KİK Kararı: 2023/UH.I-682

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/026
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 27.04.2023
Karar No : 2023/UH.I-682
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kaf Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/351557 İhale Kayıt Numaralı “Antalya Şehir Hastanesi İçin 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerin Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.04.2023 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Antalya Şehir Hastanesi İçin 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerin Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kaf Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 07.04.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.04.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.04.2023 tarih ve 89082 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.04.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/530 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73’üncü maddesinde idarenin mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarlarının, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını geçemeyeceğinin açıklandığı, ancak, İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde; Antalya il sınırları içerisinde üretim yapan mutfağa ait, idarenin günlük yemek ihtiyacının üzerindeki miktarlarda kapasite raporu istendiği, anılan düzenlemenin ilgili Tebliğ maddesine aykırı olduğu, rekabeti engellediği ve kamu zararına yol açtığı,

2. İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği ancak anılan düzenlemenin eksik olduğu, fiyat farkının hesaplanmasına ilişkin formüle ve ağırlık oranlarına ilişkin katsayılara yer verilmediği, söz konusu eksikliğin maliyetin hesaplanmasında tereddüde yol açtığı, Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “…(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kapasite raporu” başlıklı 73’üncü maddesinde “73.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenecektir. İdarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyecektir. İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Antalya Şehir Hastanesi İçin 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerin Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 1 Kısım - Antalya Şehir Hastanesi İçin 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerin Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Antalya Şehir Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.2.Gerçekleştirilecek hizmet işinin büyüklüğü ve telafisi mümkün olmayan durumların önüne geçebilmek maksadıyla kurumumuza bağlı sağlık tesislerinde bulunan Yemek Üretim yerlerinde üretimi engelleyecek koşulların (deprem, yangın, sel vb. afet durumları) oluşması durumunda veya mutfağın tadilata girmesi durumunda hizmetin aksatılmaması kapsamında Antalya il sınırları içerisinde kendisine ait ya da kiralama yolu ile temin edeceği tesisin Gıda Üretim İzin Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi'ni ( Faaliyet konusu" Gıda Üretimi" veya "Yemek Üretimi" olan TS 13075-TS 13027-TS 8985 Hizmet Yeterlilik Belgelerini ve Yemek Üretim Kapasitesi en az 2500 öğün normal yemeği karşılayacak kapasitede yemek üretimi yapabildiğini, Normal Kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 400 öğün kahvaltıyı karşılayacak kapasitede normal kahvaltı üretimi yapabildiğini, ara kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 400 öğün ara kahvaltı karşılayacak kapasitede ara kahvaltı üretimi yapabildiğinin en az 400 öğün diyet yemeği karşılayacak kapasitede diyet yemeği yapabildiğinin en az 340 öğün diyet kahvaltı karşılayacak kapasitede diyet kahvaltı üretimi yapabildiğinin en az 140 öğün sulu gıda (sulu yemek ve/veya sulu kahvaltı vb.) karşılayacak kapasitede sulu gıda üretimi yapabildiğinin belirten belgeleri sözleşme esnasında idareye sunacaktır. istekliler ANTALYA il sınırları içerisinde BU BELİRTİLEN BELGELERE SAHİP Yemek Üretim Tesisini ihale tarihi süresince kiraladığına dair noter onaylı iş sözleşmesinin SÖZLEŞME İMZALANMASINA MÜTEAKİP İŞE BAŞLAMADAN ÖNCE SUNULMASI ZORUNLUDUR.. İşyerinin yükleniciye ait olması durumunda; kiralamaya dair noter onaylı iş sözleşmesi aranmayacaktır. …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin ekinde “ …

5

Normal Yemek (Öğle ve Akşam)

öğün

528.000

6

Diyet Yemeği (Öğle ve Akşam)

öğün

52.800

7

Normal Kahvaltı

öğün

158.400

8

Diyet Kahvaltı

öğün

33.600

9

Ara Kahvaltı (Ara Öğün)

öğün

249.600

10

Sulu Yemek (Öğle ve Akşam)

öğün

16.080

11

Sulu Kahvaltı

öğün

7.200

12

Rejim 1 (Kahvaltı, Öğle ve Akşam)

öğün

2.000

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…Gerçekleştirilecek hizmet işinin büyüklüğü ve telafisi mümkün olmayan durumların önüne geçebilmek maksadıyla kurumumuza bağlı sağlık tesislerinde bulunan Yemek Üretim yerlerinde üretimi engelleyecek koşulların(deprem, yangın, sel vb. afet durumları) oluşması durumunda veya mutfağın tadilata girmesi durumunda hizmetin aksatılmaması kapsamında Antalya il sınırları içerisinde kendisine ait yada kiralama yolu ile temin edeceği tesisin Gıda Üretim İzin Belgesi veya İşletme Kayıt Belgesi'ni ( Faaliyet konusu" Gıda Üretimi" veya "Yemek Üretimi" olan TS 13075-TS 13027-TS 8985 Hizmet Yeterlilik Belgelerini ve Yemek Üretim Kapasitesi en az 2500 öğün normal yemeği karşılayacak kapasitede yemek üretimi yapabildiğini, Normal Kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 400 öğün kahvaltıyı karşılayacak kapasitede normal kahvaltı üretimi yapabildiğini, ara kahvaltı Üretim Kapasitesi en az 400 öğün ara kahvaltı karşılayacak kapasitede ara kahvaltı üretimi yapabildiğinin en az 400 öğün diyet yemeği karşılayacak kapasitede diyet yemeği yapabildiğinin en az 340 öğün diyet kahvaltı karşılayacak kapasitede diyet kahvaltı üretimi yapabildiğinin en az 140 öğün sulu gıda (sulu yemek ve/veya sulu kahvaltı vb.) karşılayacak kapasitede sulu gıda üretimi yapabildiğinin: belirten belgeleri sözleşme esnasında idareye sunacaktır. istekliler ANTALYA il sınırları içerisinde BU BELİRTİLEN BELGELERE SAHİP Yemek Üretim Tesisini ihale tarihi süresince kiraladığına dair noter onaylı iş sözleşmesinin SÖZLEŞME İMZALANMASINA MÜTEAKİP İŞE BAŞLAMADAN ÖNCE SUNULMASI ZORUNLUDUR. İşyerinin yükleniciye ait olması durumunda; kiralamaya dair noter onaylı iş sözleşmesi aranmayacaktır….” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin niteliği ve miktarı” başlıklı 1’inci maddesinde “… Antalya Şehir Hastanesi hasta ve hasta refakatçileri ile çalışanlarının ihtiyacı olan yemeğin, gıda maddelerinin temini yükleniciye ait olmak üzere pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetlerini kapsamaktadır.

Hasta ve hasta refakatçisine sabah kahvaltısı, öğle ve akşam normal yemek, gerekli görülen hastalara da diyet kahvaltı, diyet yemek, sulu kahvaltı, sulu yemek, rejim 1 ve ara kahvaltı (ara öğün) verilir. Gündüz çalışan personele öğle yemeği, nöbetçi personele akşam yemeği ve kahvaltı verilir. Normal yemek 3’er kap yemekten oluşur ve garnitürler yemek olarak geçmez. Diyet yemekler, hastaların tedavilerine uygun olacaktır.

İdare tarafından; izinli ve raporlu olan personel ile işçi (sağlık tesisi bünyesinde hizmet ihalelerinde çalışan kişi) sayıları çıkarıldıktan sonra; çalışacak mevcut personel ve işçi sayıları bilgi amaçlı yüklenici firmaya verilecektir.

…

ANTALYA ŞEHİR HASTANESİ TOPLAM ÖĞÜN MİKTARLARI

ANTALYA ŞEHİR HASTANESİ

1

Normal Yemek (Öğle ve Akşam)

Öğün

528.000

2

Diyet Yemeği (Öğle ve Akşam)

Öğün

52.800

3

Normal Kahvaltı

Öğün

158.400

4

Diyet Kahvaltı

Öğün

33.600

5

Ara Kahvaltı (Ara Öğün)

Öğün

249.600

6

Sulu Yemek (Öğle ve Akşam)

Öğün

16.080

7

Sulu Kahvaltı

Öğün

7.200

8

Rejim 1

Öğün

2.000

Yukarıda belirtilen toplam adetler, 12 aylık tahmini öğün miktarlarıdır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Hizmetin ifa yeri” başlıklı 2’nci maddesinde “Antalya Şehir Hastanesi yemeği Hastane İdaresinin göstereceği yerdeki hastane mutfağında hazırlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu “Antalya Şehir Hastanesi için 12 Aylık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerin Alımı” ihalesinin Antalya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 4734 sayılı Kanun’un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulüyle ve birim fiyat üzerinden teklif alınmak suretiyle 07.04.2023 tarihinde gerçekleştirildiği, 6 firmanın “Doküman almaya ve teklif vermeye davet” konulu yazı ile teklifini en geç 07.04.2023 tarihine kadar göndermeleri gerektiği bildirilerek 05.04.2023 tarihinde ihaleye davet edildiği, toplam 6 adet ihale dokümanı edinildiği ve 3 istekli tarafından teklif sunulduğu,

Başvuru sahibi Kaf Yemek San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 06.04.2023 tarihinde ihale dokümanını edindiği, 07.04.2023 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu ve idare tarafından, dokümana yönelik şikâyet başvurusunun ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılmadığı gerekçesi ile reddedildiği, 14.04.2023 tarihinde alınan ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde idareye ait yemek üretim yerlerinde üretimi engelleyecek koşulların oluşması veya tadilata girmesi durumlarında hizmetin aksamaması adına Antalya il sınırları içerisinde kendisine ait ya da kiralama yolu ile temin edeceği tesisin yemek üretim kapasitesi normal yemek için en az 2500 öğün, normal kahvaltı için en az 400 öğün, ara kahvaltı için en az 400 öğün, diyet yemek için en az 400 öğün, diyet kahvaltı için en az 340 öğün, sulu gıda (sulu yemek ve/veya sulu kahvaltı vb.) için en az 140 öğün gıda üretimi yapabildiğini belirten belgelerin sözleşme imzalandıktan sonra sunulmasının istendiği,

Teknik Şartname’de ve İdari Sartname’nin ekinde ihale konusu işe ilişkin 12 aylık tahmini öğün miktarlarının; normal yemek (öğle ve akşam) için 528.000 öğün, diyet yemeği (öğle ve akşam) için 52.800 öğün, normal kahvaltı için 158.400 öğün, diyet kahvaltı için 33.600 öğün, ara kahvaltı (ara öğün) için 249.600 öğün, sulu yemek (öğle ve akşam) için 16.080 öğün, sulu kahvaltı için 7.200 öğün olarak belirlendiği,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73’üncü maddesinde yer verilen açıklamalardan, idareler tarafından yeterlik kriteri olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği, bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarının, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirleneceği, idarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarının idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını geçmeyeceği, ihale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacağı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesi ihaleye e-teklif sunan isteklilerin Yeterlik Bilgileri Tablosu’nda beyan etmeleri gereken belgeleri tanımlamakla birlikte bu maddenin alt bendi niteliğinde olan 7.5.2’nci maddesinin içeriğinde söz konusu belgelerin sözleşme esnasında sunulmasının istenildiği, İdari Şartname’nin anılan maddelerinde yer verilen “…belirten belgeleri sözleşme esnasında idareye sunacaktır… sözleşme imzalanmasına müteakip işe başlamadan önce sunulması zorunludur…” ifadesinden söz konusu belgelerin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idareye sunulacağı hususunda bir tereddüt bulunmadığı anlaşılmakla beraber rekabet ilkesi çerçevesinde, yeterlik kriteri olarak belirlenemeyecek hususların sözleşme aşamasında da istenemeyeceği,

Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinden ihale konusu iş kapsamında yemek üretiminin idarenin mutfağında yapılacağının anlaşıldığı ancak Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde üretimi engelleyecek koşulların (deprem, yangın, sel vb. afet durumları) oluşması veya mutfağın tadilata girmesi hallerinde yüklenicinin mutfağında üretim yapılması durumuna ilişkin olarak kapasite raporu istendiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73’üncü maddesi uyarınca söz konusu rapor için idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarının, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmaması gerektiği, bu kapsamda; idarece kapasite raporuna ilişkin idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarlarının azami normal yemek (öğle ve akşam) için 1.446, diyet yemeği (öğle ve akşam) için 144, normal kahvaltı için 433, diyet kahvaltı için 92 öğün, ara kahvaltı (ara öğün) için 683, sulu gıda (yemek ve kahvaltı) için 63 öğün olduğu,

Başvuru konusu ihalede idarece günlük en az 2500 öğün normal yemeği, en az 400 öğün normal kahvaltı, en az 400 öğün ara kahvaltı, en az 400 öğün diyet yemeği, en az 340 öğün diyet kahvaltı, en az 140 öğün sulu gıda yemek üretim miktarı olarak belirlenen kapasite raporunun, başvuruya konu dokümanda yer alan öğün sayıları göz önüne alındığında, normal yemek, diyet yemeği, diyet kahvaltı ve sulu gıda için istenen üretim kapasitesinin idarenin günlük yemek ihtiyacının üzerinde olduğu, anılan düzenlemenin rekabeti engellediği ve dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Cumhurbaşkanı yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında;

F = An x B x [(Sn/So)-1]

b) Elektronik haberleşme hizmeti alımlarında;

F = An x B x [(En/Eo)-1]

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ı) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

i) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır. …” düzenlemesi,

Anılan Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır. ...” düzenlemesi,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Bu hizmet alımı ihalelerinde aşağıdaki hususlar çerçevesinde düzenleme yapılır.

a) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

b) Sözleşme süresi 365 takvim gününü aşmayan;

1. İhale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6 ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilir.

2. Diğer hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilebilir. …” düzenlemesi,

4734 Sayılı Kanunun 21’inci Maddesinin (b), (c), (f) Bentlerine Göre Pazarlık Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 47’nci maddesine ilişkin 38’inci dipnotta “(1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

‘47.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.’ …” düzenlemesi, 39’uncu dipnotta “ 47.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 47.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir. …” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 1- Mutfak ve yemekhane personeli (Diyetisyen veya Gıda Mühendisi)Asgari ücretin % 75 fazlası alan 1 kişi + yol nakdi

2- Mutfak ve yemekhane personeli (Aşçıbaşı)Asgari ücretin % 70 fazlası alan 1 kişi + yol nakdi

3- Mutfak ve yemekhane personeli (Gıda Teknikeri)Asgari ücretin % 35 fazlası alan 6 kişi + yol nakdi

4- Mutfak ve yemekhane personeli (Aşçı+Kasap)Asgari ücretin % 30 fazlası alan 12 kişi + yol nakdi

5- Mutfak ve yemekhane personeli (Aşçı Yardımcısı)Asgari ücretin % 20 fazlası alan 6 kişi + yol nakdi

6- Mutfak ve yemekhane personeli (Diğer personeller)Asgari ücretin % 4 fazlası alan 61 kişi + yol nakdi

7- Engelli Mutfak ve yemekhane personeli Asgari ücret % 4 fazlası alan 3 kişi + yol nakdi

8- Asgari ücretin %35 fazlası alan resmi tatil günü çalışması 2 kişi

9- Asgari ücretin %30 fazlası alan resmi tatil günü çalışması 6 kişi

10- Asgari ücretin %20 fazlası alan resmi tatil günü çalışması 2 kişi

11- Asgari ücretin %4 fazlası alan resmi tatil günü çalışması 34 kişi …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 12 (Onİki) aydır. …” düzenlemesi,

Aynı Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “… 14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yürütülmesi İçin Gerekli İşçi Sayısı, Ücretleri, İşçilerin Taşıması Gereken Nitelikler ve Çalışma Düzeni” başlıklı 3’üncü maddesinde “

…

ANTALYA ŞEHİR HASTANESİ VE BAĞLI BİRİMLERİNİN

İşçilerin Görevleri

İşçi Adedi

Nitelikleri

Gıda Mühendisi veya Diyetisyen

1

İlgili Fakülteden Mezun

Gıda teknikeri

6

İlgili iki yıllık yüksekokul mezunu

Aşçıbaşı

1

Aşçılık sertifikalı

Aşçı

8

Aşçılık sertifikalı (en az 1 aşçı; tatlı ustalık belgesine sahip olacaktır.)

Diyet Aşçısı

2

Aşçılık sertifikalı

Aşçı Yardımcısı

6

Mesleki durumunu gösterir ilgili kurumlardan alınmış belge

Kasap

2

Mesleki durumunu gösterir ilgili kurumlardan alınmış belge

Kat Garsonu

45

Otelcilik ve Turizm Meslek Lisesi Servis Bölümü mezunu veya ustalık ve/veya kalfalık belgesi olanlar veya konusunda en az 1 yıl deneyimli, en az İlköğretim mezunu

Yemekhane Elemanı

10

En az İlkokul mezunu

Meydancı/Bulaşıkçı

8

En az İlkokul mezunu

Şoför

1

En az İlkokul mezunu, sürücü belgeli

Toplam

90

Kişi

…”

düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu işin süresinin 12 ay olduğu, ihale kapsamında çalıştırılacak işçi sayısının 90 kişi olarak belirtildiği, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği, anılan maddenin devamında ise 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar uyarınca bu Esaslar’a tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde bu Esaslar’a göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımlarında tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, bu süreden daha kısa süreli hizmet ihalelerinde ise fiyat farkı verilip verilmeyeceği noktasında idarenin takdir yetkisi bulunduğu, ihale dokümanında personel sayısı belirlenerek haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı düzenlenen hizmet alımlarında, sadece 6’ncı maddeye göre veya idarelerin takdirine bağlı olarak tüm girdiler için fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verileceği, diğer hizmet alımlarında ise tüm girdiler için düzenlemeye yer verilebileceği anlaşılmıştır.

Sözleşme süresi 365 günü aşmayan ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak 90 personel için asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödeneceğinin öngörüldüğü, idare tarafından fiyat farkının yalnızca iş kapsamında çalıştırılacak personel için ödeneceğinin düzenlendiği, ödenecek fiyat farkının da Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre uygulama ayında fiilen ödenen brüt maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanacağı, dolayısıyla bahse konu Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı düzenlenen başvuruya konu ihalede fiyat farkı formülüne yer verilmesine ve ağırlık katsayılarının belirlenmesine gerek bulunmadığı, bu itibarla anılan fiyat farkı düzenlemesinin mevzuata uygun olduğu, maliyetin hesaplanmasında tereddütte yol açmayacağı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.