkak Cetveli”ni içeren Tablo-1’de kemikli etin, haftada azami 7 gün olmak üzere günlük azami 200 gr verilebileceğinin belirtildiği kemiksiz et için ise herhangi bir belirlemenin yapılmadığı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu edilen ve Teknik Şartname’de yer alan 2 haftalık örnek menüdeki 1, 4, 8 ve 11’inci gün öğle ve akşam yemekleri ile idarece tanzim edilen gramaj tablosu incelendiğinde kemikli etin yalnızca 1’inci gün öğle yemeğinde verilecek “Fırın Tavuk” yemeğinde “Tavuk but (kemikli) 200 gr.” olarak yer aldığı görülmüştür. Öte yandan, ihalede teklif sunan isteklilerin tekliflerini hazırlarken esas almaları gereken belgenin ihale dokümanı olduğu, her bir istekli için aynı menülerin geçerli olduğu, anılan durumun isteklilerin tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarını veya tekliflerin idare tarafından mevzuata uygun şekilde değerlendirilmesini engeller nitelikte olmadığı, sözleşmenin ifası sürecinde zaten ilgili Kanun, Yönetmelik ve mevzuata aykırı şekilde hizmetin yerine getirilmesinin mümkün olmadığı, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ile kaynakların verimli kullanılmasının sağlanmasında sorumluluğun idarelere ait olduğu, bu bağlamda aktarılan girdiler için ihale dokümanında belirtilen gramajların anılan Yönetmelik’in ilgili maddesindeki düzenleme ile uyuşmaması durumunun teklif hazırlama ve değerlendirme sürecini olumsuz etkilemeyeceği, ayrıca aktarıldığı üzere ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ile kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla ilgili sorumluluğun idarelerde olduğu göz önüne alındığında; idarece ihale konusu iş kapsamında yemek menülerinin oluşturulmasında takdir yetkisinin bulunduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 13’üncü maddesinde “…(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Sağlık Müdürlüğü Muhasebe Birimi / Isparta Defterdarlığı ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

İdarece hak ediş ödemesi Yükleniciye hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde yapılır. (Sütçüler,Keçiborlu,Senirkent,Uluborlu İlçe Hastanelerinin ödemeleri Isparta Şehit Yunus Emre Devlet Hastanesince, Gelendost İlçe Hastanesinin ödemesi ise Yalvaç Devlet Hastanesince yapılacaktır.)

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden, idarece hakediş ödemesinin yükleniciye hizmetin verildiği ayı takip eden ay içerisinde yapılacağı; hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı ifade edilmiştir. Söz konusu düzenlemeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, idarece hakediş ödemesinin takip eden ay içerisinde yapılacağının düzenlendiği, dolayısıyla 30 günlük sürenin tamamı beklenmeden daha kısa sürede de işlemlerin gerçekleştirileceği sonucuna ulaşıldığı, aktarılan Tasarı’nın 12.1’inci maddesinin hakediş ödeme süresini daralttığı ve bu bağlamda bir çelişkinin bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir. …” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmaya Ödeme Şartları ve Taahhüdün Yerine Getirilmesi” başlıklı (I) maddesinin 17 no’lu alt maddesinde “İşçilerden kendi isteği ile işten ayrılan, emekli olan ve benzeri nedenlerle ayrılanların yerine yüklenici yeni işçi alımını sağlık tesisinin onayı ile yapabilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayet başvurusu üzerine idarece verilen cevap yazısında “İşçi alımlarında sadece idare onayı getirilmiş işçi firma sorumluluğundadır.” ifadelerine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, idareler tarafından ihale dokümanında çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, şikâyete konu edilen Teknik Şartname’nin 17’nci maddesinde yer alan düzenlemenin personelin idare tarafından belirleneceği yönünde bir düzenleme olmadığı, aktarılan doküman düzenlemeleri ve idarenin şikayete verdiği cevaptan da anlaşılacağı üzere iş kapsamında çalıştırılarak personellere karar verme yetkisinin yüklenicide olacağının açık olduğu, personel istihdamına yönelik işleyiş sürecini ihtiva eden incelemeye konu doküman düzenlemelerinin, ihale konusu işte çalışacak personelin hizmetin gerektirdiği ve idarece belirlenen şartlara uygun olup olmadığı hususunu sağlamasına yönelik denetim amacını taşıdığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinin 7.21’inci alt maddesinde “Ramazan ayında oruç tutan personel için iftar ve sahur yemeği verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdareye yapılan şikayet başvuru üzerine idarece verilen cevap yazısında “Ramazan ve iftar menüleri akşam ve kahvaltı yemeği ile aynı niteliktedir.” ifadelerine yer verilmiştir.

İdare tarafından örnek yemek ve kahvaltı listelerine ihale dokümanı kapsamında yer verildiği, ihale konusu iş alanında faaliyet gösteren basiretli bir tacirin söz konusu listeleri esas alarak ramazan ayında oruç tutan personele verilecek iftar yemeği ve sahur kahvaltısı menülerini oluşturabileceği, nitekim idare tarafından ramazan ayı menülerine ilişkin olarak spesifik bir belirleme yapılmadığından fiyatlandırmanın normal kahvaltı ve normal yemek fiyatı üzerinden yapılabileceği, idarece şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında da ilgili hususun belirtildiği, dolayısıyla iddiaya konu maliyet kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının tekliflerin oluşturulması noktasında herhangi bir belirsizliğe mahal vermeyeceği, aynı gerekçeler göz önüne alındığında, aşırı düşük teklif açıklamalarına ilişkin olarak hazırlanan 2 haftalık örnek menüde ramazan menüsüne yer verilmemesinin, istekliler tarafından açıklama yapılabilmesi ve idare tarafından bu tekliflerin değerlendirilebilmesi bakımından herhangi bir belirsizlik yaratmayacağı anlaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşçi Nitelikleri, Sayıları ve Çalışma Saatleri” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Hizmetin yürütülmesi için gerekli işçi sayısı ve nitelikleri aşağıdaki tabloda belirtilmiştir. Çalıştırılacak işçi sayısı toplam 47 kişidir. İdari konumdakiler (1 diyetisyen veya gıda mühendisi) bu sayının içindedir.

5.2. Yüklenici bu işte çalıştıracağı her personel için ihaleden sonra ve işe başlamadan önce aşağıdaki belgeleri idareye verecektir.

- Nüfus cüzdanı örneği

- İyi hal kâğıdı (C. Savcılığından)

- İkametgâh ilmühaberi

- Diploma veya sertifika

-Bonservis (işletmelerde çalıştığını belgeleyen belge, hijyen belgesi mevcut çalışanlar için)

Personel Nitelikleri

Baş Aşçı: Tercihen diplomalı, tecrübeli ve bonservisli

Aşçı: Tecrübeli ve bonservisli

Aşçı Yardımcısı: Tecrübeli ve bonservisli

Servis Elemanı: Tecrübeli ve bonservisli

Sağlık raporu, gıda işlerinde çalışmaya elverişli olduğuna dair sağlık raporu

Müteahhit firma elamanı olduğuna dair kimlik kartı” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenici Firmaya Ödeme Şartları ve Taahhüdün Yerine Getirilmesi” başlıklı (I) maddesinde “… 5. Yüklenici her işçiye idarece öngörülen ücretlerden ve asgari ücretten aşağı ödeme yapamaz.

Ücretlerin yatırıldığı banka tarafından herhangi bir gerekçe ile (Hesap işletim ücreti v.b.) nedenlerle işçi ücretinden kesinti yapılır ise bu yüklenici firmanın sorumluluğu altında olup kesintiyi ödemekle yükümlüdür. Ödemelere ilişkin diğer özlük hakları ve her türlü ücretle ilgili tamamlayıcı giderler yükleniciye aittir. Her ayın hak ediş ödemesinde idarece uygulanan cezalar tahakkuk aşamasında kesilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli ve aynı doğrultuda hazırlanan İdari Şartname’nin eki tablo aşağıda aktarıldığı şekildedir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

İşçilik Ücreti(Brüt asgari ücret)

Ay

47

24

2

Ulusal ve Dini Bayram Günleri Çalışma Ücreti(Brüt asgari ücret)

Gün

19

32

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Yemek

öğün

909.000

2

Diyet Yemek

öğün

91.500

3

Normal Kahvaltı

öğün

268.000

4

Diyet Kahvaltı

öğün

62.100

5

Ara Öğün

öğün

57.500

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler incelendiğinde, başvuruya konu malzeme dahil yemek hazırlama hizmet alımı işinde çalıştırılması istenen personelin sayısının, niteliklerinin ve çalışma yerlerinin belirlendiği, personele asgari ücretin altında ücret verilemeyeceğine dair bir düzenleme yapıldığı, kamu ihale mevzuatında vasıflı personele asgari ücretten fazla ücret ya da nispeten nitelikli özlük hak verileceği yönünde bir zorunluluğun bulunmadığı, dolayısıyla her personel için asgari ücret verilmesi yeterli olmakla birlikte asgari ücretin yüzde fazlası olarak belirleme yetkisinin idarenin takdirinde olduğu, yüklenici tarafından çalıştırılan personele doküman düzenlemeleri ile belirlenen ücretlerin üzerinde ücret ödemesi yapılmasına engel bulunmadığı, bu bağlamda maliyet oluşması halinde öğün başına oluşacak maliyet hesaplamasına dahil edilerek teklifin oluşturulabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin ”Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 4’üncü maddesinde “… 4.4. Çalışma saatleri ve bölümlere göre işçi dağılımı iş akışı içinde firma tarafından değiştirilebilir. Aylık çalışma programları kontrol teşkilatı tarafından kontrol edilip onaylanacaktır. Eleman eksikliğinde; her ne sebeple olursa olsun yüklenici aynı sayı ve nitelikte personel bulundurmak zorundadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin “Isparta İli Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesisleri 24 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası Hizmetler İşi” olduğu, ihale dokümanında hizmetin gerçekleştirilmesi bakımından 47 personele ihtiyaç duyulduğunun anlaşıldığı, iddiaya konu edilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin olduğu, ancak başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliği taşımadığı görülmüştür.

Netice itibariyle; iddiaya dayanak gösterilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddelerinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine ilişkin olduğu, ihale konusu işin ise personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, öte yandan başvuruya konu doküman düzenlemesinin hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 32 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesine yer verilerek, “Özel Aykırılık Halleri”nin sıralı tablosunun bulunduğu, söz konusu tabloda 10 adet aykırılık haline yer verildiği görülmüştür. Bu bağlamda başvuru sahibi tarafından iddia edilen 16.1.2’nci maddenin 13’üncü satırının bulunmaması sebebiyle değerlendirme yapılamamıştır. Ayrıca iddia kapsamında “A- Personel” başlıklı maddesinin 2’nci fıkrası”ndan ifade edilmeye çalışılan husus anlaşılamamıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

1475 sayılı İş Kanunu’nun “Kıdem tazminatı” başlıklı 14’üncü maddesinde “Bu Kanuna tabi işçilerin hizmet akitlerinin:

1. İşveren tarafından bu Kanunun 17 nci maddesinin II numaralı bendinde gösterilen sebepler dışında,

2. İşçi tarafından bu Kanunun 16 ncı maddesi uyarınca,

3. Muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyla,

4. Bağlı bulundukları kanunla veya Cumhurbaşkanlığı kararnamesiyle kurulu kurum veya sandıklardan yaşlılık, emeklilik veya malullük aylığı yahut toptan ödeme almak amacıyla;

5. 506 Sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (a) ve (b) alt bentlerinde öngörülen yaşlar dışında kalan diğer şartları veya aynı Kanunun Geçici 81 inci maddesine göre yaşlılık aylığı bağlanması için öngörülen sigortalılık süresini ve prim ödeme gün sayısını tamamlayarak kendi istekleri ile işten ayrılmaları nedeniyle,

Feshedilmesi veya kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde kendi arzusu ile sona erdirmesi veya işçinin ölümü sebebiyle son bulması hallerinde işçinin işe başladığı tarihten itibaren hizmet aktinin devamı süresince her geçen tam yıl için işverence işçiye 30 günlük ücreti tutarında kıdem tazminatı ödenir. Bir yıldan artan süreler için de aynı oran üzerinden ödeme yapılır. …” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.

5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile 4/6/1985 tarihli ve 3213 sayılı Maden Kanunu kapsamında rödövans sözleşmeleri çerçevesinde yer altı maden işletmeciliği yapan şirketlere ve ortaklarına ait malların Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından el koyma veya takip yoluyla satışından elde edilen gelirler, öncelikle bu sözleşmeler kapsamında söz konusu şirketlerde çalışmış olan işçilerden, iş sözleşmeleri kıdem tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olanların kıdem ve ihbar tazminatları ile izin, fazla çalışma ve diğer ücret alacaklarının ödenmesinde kullanılır. Bu ödemeler Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından ilgililerin hesaplarına yatırılmak suretiyle gerçekleştirilir. Ödemeye esas bilgi ve belgeler, işçinin son çalıştığı işvereni tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonuna teslim edilir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Firmaya Ödeme Şartları ve Taahhüdün Yerine Getirilmesi” başlıklı (I) maddesinde “…9. İşçinin kendi isteği ile işten ayrılması ya da yüklenici firma tarafından herhangi bir sebeple işine son verilmesi halinde işçinin varsa aylık ücret alacağı, kıdem tazminatı vb gibi tüm özlük hakları yüklenici firma tarafından karşılanacaktır.

10. İş Kanunu, ilgili yönetmelikler ve sosyal sigortalar mevzuatının her türlü işçi ve işveren hakkındaki yasalardan dolayı işçi alınması, işçi çıkartılması haklarının ödenmesi gibi sorumluluklar yükleniciye aittir. Yüklenicinin hastanede çalıştıracağı işçilerin tüm özlük hakları maaş, prim, kıdem tazminatı, izin, rapor vb. gibi diğer hakları yükleniciye aittir. Hastane idaresi bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

İhbar ve kıdem tazminatına ilişkin hak ve yükümlülüklerin İş Kanunu’nda ayrıntılı olarak düzenlendiği, bu kapsamda iş sözleşmesinin kıdem ve ihbar tazminatı ödenmesini gerektiren sebeplerin açık olduğu, iddiaya konu edilen düzenlemede yer alan “İşçinin kendi isteği ile işten ayrılması … halinde işçinin varsa aylık ücret alacağı, kıdem tazminatı vb. gibi tüm özlük hakları yüklenici firma tarafından karşılanacaktır” ifadesi ile 1475 sayılı İş Kanunu’nun “Kıdem tazminatı” başlıklı 14’üncü maddesinin 5 no’lu alt bendinde yer alan “5. 506 Sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (A) bendinin (a) ve (b) alt bentlerinde öngörülen yaşlar dışında kalan diğer şartları veya aynı Kanunun Geçici 81 inci maddesine göre yaşlılık aylığı bağlanması için öngörülen sigortalılık süresini ve prim ödeme gün sayısını tamamlayarak kendi istekleri ile işten ayrılmaları nedeniyle,” hükmüne atıfta bulunulduğu, dolayısıyla incelemeye konu düzenlemenin İş Kanunu hükümlerinin kapsamı doğrultusunda, geniş bir çerçevede yapıldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Kahvaltı, Normal Yemek ve Diyet Yemeklerinin Şekli” başlıklı maddesinde “…

Kahvaltı Çeşitleri

Porsiyon Gr

…

…

Ekmek (tuzlu, tuzsuz, kepekli vs.)

150 gr. Her öğün için (Diyetisyen kontrolünde bu miktar değişebilir.)

…

…

…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Gramajlar” başlıklı maddesinde “Kahvaltı, normal yemek ve diyet yemeklerinde uygulanacak gramajlar TC. Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğine bağlı kalınarak düzenlenmiştir. Yemekler hazırlanırken kullanılan gıda maddelerinde bu gramajlar dikkate alınarak hazırlanacaktır.

…

Normal yemek yiyen personele, normal yemek yiyen ve diyet alan hastalar ve refakatçilere her öğün için 100 gr. ekmek verilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede; başvuru sahibi tarafından iddiaya konu edilen Teknik Şartname düzenlemelerinde ekmeğin “Kahvaltı” kapsamında 150 gr. olarak verilmesinin istendiği, ekmeğin 100 gr. olarak verilmesinin istendiği öğünlerin ise “Yemek”lere ilişkin olduğu, dolayısıyla iddiaya konu edilen doküman düzenlemelerinin birbirlerinden farklı hususları içerdiği anlaşıldığından anılan düzenlemeler arasında herhangi bir çelişkiden bahsedilemeyeceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar...” hükmü,

12.05.2023 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nın 3’üncü maddesinde “a) İhale (son teklif verme) tarih ve saati: 12.06.2023 - 10:00” düzenlemesi,

Anılan İlan’ın 4’üncü maddesinde “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler:

4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İstekliler Gıda Üretim İzin belgesi veya İşletme Kayıt Belgesini sunmak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ı) İstekliler Gıda Üretim İzin belgesi veya İşletme Kayıt Belgesini sunmak zorundadır.

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, aktarılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, başvurunun süre kurallarına uygun olmaması durumunda başvurunun reddine karar verileceği, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı, ihale ilanında yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede ilan tarihinin 12.05.2023 olduğu, başvuru sahibi istekli tarafından ihale dokümanının 06.06.2023 tarihinde indirildiği ve aynı tarihte idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin anılan iddiasının ihalede istenen gıda üretim izin belgesi/işletme kayıt belgesine ilişkin belgelere yönelik, anılan hususların 12.05.2023 tarihinde yayınlanan İhale İlanı’nda bulunduğu, dolayısıyla aykırılığın farkına varılmış olması gereken tarihin ihale ilan tarihi olması gerektiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuruya konu hususları ihtiva eden ihale ilanının yayınlanma tarihinin 12.05.2023 olduğu, ihale ilanına yönelik şikayet başvurularının ihale ilan tarihini takip eden günden itibaren 10 gün içinde, 22.05.2023 tarihine kadar yapılması gerekirken 06.06.2023 tarihinde idareye başvuru yapıldığı, dolayısıyla başvuru süresi geçildikten sonra idareye şikayet başvurusunda bulunulduğunun anlaşıldığı, bu bağlamda söz konusu iddiaların yukarıda aktarılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Her bir sağlık tesisinde, aynı mutfakta pişen yemekten yiyen kişi sayısının en az % 10'u oranında hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alan kişi olması

” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemeden, her bir sağlık tesisinde, aynı mutfakta pişen yemekten yiyen kişi sayısının en az % 10’u oranında hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alan kişi olması durumunun sözleşmeye ağır aykırılık halini teşkil edeceğinin düzenlendiği, örnekle açıklanması gerekirse, bir sağlık tesisinde 100 kişinin yemek yemesi durumunda en az 10 kişinin hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alması halinde ağır aykırılık halinin meydana geleceğinin ifade edildiği anlaşılmıştır. Bu bağlamda iddia kapsamında değinildiği üzere, koşulun uygulanma şartının açık olduğu, bir tesiste yemek yiyen kişilerin %10’unun besin zehirlemesini hekim tasdikli belgelemesi durumunda koşulun gerçekleşeceği, dolayısıyla herhangi bir muğlaklık bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

11. Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.49.Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının 2008/42 sayılı genelgesi gereği ödemeler; Çalışan personeller (hizmet satın alınan şirketler de dâhil); personel tanıtım yaka kartını yemekhane girişindeki kart okuyuculara okutarak yemek yiyecektir. Yemek takip sisteminden tek tek kişi bazlı ve tüm personel toplamı olarak ay sonunda alınacak olan ve yenilen yemeğin günü, cinsi (kahvaltı, öğle yemeği, vb.), adetlerini ve ay sonu yenilen yemek toplamlarını gösterir listeler görevli personel ve ilgili firmanın yetkilisine teslim edilecektir. (Şayet elektrik kesintisi vs. gibi durumlarda öğün zamanı yemek takip sisteminde oluşabilecek geçici arızalarda, ilgili yemek firması yemek takip sistemi olan yemekhanelerde çalışan personellerden 1 eleman görevlendirip, yemek yiyecek personelin isim ve imzasını attırdıktan sonra bu imzalı işlem kaydını hastanemiz görevli personeline ve ilgili firmanın yetkilisine teslim edilecektir.)

Stajyer öğrenciler; Sağlık Bakım Hizmetlerince onaylanan stajyer öğrenci listeleri görevli personel ve ilgili firmanın yetkilisine teslim edilecektir. Stajyer öğrenciler bu listelerdeki kendi isim hanelerinin karşısını imzalayarak yemek yiyeceklerdir.

Servisler; hasta ve refakatçi için: Bakanlığımız Strateji Geliştirme Başkanlığının 2008/42 sayılı genelgesinin D-YEMEK HİZMETLERİ ALIM İHALELERİ 1.ci maddesine göre yatan hastalar için (refakatçiler de dâhil) her öğün hastalara verilen yemek ve kahvaltı sayısını tespit etmek üzere servis sorumlu hemşiresi imzalı işlem tutanağı (hasta ve refakatçilerin yediği yemek sayısını belirtir) düzenleyerek aslını hastane görevli personeline, suretini ilgili yemek firmasının hastane yetkilisine teslim edeceklerdir. Ayrıca servislerde normal - diyet yemeği ,normal-diyet kahvaltı ve ara öğün ilgili firmanın servis elemanları tarafından dağıtılırken servis sorumlu hemşiresi veya görevlendireceği hemşire dağıtıma nezaret edecektir.

7.50. Mutfak ve yemekhanelerde kullanılan elektrik su bedeli yükleniciye aittir.Yer teslimi ile birlikte Sağlık tesisleri tarafından süzme sayaç takılacaktır.Sayaç göstergelerine göre hesaplanan tutar her ay yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Mutfaklarda kullanılan doğalgaz sarfiyatı yüklenici tarafından karşılanacak abonelik dahil bütün giderler yükleniciye ait olacaktır. Kat ofislerinde kullanılan elektrik ,su ,doğalgaz giderleri kurumca karşılanacaktır. Elektrik, su süzme sayaç okuma işi kontrol teşkilatı tarafından yapılacak ve teknik servisten görevlendirilen 2 personelle birlikte tutanak altına alınacaktır. Süzme sayacın arızalı olması durumunda bir önceki ayın tüketim bedeli esas alınacaktır. Mutfak, yemekhane ve kat ofislerinde kullanılan LPG giderleri Yükleniciye aittir. LPG kullanımına ilişkin her türlü güvenlik önlemleri ve tedbirleri yüklenici tarafından alınacak ve maddi ve manevi sorumluluk da kendisine ait olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli ve aynı doğrultuda hazırlanan İdari Şartname’nin eki tablo aşağıda aktarıldığı şekildedir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

İşçilik Ücreti(Brüt asgari ücret)

Ay

47

24

2

Ulusal ve Dini Bayram Günleri Çalışma Ücreti(Brüt asgari ücret)

Gün

19

32

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Yemek

öğün

909.000

2

Diyet Yemek

öğün

91.500

3

Normal Kahvaltı

öğün

268.000

4

Diyet Kahvaltı

öğün

62.100

5

Ara Öğün

öğün

57.500

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname düzenlemelerinden; yemek hizmetinden faydalanacak personel ve stajyer öğrenci sayısının hastane idaresi tarafından belirlenen yemek takip sisteminden çekileceği, yemek hizmetinden faydalanacak hasta ve refakatçilerin sayısının ise servis sorumlusu hemşireler tarafından oluşturulan takip formlarından çekileceği, yükleniciye yapılacak aylık ödemelerin de yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı üzerinden yapılacağı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde; yemek hizmeti alımı ihalelerinde öğün miktarlarının idare tarafından tahmini olarak hesaplandığı ve yaklaşık maliyetin de idarece hesaplanan öğün miktarlarına göre belirlendiği, istekliler tarafından tekliflerin idarece tahmini olarak belirlenen ve ihale dokümanına yansıtılan öğün miktarlarına göre oluşturulacağı, işin yürütülmesi sırasında ise personel, stajyer öğrenci, hasta ve refakatçi sayılarındaki değişmelere bağlı olarak, idarece ihaleye çıkılmadan önce ihtiyacın tespiti aşamasında tahmini olarak belirlenen öğün miktarlarının değişmesinin gündeme gelebileceği, bu olası değişimler göz önünde tutularak tüketilen yemek sayısı üzerinden ödeme yapılmasının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödemekle karşı karşıya kalabileceği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan isteklilerden de bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamalarının bekleneceği, bu çerçevede iddia konusu Teknik Şartname düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.