KİK Kararı: 2023/UH.I-773

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/030
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 24.05.2023
Karar No : 2023/UH.I-773
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Rda Grup Medikal Malz. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/317402 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Biyokimya, Mikrobiyoloji ve Transfüzyon Merkezleri Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 03.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Biyokimya, Mikrobiyoloji ve Transfüzyon Merkezleri Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Rda Grup Medikal Malz. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 14.04.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.04.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.05.2023 tarih ve 91303 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/598 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 12 ve 13’üncü kısımlarında Hba1c, talesemi tarama ve immunohematoloji testlerinin bir arada aynı kısımlarda birleştirilerek ihale edildiği, bu testlerin herhangi bir teknik nedenden dolayı birleştirilmediği, teknik olarak birbirinden bağımsız olan anılan testlerin, kendi başlarına ayrı ayrı kısımlarda ihale edilmeleri gerektiği, teknik olarak bağımsız olan bu testlerin aynı kısımlarda birleştirilip ihale edilmeleri, bu testlerin tamamını imalat veya ithalat yolu ile kendi bünyesinde bulundurmayan isteklilerin ihaleye katılımlarını engellediği, bu durumun kamu zararına sebebiyet vereceği, idarece bazı testlerin SUT fiyat eşik değerinin altında kalmaması için bu testleri diğer testler ile birleştirerek karma bir fiyat alma yoluna gittiği, SUT fiyat eşik değerinin altında kalan testleri gizleme yoluna girerek şeffaflık ilkesine aykırı davranıldığı, dolayısıyla idarece şikayetlerine verilen cevabın mevzuata uygun olmadığı, diğer yandan ihalenin 12 ve 13’üncü kısımlara birim fiyat olarak 1 puan fiyat verileceğinin düzenlendiği, ancak bu kısımlarda birbirinden farklı 3 ayrı testin yer aldığı, verilen birim fiyatın hangi test için olduğunun belli olmayacağı, teklif edilen birim fiyatın 3 testin ortalaması olacağı, teklif edilen fiyatların emsal piyasa fiyatlarına göre karşılaştırılmasının yapılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.

Eşik değerlerin altında kalmak amacıyla mal veya hizmet alımları ile yapım işleri kısımlara bölünemez....” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

… h) … ihale konusu işin tamamına veya bir kısmına teklif verilmesinin mümkün olup olmadığı, …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “16.4.1.İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

16.4.2. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalede; aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. İstekli, teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunacaktır. Ancak isteklinin teklif verdiği kısımlardan birinde veya birkaçında, geçici teminatının gelir kaydedilmesi gereken hallerden biri ortaya çıktığında, ilgili kısım veya kısımlara ilişkin teklif fiyatları esas alınarak gelir kaydedilecek geçici teminat tutarı belirlenecektir.

16.4.3. İşin tamamına veya bir kısmına teklif veren isteklinin teklif verdiği kısım veya kısımlardan birkaçı veya tamamı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi söz konusu olduğunda, yapım işleri ihaleleri hariç, bu istekli ile tek bir sözleşme imzalanacaktır. Ancak, mal ve hizmet alımlarında bir idareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden yapılan ihale ile karşılanması amacıyla kısmi teklife imkan verilen ihalelere münhasıran ve idari şartnamenin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlığı altında idarece bu hususun düzenlenmiş olması kaydıyla her bir kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanabilecektir. Ayrı ayrı sözleşmeye bağlanacak her kısım için ayrı kesin teminat alınacaktır.

16.4.4. Kısmi teklife açık olan ihalelere yönelik şikayet veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde başvuru sonuçlandırılmadan sözleşme imzalanamaz. Bu durumda, başvuruya konu edilmeyen diğer kısım/kalem veya gruplara ilişkin sözleşmeler imzalanabilecektir.

16.4.5. Yapım işlerinde kısmi teklif

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin beşinci fıkrasında, kendi başına proje bütünlüğü olan benzer nitelikli birden fazla yapım işinin paket halinde bir arada ihale edilmesinin öngörülmesi durumunda, her bir iş için ayrı teklif alınmasını sağlamak üzere kısmi teklif alma yoluyla ihale yapılabileceği hükme bağlanmış olup, bu hükmün uygulanmasına ilişkin olarak bazı hususların açıklanmasına gerek görülmüştür.

16.4.5.1. 4734 sayılı Kanunun 27 nci maddesinde kısmi teklif verilip verilemeyeceğinin işin idari şartnamesinde belirtilmesinin zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır. Bu hüküm uyarınca kısmi teklif verilmesine izin verip vermemek idarenin yetkisinde olup söz konusu yetkinin Kanunun temel ilkelerine uygun olarak kullanılması gerektiği açıktır. Bu çerçevede yapım işleri için, kendi başına proje bütünlüğü olan her bir yapım işinin ayrı ayrı ihale edilmesi esas olup, Yönetmeliğin anılan hükmü ve aşağıda yapılan açıklamalar doğrultusunda kısmi teklif alınması suretiyle ihale yapılması idarelerin yetki ve sorumluluğundadır….” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Biyokimya, Mikrobiyoloji Ve Transfüzyon Merkezleri Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

15 KISIM sonuç karşılığı hizmet alımı (Ayrıntılar teknikşartnamede yer almaktadır.)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İstanbul İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Tüm Sağlık Tesisleri” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 15 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Kamu ihale tebliğinin 16.4.3. maddesinde 'İşin tamamına veya bir kısmına teklif veren isteklinin teklif verdiği kısım veya kısımlardan birkaçı veya tamamı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi söz konusu olduğunda, yapım işleri ihaleleri hariç, bu istekli ile tek bir sözleşme imzalanacaktır. Ancak, mal ve hizmet alımlarında bir idareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden yapılan ihale ile karşılanması amacıyla kısmi teklife imkan verilen ihalelere münhasıran ve idari şartnamenin Kısmi teklife ilişkin açıklamalar başlığı altında idarece bu hususun düzenlenmiş olması kaydıyla her bir kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanabilecektir. Ayrı ayrı sözleşmeye bağlanacak her kısım için ayrı kesin teminat alınacaktır.' hükmüne istinaden, her kısım için ayrı ayrı kesin teminat ve yasal ödemeler yapılacak, her kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanacaktır.

İhale 15 (onbeş) kısımdan oluşmaktadır. Her kısım birbirinden tamamen bağımsızdır. Her bir kısma ayrı ayrı teklif verilebileceği gibi onbeş kısmada teklif verilebilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin ekinde söz konusu kısımların türü ve miktarına aşağıda yer verilmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

İdrarda Yasaklı Madde Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı -Anadolu Yakası

puan

95.689.832

2

İdrarda Yasaklı Madde Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı -Avrupa Yakası

puan

128.890.520

3

Koagülasyon Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı -Anadolu Yakası

puan

236.708.543,71

4

Koagülasyon Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı-Avrupa Yakası

puan

259.121.563,65

5

Tam İdrar Analizi Ve Gaitada Gizli Kan Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı - Anadolu Yakası

puan

89.475.962,27

6

Tam İdrar Analizi Ve Gaitada Gizli Kan Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı - Avrupa Yakası

puan

107.915.437,73

7

Biyokimya, Mikrobiyoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı 1. Bölge

puan

1.252.352.049,83

8

Biyokimya, Mikrobiyoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı 2. Bölge

puan

1.357.990.693,25

9

Biyokimya, Mikrobiyoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı 3. Bölge

puan

1.030.339.547,18

10

Biyokimya, Mikrobiyoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı 4. Bölge

puan

1.247.315.832,82

11

Biyokimya, Mikrobiyoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı 5. Bölge

puan

1.115.587.598,77

12

Hba1c, Talesemi Tarama Ve İmmunohematoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı -Anadolu Yakası

puan

384.976.013,10

13

Hba1c, Talesemi Tarama Ve İmmunohematoloji Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı -Avrupa Yakası

puan

548.644.499,93

14

Hemogram Ve Sedimantasyon Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı - Anadolu Yakası

puan

226.963.476,97

15

Hemogram Ve Sedimantasyon Testleri İçin Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı - Avrupa Yakası

puan

277.738.697,67

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesisleri İçin Biyokimya, Mikrobiyoloji ve Transfüzyon Merkezleri Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmet Alımı” işinin 15 kısım olarak 03.05.2023 tarihinde ihalesinin gerçekleştirildiği, 08.05.2023 onay tarihli ihale komisyonunun ara kararı ile ihalenin 7, 8 ve 9’uncu kısımlarının verilen tekliflerin yaklaşık maliyetin üzerinde olması sebebiyle iptal edildiği, diğer kısımlarda ise itirazen şikâyet başvuru tarihi itibarıyla teklif değerlendirme sürecinin devam ettiği, başvuru sahibinin ihalenin 12 ve 13’üncü kısımlarına itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu ihalenin 12’nci kısmına 3, 13’üncü kısmına ise 4 isteklinin katıldığı görülmüştür.

İhalenin 12 ve 13’üncü kısımlarına konu alımın İstanbul ili Anadolu ve Avrupa yakası ayrı ayrı olmak üze Hba1c, talesemi tarama ve immunohematoloji testleri için sonuç karşılığı hizmet alımı olduğu, söz konusu kısımların birim fiyat teklif cetvelinde birimlerinin puan, miktarlarının ise sırasıyla 384.976.013,10 ve 548.644.499,93 olduğu, bu üç test grubuna da aynı kısımda yer verildiği, bu kısımlardaki testlere ilişkin detaylı bilgiye Teknik Şartname’de yer verildiği görülmüştür.

Ayrıca başvuru sahibinin şikayet başvurusuna idarece özetle “HbA1c, talasemi tarama ve immünohematoloji testlerinin bir arada ihale edilmesine yönelik itiraz ve iptal isteminde bulunulduğu, yayımlanan ihalenin diğer kısımları incelendiğinde biyokimya mikrobiyoloji, tam idrar tetkiki ve gaitada gizli kan, hemogram ve sedimantasyon farklı test gruplarının bir araya getirildiği, çeşitli test gruplarının bir araya getirilerek grup olarak ihaleye çıkılmasının temel nedeni geçmişte yapılan ihalelerde immünohematoloji gibi bazı test gruplarının SUT fiyat eşik değerinin kurum katsayısının (0,593) üzerinde gerçekleşmesi ve fiyat kaynaklı iptallere neden olması olup, özetle ve aslında konu idarenin inisiyatif alanı içinde olduğundan, istekli talebinin uygun görülmediği” şeklinde cevap verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 27’nci maddesinde ihalelerde kısmi teklif verilip verilmeyeceğinin ihalenin İdari Şartname’sinde belirtilmesinin zorunlu olduğunun hüküm altına alındığı, ancak kamu ihale mevzuatında idarelerin hizmet alımı ihalelerini kısmi teklife açmalarının zorunlu olduğuna veya hangi durumlarda kısmi teklife açık gerçekleştirilmesi gerektiğine ilişkin herhangi bir emredici hüküm bulunmadığı, dolayısıyla ihalelerde kısmi teklif verilmesine izin verilip verilmeyeceği noktasında idarelerin takdir yetkisi bulunmakla birlikte, söz konusu takdir yetkisinin, 4734 sayılı Kanunda hüküm altına alınan rekabet, kaynakların etkin ve verimli kullanılması gibi temel ilkeler çerçevesinde; alımın konusu ve niteliği dikkate alınarak kullanılması gerekmektedir.

Bu çerçevede, ihale konusu işin İstanbul İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı sağlık tesisleri için biyokimya, mikrobiyoloji ve transfüzyon merkezleri sonuç karşılığı laboratuvar hizmet alımı olduğu, İdari Şartname’de söz konusu ihale için kısmi teklif verilebileceği ve ihaledeki kısım sayısının 15 olduğunun belirtildiği, başvuru sahibinin iddia ettiği ihalenin 12 ve 13’üncü kısımlarına konu alımın İstanbul ili Anadolu ve Avrupa yakası ayrı ayrı olmak üzere Hba1c, talesemi tarama ve immunohematoloji testleri için sonuç karşılığı hizmet alımı olduğu, söz konusu kısımların birim fiyat teklif cetvelinde birimlerinin ve miktarlarının belirtildiği, ayrıca bu kısımlarda yer alan bahse konu testlere ilişkin detaylı bilgiye Teknik Şartname’de yer verildiği, bahse konu testlerin aynı kısma konu edildiğine ilişkin gerekçelerin idarenin cevabında ifade edildiği, ihtiyaç sahibi idarenin alım konusu testlerin hangi şekilde kısımlara ayrılacağı hususunda belirlemeyi yapma yetkisini haiz olduğu, ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin Teknik Şartname’de verilen bilgiler doğrultusunda tekliflerini hazırlayabilecekleri, mevcut düzenlemede isteklilerin anılan kısımlara teklif vermesini engelleyecek herhangi bir belirsizliğin bulunmadığı, ihale konusu hizmetin kısmi teklife açık ya da kapalı ihale edilmesinin idarenin takdir ve sorumluluğunda olduğu, bahse konu testlerin aynı kısımda birleştirip ihale etmelerini engelleyen emredici mevzuat hükmü bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.