KİK Kararı: 2023/UH.I-910

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/035
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 22.06.2023
Karar No : 2023/UH.I-910
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş. - Gusto Toplu Yemek Üretim Hizmetleri ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/303882 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 20.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Azık Yemek San. ve Tic. A.Ş. - Gusto Toplu Yemek Üretim Hizmetleri ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 22.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.06.2023 tarih ve 95130 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/705 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale sürecindeki itirazen şikâyet başvuruları ve idari yargı kararlarından dolayı ihalede teklif geçerlik sürelerinin dolduğu, idarenin 12.05.2023 tarihli ve 215519635 sayılı kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı ve ikinci teklif sahiplerinin belirlendiği, ancak mevzuat gereği öncelikle ihaleye katılan isteklilerden teklif geçerlilik sürelerinin uzatılmasının yazı ile talep edilmesinin zorunlu olduğu, idarenin söz konusu yazıları yazmadan ve istekliler tarafından teklif geçerlilik süre uzatılması talebi kabul edilmeden ihaleyi sonuçlandırmasının mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 32’nci maddesinde “Tekliflerin geçerlilik süresi ihale dokümanında belirtilir. İdarece ihtiyaç duyulması halinde bu süre, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabilir” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teklif geçerlilik süresinin dolmasından sonra sözleşme yapılması” başlıklı 16.7’nci maddesinde “Kesinleşen ihale kararı bildirildikten sonra şikâyet başvurusunda bulunulması veya dava açılması nedeniyle ihale sürecinin uzaması sonucunda; teklif geçerlilik süresinin ihale dokümanında öngörülen süre kadar uzatıldığı ve bu sürenin de dolduğu, buna rağmen sözleşmenin imzalanamadığı durumlarda; İhale Uygulama Yönetmeliklerinde yer alan sözleşmenin imzalanması ile ilgili hükümlere göre, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi veya ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi ile kabul etmeleri şartıyla, sözleşme imzalanabilir. İdarece bu durumda ihale üzerinde kalan istekliye sözleşme imzalayıp imzalamayacağı hususu sorulmaksızın sadece teklif geçerlilik süresinin dolduğu gerekçe gösterilerek ihalenin iptal edilmemesi gerekmektedir. Ancak tekliflerin geçerlilik süresinin dolmuş olması nedeniyle ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi veya ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin sözleşmeyi imzalama zorunluluğu bulunmadığından, sözleşmeyi imzalamayan istekliler hakkında geçici teminatın irat kaydedilmesine ve yasaklamaya ilişkin hükümler uygulanmayacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde “ İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Yemek Hizmetleri Alımı İhalesi

b) Miktarı ve türü:

N. KAHVALTI: 3.851.850ÖĞÜN
N. YEMEK:11.802.000 ÖĞÜN
D. KAHVALTI:1.348.500 ÖĞÜN
D. YEMEK: .2.738.600ÖĞÜN
ARA ÖĞÜN: 2.721.000ÖĞÜN
REJİM1 KAHVALTI: 113.220ÖĞÜN
REJİM1 YEMEK:225.640ÖĞÜN
REJİM2 KAHVALTI: 177.400ÖĞÜN
REJİM2 YEMEK: 355.700ÖĞÜN

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 3.1’inci maddesinde “a)İhale kayıt numarası:2022/303882

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) Tekliflerin sunulacağı adres: İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hastaneleri Hizmetleri Başkanlığı-2 E-5 Karayolu Üzeri İçerenköy- Ataşehir/İSTANBUL

ç) İhalenin yapılacağı adres: İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hastaneleri Hizmetleri Başkanlığı-2 E-5 Karayolu Üzeri İçerenköy- Ataşehir/İSTANBUL

d) İhale tarihi: 20.06.2022

e) İhale saati: 11:00” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 24’üncü maddesinde “24.1. Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 150 (YüzElli) takvim günüdür.

24.2. İhtiyaç duyulması halinde, teklif geçerlilik süresinin en fazla yukarıda belirlenen süre kadar uzatılması istekliden talep edilebilir. İstekli, İdarenin bu talebini kabul veya reddedebilir. İdarenin teklif geçerlilik süresinin uzatılması talebini reddeden isteklinin geçici teminatı iade edilir.

24.3. Teklifinin geçerlilik süresini uzatan istekli, teklif ve sözleşme koşullarını değiştirmeden, geçici teminatını kabul ettiği yeni teklif geçerlilik süresi ile geçici teminata ilişkin hükümlere uygun hale getirir.

24.4. Bu konudaki istek ve cevaplar yazılı olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, şikâyete konu ihaleye 14 isteklinin katıldığı, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme neticesinde Şimal Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Asya Gıda Hazır Yemek Üretim Hizmetleri Turizm İnşaat Temizlik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, Özata Gıda Soğuk Hava Tesisleri Sosyal Hizmetler Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Süreç içerisinde ihale dokümanına ve tekliflerin değerlendirilmesi işlemlerine ilişkin olarak itirazen şikayet başvuruları yapıldığı, anılan başvuruların incelenmesi sonucunda Kurul tarafından itirazen şikayet başvurularının reddine karar verildiği, bu kararların davaya konu edildikleri, Ankara 10.İdare Mahkemesince verilen 27.10.2022 tarihli ve E: 2022/1977, K: 2022/1756 sayılı karar üzerine Kurul tarafından alınan 23.11.2022 tarihli ve 2022/MK-322 sayılı karar ile “1- Kamu İhale Kurulunun 10.08.2022 tarihli ve 2022/UH.I-960 sayılı kararının 1, 2, 4, 10, 11, 15, 20 ve 21 nolu iddialar ile ilgili kısmının iptaline, 18 nolu iddia ile ilgili kısmın kısmen iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda 2, 4, 10 ve 11 nolu iddialara ilişkin olarak esasın yeniden incelenmesine” karar verildiği tespit edilmiş olup, anılan durumun şikayete konu ihalenin iptalini gerektirdiği ve anılan Mahkeme kararı gereği yeniden yapılan inceleme neticesinde alınan 07.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1536 sayılı Kurul kararı ile şikayete konu ihalenin iptal edildiği,

Kurum tarafından anılan Mahkeme kararının temyizi üzerine verilen Danıştay Onüçüncü Dairesinin 29.12.2022 tarih ve E:2022/4469, K:2022/5410 sayılı kararı ile Ankara 10.İdare Mahkemesi’nin 27.10.2022 tarihli ve E: 2022/1977, K: 2022/1756 sayılı kararının bozulmasına karar verildiği, Danıştay’ın anılan kararı doğrultusunda alınan 04.05.2023 tarihli ve 2023/MK-102 sayılı kararı ile “1-Kamu İhale Kurulunun 23.11.2022 tarihli ve 2022/MK-322 sayılı ve 07.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1536 sayılı kararlarının iptaline,

2-Danıştay Onüçüncü Dairesinin anılan kararı doğrultusunda Kamu İhale Kurulu’nun 10.08.2022 tarihli ve 2022/UH.I-960 sayılı kararının hukuki geçerliliğini koruduğuna,” karar verildiği anlaşılmıştır.

Anılan Kurul kararı doğrultusunda, idarece alınan 12.05.2023 tarihli kesinleşen ihale kararı ile Şimal Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Asya Gıda Hazır Yemek Üretim Hizmetleri Turizm İnşaat Temizlik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, Özata Gıda Soğuk Hava Tesisleri Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak yeniden belirlendiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin ilgili maddeleri incelendiğinde, şikâyete konu ihalenin 20.06.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, ihaleye teklif sunan isteklilerin teklif geçerlilik sürelerinin asgari olarak ihale tarihinden itibaren 150 gün olması gerektiği, şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları nedeni ihale sürecinin uzaması nedeniyle idarenin 04.11.2022 tarihli ve 4503 sayılı yazısı ile isteklilerden teklif geçerlilik sürelerini 150 takvim günü kadar daha uzatmalarının talep edildiği anlaşılmıştır. Söz konusu talebin de ihale üzerinde bırakılan Şimal Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Asya Gıda Hazır Yemek Üretim Hizmetleri Turizm İnşaat Temizlik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığı ve Özata Gıda Soğuk Hava Tesisleri Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından kabul edildiği anlaşılmış olup isteklilerin teklif geçerlilik süresini 15.05.2023 tarihine kadar uzattıkları tespit edilmiştir.

İdarenin 12.05.2023 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylanan son kesinleşen ihale kararının tebliğ tarihinde ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin geçerli olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan Kanun ve Tebliğ maddeleri birlikte incelendiğinde, Kanun kapsamındaki ihalelerde sürecin uzaması durumunda isteklilerin kabul etmesi şartıyla teklif geçerlilik süresinin ihale dokümanında belirtilen süre kadar uzatılabileceği, söz konusu süre uzatımı sonucunda halen sözleşmenin imzalanamamış olması nedeniyle ekonomik açıdan en avantajlı ve ikinci teklif sahiplerinin de kabul etmeleri şartıyla sözleşmenin imzalanabileceği, mevcut durumda idare tarafından teklif geçerlik süresinin uzatılması talebi üzerine uzatılan teklif geçerlilik süresinin ihale komisyonu karar tarihini kapsadığı, idarenin Tebliğ’in 16.7’nci maddesinde kendisine verilen yetki kullanılarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif ve ikinci teklif sahiplerinin belirlendiği, sözleşme imzalanması sürecinde Tebliğ’in ilgili maddesi çerçevesinde işlem tesis edilebileceği hususları birlikte değerlendirildiğinde idarenin söz konusu işlemleri mevzuata uygun bulunmuş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.