KİK Kararı: 2023/UH.I-986

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/036
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 10.07.2023
Karar No : 2023/UH.I-986
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şeker Yemek ve Temizlik Hizmetleri Petrol İnş. Turizm Nakliyat Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/459382 İhale Kayıt Numaralı “24 Ay Süreli Taşımalı Yemek ve Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşınması ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 19.06.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Ay Süreli Taşımalı Yemek ve Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşınması ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Şeker Yemek ve Temizlik Hizmetleri Petrol İnş. Turizm Nakliyat Tic. Ltd. Şti.nin 30.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.06.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.06.2023 tarih ve 97289 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/773 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nda işe başlama ve bitiş tarihlerinin net olarak belirtilmediği, şikayet ve itirazen şikayetler sebebiyle tarihlerin ötelenebileceği ve işin süresinin uzayabileceği, söz konusu belirsizliklerin sağlıklı bir şekilde teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,

2. İdari Şartname’nin 48’inci maddesi ve 7.5.2’nci maddesinde “Taşımalı olarak hizmet verilecek sağlık tesislerinin olması ve Gerçekleştirilecek hizmet işinin büyüklüğü ve telafisi mümkün olmayan durumların önüne geçebilmek maksadıyla kurumumuza bağlı sağlık tesislerinde bulunan Yemek Üretim yerlerinde üretimi engelleyecek koşulların(deprem, yangın, sel vb. afet durumları) oluşması durumunda veya mutfağın tadilata girmesi durumunda hizmetin aksatılmaması kapsamında Gümüşhane il sınırları içerisinde kendisine ait ya da Noterden kiralama yolu ile temin edeceği tesisin İşletme Kayıt Belgesi'ni ( Faaliyet konusu" Depo, Gıda Satış ve Diğer Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler " olan TS 13075-İş yerleri gıda taşıma hizmetleri, TS 8985 Yemek Fabrikaları Hizmet Yeterlilik Belgelerini ve Yemek Üretim Kapasitesi en az 1068 öğün normal yemeği karşılayacak kapasitede yemek üretimi yapabildiğini, Normal Kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 305 öğün kahvaltıyı karşılayacak kapasitede normal kahvaltı üretimi yapabildiğini, en az 102 öğün diyet yemeği karşılayacak kapasitede diyet yemeği yapabildiğinin en az 59 öğün diyet kahvaltı karşılayacak kapasitede diyet kahvaltı üretimi yapabildiğinin: belirten belgeleri sözleşme esnasında idareye sunacaktır. istekliler GÜMÜŞHANE il sınırları içerisinde BU BELİRTİLEN BELGELERE SAHİP Yemek Üretim Tesisini ihale tarihi süresince kiraladığına dair noter onaylı iş sözleşmesinin SÖZLEŞME İMZALANMASINA MÜTEAKİP İŞE BAŞLAMADAN ÖNCE SUNULMASI ZORUNLUDUR. İşyerinin yükleniciye ait olması durumunda; kiralamaya dair noter onaylı iş sözleşmesi aranmayacaktır.” şeklindeki düzenlemenin olağanüstü bir durumda yemeğin dışardan temin edilmesi amacı ile düzenlendiğinin anlaşıldığı, yemeğin temin edileceği tesise ilişkin noter onaylı kiralama sözleşmesi, kiralanan tesisin TSE belgeleri ve kapasite raporunu haiz olması gerektiğinin belirtildiği, Gümüşhane il sınırları içerisinde, ilgili maddede sayılan belgeleri (TS 13075, TS 8985, TS13811, Kapasite Raporu) haiz tesisin bulunmadığı, bulunsa bile faaliyette olan bir tesisisin kiralanarak temin edilmesinin imkân dâhilinde olmadığı, kiralanan tesisin kullanım hakkı kiralayan firmaya geçeceğinden, kiraya veren firmanın işletme faaliyetinin bitmesine neden olacağı, kiraya veren firmanın kiralanan tesis üzerinden almış olduğu belgelerin de geçersiz olacağı, Gümüşhane il sınırları içerisinde bu belgeleri (TS 13075, TS 8985, TS13811, Kapasite Raporu) haiz tesisi bulunmayan firmaların ise ihaleye katılmasını engelleyeceği, normal kahvaltı, diyet yemeği ve diyet kahvaltı üretiminin bulunduğuna ilişkin kapasite raporunun istendiği, böyle bir kapasite raporunun yemek üretim çeşitliliğinin fazla olduğu firmalarda bulunmakta olduğu, Gümüşhane il sınırları içerisinde bulunan tesislerin bu üretim şartlarını haiz tesislerinin bulunmadığı, bu hususun ticaret odasından sorulabileceği, İdari Şartname’nin, 7.5.2’nci ve 48’inci maddelerinde belirtilen şartların, belirtilen sebeplerden dolayı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

“Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinin birinci fıkrasında “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80’inci maddesinde “80.1. Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamelerin “Sözleşmenin Uygulanması ve Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde işe başlama ve iş bitirme tarihinin sözleşme tasarısında düzenlendiği belirtilmiştir. Bu çerçevede, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin konuya ilişkin “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesi uyarınca, idarenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerini kesin olarak öngördüğü hallerde bu tarihler 9.1. maddesine yazılacak, aksi takdirde bu maddede işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren kaç gün ya da ay olduğu belirtilecektir. Tip Sözleşmenin 10.2. maddesi ise işyerinin teslimi ve işe başlama tarihine ilişkin olup, söz konusu madde, 9.1. maddesinde işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilip belirtilmediği ve işyeri teslimi yapılıp yapılmayacağı hususları dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 Ay Süreli Taşımalı Yemek ve Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşınması ve Sonrası Hizmetleri Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

4 kısım 24 Ay Süreli Taşımalı Yemek ve Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtımı, Taşınması ve Sonrası Hizmetleri Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü, Gümüşhane Devlet Hastanesi, Kelkit Devlet Hastanesi, Şiran Devlet Hastanesi, Kürtün Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 24 (YirmiDört) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Gümüşhane Devlet Hastanesi, Kelkit Devlet Hastanesi, Şiran Devlet Hastanesi, Kürtün Devlet Hastanesi, Köse Devlet Hastanesi, Torul Devlet Hastanesi

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 (Üç) gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi,

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden idarelerin ihtiyaçlarını uygun şartlarla ve zamanında karşılamakla yükümlü olduğu, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesi uyarınca işe başlama ve iş bitirme tarihlerini kesin olarak öngörmediği hallerde Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren kaç gün ya da ay olduğunu belirtmekle yükümlü olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede, mevzuata uygun olarak Sözleşme Tasarısı’nda işin süresinin 24 ay olarak belirtildiği ve sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 3 gün içinde işyeri teslimi ile işe başlanacağı, birim fiyat teklif cetvelinde işçilik, yemek ve ulusal bayram ve genel tatil günlerine ilişkin iş kalemlerinin sırasıyla ay, öğün ve gün birimleri üzerinden miktarları belirtilerek teklife konu edildiği hususları ile ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin tüm süreçleri göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamaları gerektiği hususu bir arada değerlendirildiğinde söz konusu düzenlemelerin mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

3. İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler,

…

6. İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

…

8. İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslararası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “…(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “İşin niteliği göz önünde bulundurularak ön yeterlik şartnamesi ve idari şartnamede; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, hizmet yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine ilişkin düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Başvuru konusu ihalede, 23.05.2023 ve 01.06.2023 tarihlerinde EKAP üzerinden zeyilname bildirimi yapıldığı görülmektedir, İdari Şartname’nin 23.05.2023 tarihli 1. zeyilname ile düzenlenen “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Malzemeli Yemek/0,79

Taşımalı olarak hizmet verilecek sağlık tesislerinin olması ve Gerçekleştirilecek hizmet işinin büyüklüğü ve telafisi mümkün olmayan durumların önüne geçebilmek maksadıyla kurumumuza bağlı sağlık tesislerinde bulunan Yemek Üretim yerlerinde üretimi engelleyecek koşulların(deprem, yangın, sel vb. afet durumları) oluşması durumunda veya mutfağın tadilata girmesi durumunda hizmetin aksatılmaması kapsamında Gümüşhane il sınırları içerisinde kendisine ait yada Noterden kiralama yolu ile temin edeceği tesisin İşletme Kayıt Belgesi'ni ( Faaliyet konusu" Depo, Gıda Satış ve Diğer Perakende Faaliyet Gösteren İşletmeler " olan TS 13075-İş yerleri gıda taşıma hizmetleri, TS 8985 Yemek Fabrikaları Hizmet Yeterlilik Belgelerini ve Yemek Üretim Kapasitesi en az 1068 öğün normal yemeği karşılayacak kapasitede yemek üretimi yapabildiğini, Normal Kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 305 öğün kahvaltıyı karşılayacak kapasitede normal kahvaltı üretimi yapabildiğini, en az 102 öğün diyet yemeği karşılayacak kapasitede diyet yemeği yapabildiğinin en az 59 öğün diyet kahvaltı karşılayacak kapasitede diyet kahvaltı üretimi yapabildiğinin: belirten belgeleri sözleşme esnasında idareye sunacaktır. istekliler GÜMÜŞHANE il sınırları içerisinde BU BELİRTİLEN BELGELERE SAHİP Yemek Üretim Tesisini ihale tarihi süresince kiraladığına dair noter onaylı iş sözleşmesinin SÖZLEŞME İMZALANMASINA MÜTEAKİP İŞE BAŞLAMADAN ÖNCE SUNULMASI ZORUNLUDUR.. İşyerinin yükleniciye ait olması durumunda; kiralamaya dair noter onaylı iş sözleşmesi aranmayacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “İhaleye konu hizmet alım işi: Müdürlüğümüze bağlı Sağlık Tesislerinde ihtiyaç duyulan kahvaltı hazırlama, yemek pişirme, taşıma, dağıtım ve sonrası hizmetleridir. Bu hizmet, yemek için gerekli malzemeyi sağlama, yemek hazırlama, hazırlanan yemeği servis etme, taşımalı olarak birimlere götürerek dağıtımını sağlama ve yemek sonrası temizlik hizmetlerini kapsar. İş dahilinde yemek, Gümüşhane Devlet Hastanesi’nde pişirilecek olup, pişirilen yemek Şehit Ebe Kevser Ceylan Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, İl Sağlık Müdürlüğü personeli, Gümüşhane Devlet Hastanesi personeli ile yatan hasta ve refakatçilerine, Torul İlçe Devlet Hastanesi mutfağında pişen yemek Torul ilçe Devlet Hastanesi hastane personeline, Kelkit Devlet Hastanesi’nde pişirilen yemek Kelkit Devlet Hastanesi personeli, yatan hasta ve refakatçileri ile Köse İlçe Devlet Hastanesi hastane personeline, Şiran Devlet Hastanesi’ne ait mutfakta veya kendi mutfağında pişirilen yemek Şiran Devlet Hastanesi personeli, yatan hasta ve refakatçilerine, Kürtün Devlet Hastanesi’nde pişirilen yemek Kürtün Devlet Hastanesi personeli, yatan hasta ve refakatçileri için hizmete sunulacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Servis Saatleri ile İlgili Hususlar” başlıklı 13’üncü maddesinde “13.25. Yüklenici haftanın her günü resmi ve dini bayramlar dahil kesintisiz olarak yemek vermekle yükümlüdür…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinin ihale sürecinde zeyilnameler ile düzenlenmiş son haline yer verdiği ve söz konusu madde düzenlemelerini iddiasına konu ettiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin itirazen şikâyete konu edilen 48’inci maddesi düzenlemelerinden işin yürütülmesi esnasında yemek çıkartmaya engel olabilecek anılan maddede sayılan beklenmedik birtakım durumların oluşması halinde hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak amacıyla, Gümüşhane il sınırları içerisinde kendi tesisine ait veya kiralama ile temin edilecek tesise ait işletme kayıt belgesinin, aynı zamanda bahse konu tesise ilişkin muhtelif belgelerin sözleşme esnasında idareye sunulacağı, yemek üretim tesisinin kiralama yoluyla temin edilmesi halinde ihale tarihi süresince kiralandığına dair noter onaylı iş sözleşmesinin sözleşme imzalanmasına müteakip işe başlamadan önce sunulmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihale kapsamında yemeğin idareye bağlı sağlık tesislerinde bulunan mutfaklarda üretileceği, standartlara ilişkin söz konusu belgelerin ayrıca kapasite raporunun yalnızca olağanüstü durumlarda kullanılması öngörülen yedek mutfak için talep edildiği ve anılan belgelere sahip iş yerlerinin kiralanmasının önünde bir engel olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.