KİK Kararı: 2023/UH.I-829

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/031
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 31.05.2023
Karar No : 2023/UH.I-829
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Global Hijyen Sağlık San. ve Tic. A.Ş.,

VEKİLİ:

Av. Tuğba ALTINSOY

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Zonguldak İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/983854 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Zonguldak İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 01.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Global Hijyen Sağlık San. ve Tic. A.Ş.nin 13.04.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.05.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.05.2023 tarih ve 91284 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/596 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye teklif verildiği, 10.11.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin uhdelerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlenen Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun 28.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1687 sayılı Kurul kararı ile reddedildiği, ancak söz konusu Kurul kararının 2’nci iddia ile ilgili değerlendirmeleri Ankara 4. İdare Mahkemesi tarafından iptal edildiğinden, Kurul tarafından alınan 22.02.2023 tarihli ve 2023/MK-31 sayılı Kurul kararı ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idare tarafından alınan 03.04.2023 tarihli ihale komisyonu kararına göre ihalenin Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı, söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine ilişkin idareye yaptıkları şikayet başvurularının süre yönünden reddedildiği, şikayet başvurularının süresinde yapıldığı ve Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin teklifinin aşağıda belirtilen iddialar kapsamında değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

1. İhale üzerinde bırakılan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından aşağıda belirtilen iddialar kapsamında yeterlik kriterlerinin sağlanmadığı, şöyle ki;

a) Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda ortak ve yöneticilere ait bilgilerin beyan edilmediği, şirketin ortak ve yöneticilerine ait bilgilerin usulüne uygun olarak EKAP’a yüklenmediği, MERSİS entegrasyonunun yapılması için giriş yapılmadığı, ortakların paylarına, pay değişimlerine, ortaklığa giriş tarihlerine ve yöneticilerin yöneticilik sıfatlarına ve yöneticiliğe giriş tarihlerine ilişkin bilgi girişi yapılmadığı, ortaklara ait pay defterleri ile yönetici karar defterlerinin taranarak sisteme yüklenmediği,

b) Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda ÜTS’ye kayıtlı olunduğuna dair bilgilerin beyan edilmediği,

c) Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından İdari Şartname’nin ekonomik ve mali yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7.4.2 ve 7.4.3’üncü maddelerinde istenilen yeterlik kriterlerinin sağlanmadığı, bu nedenlerle isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. 2021/630228 İKN’li ihale kapsamında Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi ile ihaleyi gerçekleştiren idare arasında önceden sözleşme imzalandığı, ancak söz konusu ihalenin yüklenicisi olan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin o ihalenin Teknik Şartnamesinde yer alan bazı düzenlemeleri yerine getirmediği ve idare tarafından yüklenici hakkında bu hususlara ilişkin tutanak tutulduğu, dolayısıyla Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin (f) bendinde yer alan iş veya meslek ahlakına aykırı ifa gerçekleştirildiğinden anılan isteklinin başvuruya konu ihalede teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

Bu hususla ilgili idareye yapılan şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında, anılan istekli hakkında 2021/630228 İKN’li ihale kapsamında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin (f) bendine ilişkin herhangi bir tutanak tutulmadığının ifade edildiği, ancak söz konusu tutanakların ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından değil, idareye bağlı bulunan hastaneler tarafından tutulacağının açık olduğu, bu nedenle idareye bağlı olan hastanelerden ilgili kayıtların istenilerek incele yapılması halinde, 2021/630228 İKN’li ihalenin yüklenicisi olan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin bahse konu ihalede iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğunun, bu hususlara ilişkin defalarca tutanak düzenlendiğinin ve iddialarının yerinde olduğunun anlaşılacağı, bu nedenle söz konusu şekilde inceleme yapılması neticesinde anılan isteklinin teklifinin bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü, söz konusu maddenin onbirinci fıkrasında ise “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,… yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

Söz konusu Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1)16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir...” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 24 AYLIK STERİLİZASYON VE DEZENFEKSİYON HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1 kısım 24 Aylık Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Zonguldak Atatürk Devlet Hastanesi, Zonguldak Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, Zonguldak Uzunmehmet Göğüs ve Meslek Hastalıkları Hastanesi, Zonguldak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Kdz. Ereğli Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Kdz. Ereğli Devlet Hastanesi, Devrek Devlet Hastanesi” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale komisyonunun 10.11.2022 tarihli kararına göre başvuruya konu ihaleye 2 istekli tarafından teklif sunulduğu, ihalenin Global Hijyen Sağlık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı, Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği,

Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin 05.12.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 28.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1687 sayılı karar ile itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verildiği,

Söz konusu Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 4. İdare Mahkemesi tarafından anılan Kurul kararının sadece 2’nci iddia ile ilgili kısmının iptaline karar verildiği, bu haliyle söz konusu Kurul kararının 2’nci iddia dışında kalan kısımlarının hukuken geçerliğini koruduğunun anlaşıldığı, anılan Mahkeme kararının gereklerini yerine getirmek üzere alınan 22.02.2023 tarihli ve 2023/MK-31 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 28.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1687 sayılı kararının 2’nci iddia ile ilgili değerlendirmelerin iptaline, 2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Global Hijyen Sağlık San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,” karar verildiği,

Akabinde idare tarafından alınan 03.03.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin iptaline karar verildiği, Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından ihalenin iptal edilmemesi gerektiğine ilişkin 13.03.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 22.03.2023 tarihli ve 2023/UH.I-492 sayılı karar ile idarenin ihalenin iptali kararının iptal edilmesine ilişkin düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği,

Son olarak idare tarafından alınan 03.04.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin iptali kararı kaldırılarak ihalenin Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi Global Hijyen Sağlık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinin 1’inci iddia kapsamında yer verdiği iddiaların, Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin İdari Şartname’nin 7.1.a.2, 7.1(ı), 7.4.2 ve 7.4.3’üncü maddesinde yer alan yeterlik kriterlerini karşılamadığına yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin, 10.11.2022 tarihli ihale komisyonu kararının iptal edilmesine yönelik yapmış olduğu 05.12.2022 tarihli itirazen şikayet başvurusunda da İdari Şartname’nin 7.1.a.2, 7.1(ı), 7.4.2 ve 7.4.3’üncü maddesinde yer alan yeterlik kriterlerinin karşılanmadığına ilişkin iddialara 3’üncü, 4’üncü ve 6’ncı iddialar kapsamında yer verildiği görülmüştür. Söz konusu başvuru neticesinde bahse konu iddialara ilişkin Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 28.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1687 sayılı kararın (A) bölümünde Global Hijyen Sağlık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketine, (B) bölümünde ise eşit muamele kapsamında Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketine yönelik inceleme yapıldığı, bu kapsamda söz konusu Kararın (B) bölümünde “İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.” ifadelerine yer verildiği, dolayısıyla bahse konu iddialara yönelik eşit muamele kapsamında inceleme yapıldığı ve yapılan incelemede Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin söz konusu yeterlik kriterlerini karşıladığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinde Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği, itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği, anılan Kanun’un 56’ncı maddesinde Kurumun itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği, aynı Kanun’un 57’nci maddesinde ise şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği hüküm altına alınmış; İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’de yer alan “4734 sayılı Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir” açıklaması ile de Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu ayrıca vurgulanmıştır.

Kamu İhale Kurulunun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, kamu ihale mevzuatında Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un 57’nci maddesindeki hüküm uyarınca, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunca verilen nihai kararlara karşı itiraz, ancak dava açılması suretiyle mümkün olup, herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca incelenmesi ve bu başvuru nedeniyle başvuruya konu Kurul kararını değiştiren veya onayan nitelikte yeni bir Kurul kararı alınması mümkün bulunmamaktadır. Bu bakımdan Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan iddialara ilişkin olarak anılan Kanun hükümleri çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmamaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi Global Hijyen Sağlık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin itirazen şikayet başvurusunda; ihale üzerinde bırakılan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin yeterlik kriterlerini karşılamadığına yönelik ileri sürülen iddiaların, 28.12.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1687 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının (B) bölümünde eşit muamele kapsamında incelendiği ve netice itibariyle ihale üzerinde bırakılan istekliye yönelik söz konusu iddialar kapsamında herhangi bir aykırılık tespitinde bulunulmadığı görülmüş olup, bu bakımdan söz konusu itirazen şikayet başvurusunun Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Bu kapsamda başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialar yönünden, 4734 sayılı Kanun’un 57’nci maddesi uyarınca ilgili Kurul kararına karşı başvuru sahibi tarafından dava yoluna başvurulması gerektiği anlaşıldığından, itirazen şikâyet başvurusunda yer alan iddialara ilişkin başvurunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:…

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale dışı bırakılma” başlıklı 51’inci maddesinde “(1) Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince; …

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen,…

aday ve istekliler ihale dışı bırakılır. …” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.8’inci maddesinde “4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendinin uygulamasına ilişkin olarak;

17.8.1. İdareye karşı yüklenilen işin yapımı sırasında gerçekleşen yasak fiil ve davranışlar dolayısıyla iş ve meslek ahlakına aykırı davranışların 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen fiil ve davranışların dışında değerlendirilmesi gerekmektedir.

17.8.2. 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılmış olan yasak fiil ve davranışlar ile bu fiil veya davranışlar içine girmemekle birlikte, sözleşme hükümlerine aykırı veya idareye zarar verecek fiil ve davranışlar ya da yüklenicilerin iş veya mesleklerinden dolayı yürürlükteki kanunların yüklediği mükellefiyetlere aykırı davranışlar iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyet kapsamında değerlendirilebilecektir. Ancak, 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinin (f) bendinde yer alan “mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmeme” fiilinden ötürü hakkında yasaklama kararı verilmiş bir isteklinin yasaklama kararını veren idarenin ihalesine katılması halinde;

i- 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi uyarınca ihale dışı bırakılabilmesi için, bu isteklinin davranışının iş ve meslek ahlakına aykırı bir davranış olup olmadığının her olayın kendi özgün koşulları içinde değerlendirilmesi gerekmekte ve bu hususta takdir idareye ait bulunmaktadır.

ii- Yine bu isteklinin 10 uncu maddenin (f) bendi uyarınca ihale dışı bırakılabilmesi, ancak ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğunun bu idare tarafından ispat edilebilmesi halinde mümkün olabilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi Global Hijyen Sağlık Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinin 2’nci iddia kapsamında yer verdiği iddialarının, 03.04.2023 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihale üzerinde bırakılan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin, 2021/630228 İKN’li ihale kapsamında daha önceden aynı idareye yaptığı işler sırasında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi gereğince iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğuna yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi isteklinin söz konusu iddiasını karşılamak üzere, 11.05.2023 tarihli ve E-13983960-101.01.02-36790 sayılı Kurum yazısı ile “…2021/630228 İKN’li ihalede Dth Sağlık Hizmetleri Tic. A.Ş.nin idarenize ve idarenize bağlı hastanelerde yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunup bulunmadığı bilgisi ile şayet anılan isteklinin aykırı faaliyette bulunduğu idarenizce tespit edilmiş ise bu hususa yönelik belgelerin gönderilmesine ihtiyaç duyulmuştur.” ifadesine yer verilmek suretiyle söz konusu idareden bilgi ve belgeler talep edilmiştir.

İdare tarafından gönderilen 18.05.2023 tarihli ve E-77872956-949-215685357 sayılı cevap yazısı ekinde, ihaleyi yapan idareye bağlı bulunan; Zonguldak Atatürk Devlet Hastanesi, Zonguldak Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, Zonguldak Karadeniz Ereğli Devlet Hastanesi, Zonguldak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Zonguldak Karadeniz Ereğli Ağız Diş Sağlığı Merkezi ve Zonguldak Uzunmehmet Göğüs ve Meslek Hastalıkları Hastanesinin iddia edilen hususla ilgili ayrı ayrı cevap yazılarının bulunduğu görülmüştür. İhaleyi yapan idareye bağlı söz konusu hastanelerin vermiş olduğu cevap yazıları incelendiğinde, 2021/630228 İKN’li ihale kapsamında Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin bahse konu hastanelerde yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunulduğuna ilişkin herhangi bir tespitin yapılmadığı, bu kapsamda söz konusu yüklenici hakkında idare ve idareye bağlı olan hastaneler tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi uyarınca işlem yapılmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale tarihinden önceki beş yıl içerisinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyette bulunduğu idare tarafından ispat edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı, yasak fiil ve davranışların yanında, bu fiil veya davranışlar içine girmeyen sözleşme hükümlerine aykırı davranışların, idareye zarar verecek fiil ve davranışların ya da yüklenicilerin iş veya mesleklerinden dolayı yürürlükteki kanunların yüklediği mükellefiyetlere aykırı davranışların da iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyet kapsamında değerlendirilebileceği anlaşılmaktadır.

İdare tarafından gönderilen cevap yazısı kapsamında yapılan inceleme neticesinde, idare ve idareye bağlı olan hastaneler tarafından, 2021/630228 İKN’li ihale kapsamında bu ihalenin yüklenicisi Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi hakkında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyette bulunulduğuna ilişkin herhangi bir tespitin yapılmadığı ve buna bağlı olarak anılan yüklenici hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi uyarınca işlem yapılmadığı anlaşıldığından, ihale üzerinde bırakılan Dth Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin anılan Kanun’un 10’uncu maddesi uyarınca ihale dışı bırakılamayacağı ve başvuru sahibi isteklinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.