KİK Kararı: 2023/UH.I-661

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/025
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 13.04.2023
Karar No : 2023/UH.I-661
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Atmaca Medikal Tem. Hiz. Elektrik Gıda İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ağrı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/103167 İhale Kayıt Numaralı “Mamul Yemek Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ağrı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 10.03.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mamul Yemek Alımı” ihalesine ilişkin olarak Atmaca Medikal Tem. Hiz. Elektrik Gıda İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 06.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.03.2023 tarih ve 85001 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/424 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinin 7’nci alt maddesinde, çalışacak aşçı, aşçı yardımcısı ve bulaşıkçı personelin, İl Müdürlüğü bünyesinde kurulacak komisyon tarafından belirleneceğinin düzenlendiği ve Sözleşme Tasarısı’nın 36.6’ncı maddesinde yüklenicinin ilgili kuruluşun onayını almadan personel değişikliği yapamayacağının belirtildiği, anılan düzenlemelerin ihale konusu işte çalışacak personellerin idarenin onayı ile işe alınacağı ve yine idarenin vereceği onay ile işten çıkarılacağı anlamına geldiği, dolayısıyla anılan düzenlemelerin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26’ncı maddesine aykırı olduğu, öte yandan İdari Şartname’nin 47.3’üncü maddesinde iş kapsamında çalıştırılacak personellerin yüklenici tarafından seçileceğinin belirtildiği, dolayısıyla bahse konu husus bakımından doküman düzenlemeleri arasında çelişki de bulunduğu, ayrıca İdari Şartname’nin 47.3’üncü maddesinde yüklenicinin idarede şuan çalışmakta olan personel ile işe devam edeceği yönünde düzenlemeye yer verildiği, söz konusu düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26’ncı maddesinde aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde, kuruluş mutfağında çalışan personellerin yemek ihtiyaçlarının yüklenici tarafından karşılanacağı ve bu kapsamdaki giderlerin teklif fiyata dahil olduğunun belirtildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.15’inci maddesi gereğince personele verilecek yemeğin yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacağı ihalelerde bu hususa ilişkin olarak aylık gün sayısı, yemek çeşidi, kalori vb. bilgilere doküman düzenlemelerinde yer verilmesi gerektiği, ancak başvuruya konu ihaleye ait doküman kapsamında bu hususta herhangi bir bilginin bulunmadığı,

3. Kuruluşlarda kalan yaşlı ve hastalara verilecek diyet yemek için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı ve diyet yemek için asgari 2 (iki) haftalık örnek menü hazırlanmadığı,

4. Teknik Şartname’nin “J” maddesinde mama verilecek gruba ait süt, pirinç unu, sebze, meyve, et vb. malzemelerin temininin ve üretiminin yüklenici firma sorumluluğunda olduğunun belirtildiği ancak kullanılacak süt, pirinç unu, sebze, meyve, et vb. malzemelerin, günlük, haftalık ve aylık tüketim miktarlarına yer verilmediği, bu haliyle düzenlemenin sağlıklı teklif verilmesine engel teşkil ettiği,

5. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde, fazladan çalışma yapıldığı günler için personele yapılacak ödemenin teklif fiyata dahil olduğunun belirtildiği ancak fazladan çalışma yapılacak gün sayısına, çalışması muhtemel personel nitelik ve miktarlarına yer verilmediği, bu haliyle düzenlemenin belirsizlik içerdiği,

6. Teknik Şartname’nin “Öğle ve Akşam Yemekleri” başlıklı maddesinde gün içerisinde bir öğün et yemeği, bir öğün etli sebze yemeği verileceğinin düzenlendiği ancak 2 haftalık örnek menünün ya iki öğün et yemeği ya da iki öğün etli sebze yemeği olarak belirlendiği, dolayısıyla Teknik Şartname düzenlemeleri ile 2 haftalık örnek menünün çelişkili olduğu ve 2 haftalık örnek menünün 1 haftalık olarak hazırlandığı,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 36.8’inci maddesinde izinli personelin yerine aynı şartları haiz başka bir personel temin edilmesinin istendiği, mevcut haliyle düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine aykırı olduğu,

8. İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde fiyat farkına ilişkin katsayıların belirtildiği ancak Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayınlanan endeks tablosunda belirtilen sayılara yer verilmediği, İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda belirtilmeyen endeks sayıları nedeniyle fiyat farkının, ek fiyat farkının ve artırımlı fiyat farkının hesaplanmasının imkânsız hale geldiği,

9. İdari Şartname’nin 47.4’üncü maddesinde hakediş ödemelerine ilişkin olarak gün verildiği ancak idarenin gün vermek yerine ilgili maddeyi “hakediş ödemesi yapıldıktan … gün içinde maaşlarının ödenmesi” şeklinde değiştirmesi gerektiği,

10. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “Ağrı Aile ve Sosyal hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlarda çalışacak Aşçı, Aşçı Yardımcısı ve bulaşıkçı Personele ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personelin çalışması halinde ücret ödemesi yapılacak olup teklif fiyata dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.8’inci maddesi uyarınca ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personellerin sayılarının, niteliklerinin ve fazla çalışmaya sebep olacak gün sayısının belirtilmesi gerekirken doküman kapsamında bu hususa ilişkin olarak herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın 49’uncu maddesinde “Çalışma, herkesin hakkı ve ödevidir.

Devlet, çalışanların hayat seviyesini yükseltmek, çalışma hayatını geliştirmek için çalışanları ve işsizleri korumak, çalışmayı desteklemek, işsizliği önlemeye elverişli ekonomik bir ortam yaratmak ve çalışma barışını sağlamak için gerekli tedbirleri alır.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “… Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır. …” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 03.02

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: Ağrı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri Alımı 713483 adet/öğün mamul yemek alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

Ağrı Çocuk Destek Merkezi Müdürlüğü

Ağrı HYBRM Müdürlüğü

Engelsiz Yaşam Merkezi Müdürlüğü

Kadın Konukevi Müdürlüğü” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

…

ÇODEM MÜDÜRLÜĞÜ

…

Çalışacak Personel Sayısı

1 Aşçı

1 Aşçı Yardımcısı

1 Servis Elemanı/bulaşıkçı

ENGELSİZ YAŞAM MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

…

Çalışacak Personel Sayısı

1 Aşçı

1 Aşçı Yardımcısı

2 Servis Elemanı/bulaşıkçı

HUZUREVİ YBRM MÜDÜRLÜĞÜ

…

Çalışacak Personel Sayısı

1 Aşçı

1 Aşçı Yardımcısı

2 Servis Elemanı/bulaşıkçı

KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

…

Çalışacak Personel Sayısı

1 Aşçı

1 Aşçı Yardımcısı

…

7- Ağrı Aile ve Sosyal hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlarda çalışacak aşçı, aşçı yardımcısı ve bulaşıkçı personelin belirlenmesinde İl Müdürlüğümüz bünyesinde kurulacak komisyon tarafından belirlenecektir. İşe alınacak personellerin daha önce Ağrı Aile Çalışma ve Sosyal hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlarda çalışmış olması öncelikli kriter olacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “… 48.3. Yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir. Ancak ihaleyi alan firma şu an çalışmakta olan personellerle devam edecektir. İdarenin talebi olmadan personelleri işten çıkarma veya değiştirme yoluna başvurmayacaktır. Yüklenici bu şartı kabul ederek ihaleye başvurmuş ve sözleşme imzalamış sayılacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalışanların Sayısı ve Nitelikleri” başlıklı “K” düzenlemesinde “Hizmetin yürütülebilmesi için mutfakta ve yemekhanelerde çalışması gereken eleman sayısı;

Sayı

NİTELİKLER

Aşçı

4

En az ilkokul mezunu ve 2 yıl deneyimli, resmi kurumlardan alınmış aşçılık diplomalı olacaktır.

Aşçı Yrd.

4

En az ilkokul mezunu ve 1 yıl deneyimli

Bulaşıkçı

3

En az ilkokul mezunu

Servis Elemanı

2

TOPLAM

13

1- Kuruluşa alınacak eleman sayıları ve tipleri kuruluş ihtiyaçlarına göre belirlenecektir. Daha önce kuruluşta çalışan personele öncelik verilecektir. …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “… 36.6. Yüklenici, çalıştırdığı personelin isimlerini ve yapılan değişiklikleri yazılı olarak işe başlamadan ve değişiklik öncesi ilgili kuruluşa bildirecektir. Yüklenici, kuruluşta çalıştıracağı her personel için bir dosya tutacak, aşağıda belirtilen belgeler her zaman dosyada hazır bulundurulacak ve bu belgelerin örneklerini işe başlama tarihinden itibaren 7 gün içerisinde ilgili Kuruluşa dosya halinde teslim edecektir. Yüklenici, ilgili Kuruluşun onayını almadan personel değişikliği yapmayacaktır. İşin yürütülmesi aşamasında personel değişikliği olması durumunda işe başlatılacak personele ilişkin aşağıda belirtilen belgeleri personelin işe başladığı tarihten itibaren 7 gün içerisinde ilgili Kuruluşa dosya halinde teslim edecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, idareler tarafından ihale dokümanında, çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği, idarelerin sözleşme sürecinde çalışmasında engel gördüğü, uygunsuz davrandığını tespit ettiği veya yetersiz gördüğü personeli yükleniciye yazılı olarak bildireceği ve yüklenici tarafından anılan personel ile ilgili gerekli işlemlerin yapılacağı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, hangi personelin işe alınıp alınmayacağı hususundaki nihai karar yükleniciye ait olmakla birlikte idarelerin, ihale konusu işte çalışacak personelin hizmetin gerektirdiği ve idarece belirlenen şartlara uygun olup olmadığı noktasındaki denetimi sağlamakla sorumlu olduğu anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihalede; aşçı, aşçı yardımcısı ve servis elemanı/bulaşıkçı olmak üzere toplam 13 personelin istihdam edileceği, İdari Şartname’nin 48’inci maddesinin 3 no’lu alt maddesinde, yüklenicinin, sözleşme konusu işte çalıştırılmak üzere istihdam edeceği personeli kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edeceğinin belirtildiği, aynı maddenin devamında ise yüklenicinin şu an çalışmakta olan personellerle işe devam edeceği ve idarenin talebi olmadan personellerin değiştirilemeyeceği yönünde düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, doküman düzenlemelerinde önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesinin zorunlu olduğu yönünde düzenlemelere yer verilememektedir. İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 48.3’üncü maddesinde idare tarafından işin ifasında çalıştırılacak personellerin tespiti bakımından seçme hakkının yükleniciye verildiği yönünde düzenlemeye yer verilmekle birlikte anılan düzenlemenin devamında şuan çalışmakta olan personellerle işe devam edileceğinin belirtildiği ve idarenin talebi olmadan personellerin değiştirilemeyeceği ifadelerine yer verildiği ve anılan Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde işe alınacak personellerin daha önce Ağrı Aile Çalışma ve Sosyal hizmetler İl Müdürlüğü ve bağlı kuruluşlarında çalışmış olmasının öncelikli kriter olacağının belirtildiği, dolayısıyla incelemeye konu hususu düzenleyen bahse konu doküman düzenlemelerinin kendi arasında çelişkiye mahal verdiği gibi 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.15. Çalışacak personelin yemek ve yol maliyetlerinin isteklilerce ayni olarak karşılanmasının öngörüldüğü işlerde, bu ihtiyaçların isteklilerce ayni olarak karşılanacağı idari şartnamelerin ilgili maddesinde belirtilecek ve aylık gün sayısı gösterilecek, ancak buna ilişkin bir bedel öngörülmeyecek, personelin bu ihtiyaçlarının karşılanmasına ilişkin kriterler ve asgari standartlar (yemek çeşidi, kalori vb.) ise ihale dokümanının ilgili bölümünde belirlenecektir. Bu şekilde verilen tekliflerin değerlendirilmesinde ise tekliflerin söz konusu ayni ödemeleri de içerdiği kabul edilerek değerlendirmeler buna göre yapılacaktır. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

…

2-Yemeklerin kuruluşta pişirildiği ve bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak aylık üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde, hizmetin sunulmasıyla görevli her bir kuruluş için sigorta prim giderleri, yemek, yol ücretleri yüklenici firma tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahildir.

…

10-Kuruluş Mutfağında çalışan personellerin yemeği firmaca karşılanacak olup, teklif fiyata dahildir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde; personele verilecek yemeğin yüklenici tarafından karşılanması ve bu kapsamda oluşacak maliyetin teklif fiyata dahil edilmesinin istendiği, personelin yemek ihtiyacının karşılanmasına yönelik olarak kriterler ve asgari standartların (yemek çeşidi, kalori vb.) ihale dokümanı kapsamında belirlenmediği görülmekle birlikte, malzemeli yemek hizmeti sunması beklenen yüklenici tarafından, personele verilmesi öngörülen yemeğin kriter ve asgari standartlarına ilişkin maliyetin dokümanda belirtilen hususlar dikkate alınarak belirlenebileceği ve doküman düzenlemeleri doğrultusunda bu kapsamda oluşan maliyetin teklif fiyatına yansıtılabileceği, açıklanan nedenlerle bahse konu hususun tekliflerin sağlıklı oluşturulması bakımından engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “… 79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. … 2, 3, 6, 7, 12 ve 13 yaş üzeri ve diyetli gruplar için; bir kişiye verilecek bir adet ara öğünün bedeli kahvaltı bedelinin yarısını, bir kişiye verilecek bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda iki adet ara öğünün toplam bedeli bir kişiye verilecek bir günlük kahvaltı bedelini, bir günlük bir adet ara öğün, bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda, bir günlük iki adet ara öğünün toplamı ile bir günlük kahvaltı toplamı bedeli, bir kişiye verilecek olan bir günlük öğle yemeği ya da bir günlük akşam yemeği bedelini geçmeyecektir. Bu kurala uymayan isteklinin teklifi Sınır Değer Uygulamasına göre en avantajlı teklif olsa dahi değerlendirmeye alınmayacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yemek Çeşitleri ve Öğün Sayıları” başlıklı (A) düzenlemesinde “…

Yaş grubu

Kahvaltı

Öğlen Yemeği

Akşam Yemeği

Ara öğün

Toplam

*Diyet

1

1

1

3

6

13 yaş üstü + Yaşlı

1

1

1

2

5

Personel

1

1

Nöbetçi personel

1

1

1

3

İdare tarafından hazırlanacak aylık yemek listeleri; yukarıda belirtilen çeşitlerden veya Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek oluşturulacaktır. Kahvaltı, yemek ve ara öğünler aşağıda ifade edildiği şekilde olacaktır.

…

Diyet Yemekleri:

Hastaya bireysel olarak hazırlanan diyetlerin hastanın tedavisi için gerekli günlük enerji ve besin öğeleri gereksinimlerini sağlayacak yiyeceklerin mönüleri, uygun miktar, çeşit, tat, kıvam ve görünüşte olmak üzere her türlü yiyeceği kapsayabilir.

Diyet yemeklerinin pişirilme şekli, miktarı ve servisinin Diyetisyenin öngördüğü diyet tedavisi ilkelerine uygun olması zorunludur. Diyet yemekleri tuzlu ve tuzsuz olarak iki ayrı tatta pişirilecektir. Diyet yemekleri mönüsü öğle ve akşam ayrı ayrı pişirilecek ve menüler farklı olacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede; İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde diyet yemekler için “… 2, 3, 6, 7, 12 ve 13 yaş üzeri ve diyetli gruplar için; bir kişiye verilecek bir adet ara öğünün bedeli kahvaltı bedelinin yarısını, bir kişiye verilecek bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda iki adet ara öğünün toplam bedeli bir kişiye verilecek bir günlük kahvaltı bedelini, bir günlük bir adet ara öğün, bir günlük iki adet ara öğün ya da bir günlük üç adet ara öğün verilmesi durumunda, bir günlük iki adet ara öğünün toplamı ile bir günlük kahvaltı toplamı bedeli, bir kişiye verilecek olan bir günlük öğle yemeği ya da bir günlük akşam yemeği bedelini geçmeyecektir.” düzenlemesine yer verildiği, dolayısıyla diyet yemeklere ilişkin öğün bedelinin ara öğünler dikkate alınarak hesaplanmasının istendiği, istekliler tarafından tekliflerin, ihale dokümanı içerisinde yer alan Gıda Rasyonu’nda belirtilen gramaj bilgileri ve Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi düzenlemeleri esas alınarak oluşturulacağı, aktarılan doküman düzenlemelerinin mevcut haliyle istekliler tarafından diyet yemeklere ilişkin tekliflerin oluşturulması hususunda gerekli ayrıntıyı içerdiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Mama ve Diyet Mutfağa Yönelik Özel Beslenme Şartları” başlıklı (J) maddesinde “1- Kuruluş idaresi gerektiği takdirde kuruluş içerisinde yüklenici firmaya bebek, yaşlı, hasta veya diyetlilerin yiyeceklerinin hazırlanması amacıyla bir özel beslenme birimi gösterecek ve yüklenici firma tarafından hazırlanan yiyecekler bebek, yaşlı, hasta veya diyetlilere verilecektir. Çalışma saatleri kuruluş idaresi tarafından belirlenecektir.

2- Özel beslenme biriminde kullanılacak olan malzemeler (otoklav, buzdolabı, fırın, ocak, su ısıtıcısı, çelik tencere, taşıma kapları, biberon, biberon başlıkları, doğrama ve karıştırma robotu, mama tabak ve kaşıkları vb.) kuruluş idaresi tarafından tefriş edilecek, yüklenici firma bu malzemeler için bir maliyet öngörmeyecektir.

3- Bu gruba yemek yedirilmesi kuruluş çalışanları tarafından yapılacak olup, bu gruba ait süt, pirinç unu, sebze, meyve, et vb. malzemelerin temininden ve yapımından yüklenici firma sorumludur.

4- Bu grubun içerisinde yer alan bebeklere yönelik adapte formül bebek mamaları, devam formülleri, ek besin, enteral beslenme ürünleri (ishal, kabızlık, yüksek protein, düşük protein, yüksek karbonhidrat, glütensiz, laktozsuz vb.) kuruluş idaresi tarafından temin edilecektir.

5- Hazırlanan mamalar ve yemeklerin numuneleri steril, ağzı kilitli poşetlerde, kapalı olarak buzdolabında 72 (yetmiş iki) saat bekletilecektir.

6- Diğer mamul ürünlerde olduğu üzere bu grubun mama ve yemekleri de idare veya görevlendirdiği kişilerce kontrol edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu doküman düzenlemesinin mama ve diyet mutfağa yönelik özel beslenme şartlarını içerdiği, idare tarafından gerekli görüldüğü takdirde ayrı bir birim tahsis edilerek hazırlanması istenecek olan söz konusu yemekler için mevcut durumda günlük, haftalık ve aylık tüketim miktarları tespitinin yapılamayacağı, yüklenicinin sorumluluğunun bu gruba ait süt, pirinç unu, sebze, meyve, et vb. malzemelerin temini ve belirtilen yemeğin yapımı olduğu dikkate alındığında basiretli tacir tarafından teklif bedelinin oluşturulabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci ve 10’uncu iddialarına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

...

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

...

78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir. …” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3.1. … 5- 4857 sayılı iş kanununa göre haftada 45 saati aşan çalışmalar için yüklenici firma çalışanlara fazla çalışma saatlerini hesaplayarak çalışan personele ödeme yapacaktır.

Personele yapılan fazla çalışma ücretleri firmanın vermiş olduğu teklife dahildir. Ayrıca Firma kurum imza çizelgesine göre idarenin belirlediği personelin giriş çıkış saatinin belli olduğu saat aralığına göre 45 saati aşan çalışma miktarını belirleyerek firmaya bildirecek ve firma o saatlere göre fazla mesai ücretini personele ödemesi teklif fiyata dahildir.

6- Ağrı Aile ve Sosyal hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlarda çalışacak aşçı, aşçı yardımcısı ve bulaşıkçı personele ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personelin çalışması halinde ücret ödemesi yapılacak olup teklif fiyata dahildir.

…

8-Kuruluş Mutfağında çalışan personellere aylık (26 gün) üzerinden bir gün için brüt 10 TL (on lira) nakdi yol ücreti ödenecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu işin konusu; kuruluş mutfaklarında yemek pişirme yoluyla mamul yemek alımı, dağıtımı ve servis hizmetleridir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yemek Çeşitleri ve Öğün Sayıları” başlıklı (A) maddesinde “… 4- Ramazan ayında iftarlarda Pide, Hurma, Zeytin, Peynir, Bal-Tereyağ firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verilecektir. Sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verilecektir. Normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalışanların Sayısı ve Nitelikleri” başlıklı “K” maddesinde “Hizmetin yürütülebilmesi için mutfakta ve yemekhanelerde çalışması gereken eleman sayısı;

Sayı

NİTELİKLER

Aşçı

4

En az ilkokul mezunu ve 2 yıl deneyimli, resmi kurumlardan alınmış aşçılık diplomalı olacaktır.

Aşçı Yrd.

4

En az ilkokul mezunu ve 1 yıl deneyimli

Bulaşıkçı

3

En az ilkokul mezunu

Servis Elemanı

2

TOPLAM

13

1- Kuruluşa alınacak eleman sayıları ve tipleri kuruluş ihtiyaçlarına göre belirlenecektir. Daha önce kuruluşta çalışan personele öncelik verilecektir. …” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Dağıtım” başlıklı (E) maddesinde“…

YEMEK DAĞITIM SAATLERİ

Kahvaltı 07:00 08:00

Öğle yemeği 12:00 13:00

İkindi 15:00 15:30

Akşam yemeği 17:30 18:30

Gece 20:00 20:30

8- Hafta sonu, milli ve dini bayram tatillerinde hiçbir nedenle yemek servisi işlemi aksatılmayacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “… 36.5. İdare tarafından gerekli görüldüğü takdirde yüklenici, yeterli sayıda personeli akşam veya gece kuruluşta bulundurmak zorundadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’de ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen personelin meslek gruplarına, bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayılarına ve söz konusu personele ödenecek ücrete yer verildiği, buna ek olarak idare tarafından gerek görülmesi halinde akşam veya gece kuruluşta personel bulundurulacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemeler neticesinde; ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, ihale dokümanında da belirtildiği üzere söz konusu çalışmanın önceden belirlenmesi mümkün olmayan ve idarece gerek görülmesi halinde yaptırılacak nitelikte bir çalışma olduğunun anlaşıldığı, dolayısıyla personel sayısının ve niteliğinin önceden belirlenmesinin mümkün olmadığı, kaldı ki iş kapsamında verilecek öğün sayıları ve personelin çalışılması öngörülen gün ve saatlerin belirtildiği, akabinde hafta sonu, milli ve dini bayram tatillerinde hiçbir nedenle yemek servisi işlemi aksatılmayacağı düzenlemesine yer verildiği, dolayısıyla yüklenici tarafından, iş süresince karşılaşılacak ulusal bayram ve genel tatil günleri ile bu günlerde hizmetin gereklerinin eksiksiz şekilde yerine getirilmesi hususları göz önünde bulundurularak teklif bedeli oluşturulabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir

…

Malzemeli yemek alımı ihalelerinde sadece iki haftalık örnek menüdeki ana girdiler ve işçilik giderleri dikkate alınarak açıklama yapılmalıdır. İsteklilerin örnek menüdeki girdiler ve işçilik gideri kullanılarak teklif ettikleri birim fiyatı açıklamaları gerekmekte olup toplam miktar ve tutar açıklaması yapılmayacaktır. Örneğin normal kahvaltı, diyet kahvaltı, ara öğün, normal yemek ve diyet yemek gibi birim fiyatları içeren bir ihalede, isteklilerin teklif ettikleri birim fiyatı; örnek menüyü ve bu menünün üretimi için gerekli işçilik tutarını kullanarak tevsik etmeleri durumunda açıklama uygun kabul edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yemek Çeşitleri ve Öğün Sayıları” başlıklı (A) maddesinde “…3- Öğle ve Akşam Yemekleri:

Ana yemeklerde her öğünde yukarıda belirtilen birinci, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden birisi ya da Gıda Rasyonunda yer alan benzerlerinden seçilerek hazırlanacaktır. Yemekler 4 kap verilecek olup, ikinci ve üçüncü kap yemeklerden uygun olanı dördüncü kap yemek olarak seçilecektir. Ekmek ve ekmek çeşitleri bir kap yemek olarak sayılmayacaktır. Gün içerisinde bir öğün et yemeği, bir öğün etli sebze yemeği verilecektir. Yemeklerde kullanılan etler Diyetisyenin veya Kuruluş idaresinin belirteceği türde ve şekilde seçilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait iki haftalık örnek yemek listesinin aşağıda aktarıldığı şekilde olduğu görülmüştür.

SABAH

ÖĞLE

ARA ÖĞÜN

AKŞAM

ARA ÖĞÜN

1

Meyve suyu

Yeşil Zeytin

Tere Yağı

Reçel

Yumurta

Çoban Kavurma

Mercimek Çorbası

Portakal

Şekerpare

Çay

Börek

Yumurtalı Ispanak

Ezogelin Çorba

Soslu Makarna

Çoban Salata

Meyve Suyu

Kek

2

Çay

Börek

Kaşar Peynir

Siyah Zeytin

Krem Peynir

Karnıyarık

Pirinç Pilavı

Cacık.

Sütlaç

Meyve Suyu

Tuzlu Kraker

Biber Dolması

Bulgur Pilavı Ezogelin Çorbası

Mevsim Salata

Çay

Poğaça

3

Meyve Suyu

Haşlanmış Yumurta

Soğuş(Dom.-Salata)

Tulum Peyniri

Siyah Zeytin

Alabalık

Mercimek çorbası

Mevsim Salatası

Tulumba Tatlısı

Çay

Bisküvi

Etli Mantı

Ezogelin çorbası

Salata

Kavun

Çay

Sandviç

4

Süt

Beyaz peynir

Reçel

Tereyağı

Omlet

Orman Kebabı Pirinç Pilavı

Ezogelin Çorbası

Güllaç

Meyve Suyu

Elmalı Kurabiye

Tavuk Sote

Ayran çorbası

Bulgur Pilavı

Salata

Süt

Börek

5

Çay

Simit

Üçgen peynir

Çokokrem

Bal

Lahmacun

Salata

Kesme aşı çorba.

Kemal Paşa Tatlısı

Süt

Kek

Etli Sebze

Erişte

Salata

Un Çorbası

Çay

Pasta

6

Meyve Suyu

Gözleme

Tahin-pekmez

Zeytin

Kaşar Peynir

Sulu Köfte

Bulgur Pilavı

Salata

Kadayıf

Çay

Kurabiye

Etli Kuru Fasulye

Pirinç Pilavı

Komposto

Turşu

Meyve Suyu

Simit

7

Meyve suyu

Yeşil Zeytin

Tere Yağı

Reçel

Yumurta

Çoban Kavurma

Mercimek Çorbası

Portakal

Şekerpare

Çay

Börek

Yumurtalı Ispanak

Ezogelin Çorba

Soslu Makarna

Çoban Salata

Meyve Suyu

Kek

8

Çay

Börek

Kaşar Peynir

Siyah Zeytin

Krem Peynir

Karnıyarık.

Pirinç Pilavı

Cacık.

Sütlaç

Meyve Suyu

Tuzlu Kraker

Biber Dolması

Bulgur Pilavı Ezogelin Çorbası

Mevsim Salata

Çay

Poğaça

9

Meyve Suyu

Haşlanmış Yumurta

Soğuş(Dom.-Salata)

Tulum Peyniri

Siyah Zeytin

Alabalık

Mercimek çorbası

Mevsim Salatası

Tulumba Tatlısı

Çay

Bisküvi

Etli Mantı

Ezogelin çorbası

Salata

Kavun

Çay

Sandviç

10

Süt

Beyaz peynir

Reçel

Tereyağı

Omlet

Orman Kebabı Pirinç Pilavı

Ezogelin Çorbası

Güllaç

Meyve Suyu

Elmalı Kurabiye

Tavuk Sote

Ayran çorbası

Bulgur Pilavı

Salata

Süt

Börek

11

Çay

Simit

Üçgen peynir

Çokokrem

Bal

Lahmacun

Salata

Kesme aşı çorba.

Kemal Paşa Tatlısı

Süt

Kek

Etli Sebze

Erişte

Salata

Un Çorbası

Çay

Pasta

12

Meyve suyu

Yeşil Zeytin

Tere Yağı

Reçel

Yumurta

Çoban Kavurma

Mercimek Çorbası

Portakal

Şekerpare

Çay

Börek

Yumurtalı Ispanak

Ezogelin Çorba

Soslu Makarna

Çoban Salata

Meyve Suyu

Kek

13

Çay

Börek

Kaşar Peynir

Siyah Zeytin

Krem Peynir

Karnıyarık.

Pirinç Pilavı

Cacık.

Sütlaç

Meyve Suyu

Tuzlu Kraker

Biber Dolması

Bulgur Pilavı Ezogelin Çorbası

Mevsim Salata

Çay

Poğaça

14

Çay

Simit

Üçgen peynir

Çokokrem

Bal

Lahmacun

Salata

Kesme aşı çorba.

Kemal Paşa Tatlısı

Süt

Kek

Etli Sebze

Erişte

Salata

Un Çorbası

Çay

Pasta

Teknik Şartname’nin aktarılan maddesinde gün içerisinde bir öğün et yemeği, bir öğün etli sebze yemeği verileceğinin belirtildiği ancak 2 haftalık örnek menü incelendiğinde gün içerisindeki öğün sayıları bakımından öğle ve akşam yemeklerinin ya iki öğün et yemeği ya da iki öğün etli sebze yemeği olarak belirlendiği görülmüştür.

Söz konusu doküman düzenlemeleri arasında uyumluluk bulunmadığı görülmekle birlikte isteklilerin tekliflerini dokümanın tamamını dikkate alarak oluşturması gerektiği, örnek menünün aşırı düşük teklif sorgulama sürecine ilişkin olduğu, aşırı düşük teklif açıklamasının istenilmesi aşamasında bahse konu uyumsuzluğun giderilebileceği, dolayısıyla söz konusu hususun teklif vermeye engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Çalışanların Sayısı ve Nitelikleri” başlıklı “K” maddesinde “Hizmetin yürütülebilmesi için mutfakta ve yemekhanelerde çalışması gereken eleman sayısı;

Sayı

NİTELİKLER

Aşçı

4

En az ilkokul mezunu ve 2 yıl deneyimli, resmi kurumlardan alınmış aşçılık diplomalı olacaktır.

Aşçı Yrd.

4

En az ilkokul mezunu ve 1 yıl deneyimli

Bulaşıkçı

3

En az ilkokul mezunu

Servis Elemanı

2

TOPLAM

13

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “… 36.8. Sözleşmenin devamı müddetince personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olmaları halinde, hizmetin aksamaması için yüklenici, yasal izinli veya raporlu olan personelin yerine aynı gün içerisinde ihale dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir personel temin etmek zorundadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin “Mamul Yemek Alımı” olduğu, ihale dokümanında hizmetin sunulmasıyla görevli toplam 13 personelin çalıştırılacağının belirtildiği, iddiaya konu edilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin olduğu, ancak başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliği taşımadığı görülmüştür.

Netice itibariyle; ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın incelemeye konu düzenlemesinde, personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu olması halinde işin aksatılmaması hususunun yüklenici firmanın sorumluluğunda olduğunun belirtildiği, anılan düzenlemelerin hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “… l) Endeks Tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosunu, … ifade eder.” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında;

F = An x B x [(Sn/So)-1]

b) Elektronik haberleşme hizmeti alımlarında;

F = An x B x [(En/Eo)-1]

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ı) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

i) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.

(6) Elektronik haberleşme hizmeti alımı ihalelerinde kullanılacak olan Eo ve En fiyatlarına ilişkin olarak, her bir hizmet iş kalemi için ayrı ayrı olmak üzere, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri- Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan;

a) Telefon Görüşme Ücreti (Şehiriçi),

b) Telefon Kart Ücreti,

c) Cep Telefonu Görüşme Ücreti,

ç) İnternet Ücreti,

d) Telefon Görüşme Ücreti (Şehirlerarası),

e) Telefon Görüşme Ücreti (Milletlerarası),

f) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit Hattan Cep Telefonuna),

g) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit),

fiyatlarından alıma konu iş kalemindeki hizmet türüne uygun olanlar idarelerce belirlenerek ihale dokümanında belirtilir.

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama Esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Tüm Kısımlar için:

Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:

F = An x B x ( Pn-1)

Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo

Formülde yer alan;

F: Fiyat farkını (TL),

B: 0,90 sabit katsayısını,

An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):

Katsayı

Endeks

a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)

0,159

Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.

a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)

0

b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)

0

b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)

0

b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)

0,841

Go, Gn

Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı "Gıda Ürünleri" sütunundaki sayı

c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)

0

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.04.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde yer verilen fiyat farkına ilişkin düzenlemelerin İdari Şartname’nin bu hususu düzenleyen ilgili maddesi ile aynı doğrultuda olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; ihale konusu işin süresinin 365 takvim gününü aşan bir hizmet alımı olduğu durumlarda, İdari Şartname ve sözleşmelerde 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi ve bu doğrultuda ihale dokümanında malzemeli yemek hizmeti alımlarına ilişkin olarak Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayımlanan Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birine veya birkaçına yer verilmesi gerektiği, idarece ihale dokümanında fiyat farkı verileceğine ilişkin düzenleme yapılması durumunda, malzemeli yemek hizmeti alımı ihalelerinde hizmet alımında kullanılacak girdilerin ağırlık katsayılarının ve kullanılacak alt endekslerin dokümanda belirlenmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

İdare tarafından hazırlanan İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda, Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar uyarınca fiyat farkı ödenebilecek hizmet alımlarında sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan kısım için fiyat farkı verileceğinin, malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı Gıda Ürünleri sütunundaki sayının baz alınacağının, ihale dokümanında belirtilen personeller için; 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6. maddesinin esas alınarak hesaplanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat açıklamaları ve tespitler neticesinde, idarelerin malzemeli yemek hizmeti alımlarına ilişkin olarak Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayımlanan Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birine veya birkaçına yer verilmesi gerektiği, şikayete konu ihalede idare tarafından Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayının baz alınacağının düzenlendiği, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ücret ve ücretin ödenmesi” başlıklı 32’nci maddesinde “…Ücret en geç ayda bir ödenir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır. Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

…

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır…” açıklaması,

Anılan Şartname’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4’üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde… Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “… 48.4. Yüklenici çalıştırdığı personellerin ücretlerini takip eden ayın 15 ne kadar ödeyerek bordrosunu idareye teslim edecektir. Yüklenici idarenin hakediş ödemesini beklemeksizin ayın 1 ile 10 arasında işçinin ödemesini yapacaktır. …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Ağrı HYBR Müdürlüğü, Ağrı Engelsiz Yaşam Merkezi Müdürlüğü Ağrı Kadın Konukevi Müdürlüğü ve Ağrı Çocuk Destek Merkezi Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşmede, sözleşme bedeli, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Yedinci Bölümü”ne göre, iş süresince dönemler itibariyle her Kuruluşun bütçesinden ayrı ayrı olmak üzere aylık ödenecektir

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkân bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerinde ilgili ayın personel ücreti ödemelerinin ayın 1’i ile 10’u arasında yapılacağı, idarece hakediş raporunun, yüklenici tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının düzenlendiği görülmüştür.

Başvuruya konu ihalede idare tarafından her ay düzenli olarak hakediş ödemeleri yapıldıktan sonra yüklenici tarafından çalışanlarına ayın 1’i ile 10’u arasında ödeme yapılması gerektiği yönündeki düzenlemelerin İş Kanunu ile ilgili mevzuata aykırılık taşımadığı, söz konusu düzenlemenin yüklenici tarafından işçi ücretlerinin zamanında ödenmesinin sağlanarak işçi mağduriyetinin önlenmesi amacıyla yapıldığı, dolayısıyla anılan düzenlemenin iş kapsamında çalıştırılacak personel lehine ve işçi haklarını korumaya yönelik olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi gereğince eşit muamele yönünden incelenecek herhangi bir husus bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.