KİK Kararı: 2023/UH.I-578

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/023
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 05.04.2023
Karar No : 2023/UH.I-578
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Erad Sağlık Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Burdur İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1324113 İhale Kayıt Numaralı “Burdur Devlet Hastanesi 36 Aylık Manyetik Rezonans Çekimi, Okuma ve Raporlama Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Burdur İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 09.01.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Burdur Devlet Hastanesi 36 Aylık Manyetik Rezonans Çekimi, Okuma ve Raporlama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin Erad Sağlık Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 01.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.03.2023 tarih ve 84717 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/416 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş.nin ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş.nin İdari Şartname’nin 7’nci ve Teknik Şartname’nin 7.14’üncü maddesinde yer alan sağlık bakanlığı kayıt tescil birimi aktif pacs listesinde yer almadıkları, söz konusu düzenlemelerde yer alan şartları kendileri adına sağlamadıkları, aktif pacs listesinde yer alan başka bir firma ile ihaleye katıldıkları, ihalede yeterlilik şartlarını sağlamadıkları için tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez. ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

İtirazen şikâyete konu ihalede 6 adet doküman indirildiği, 09.01.2023 tarihinde yapılan ihaleye 3 isteklinin katıldığı, söz konusu ihalenin Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibi Erad Sağlık Medikal San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise geçerli olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından 01.03.2023 tarihli idareye yapılan şikayet başvurusunda yer alan iddialarının özetle “1) Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş. isteklilere ait ihale ilanında ve İdari Şartname’de DİCOM (Digital Imaging and Communications in Medicine) belgesinin yabancı menşeili bir belge olduğu ve bu nedenle Türkçe yeminli onaylı tercümesi ve noter onaylı evrak sunulması esnasında şartnamede DİCOM (Digital Imaging and Communications in Medicine) belgesini temin eden bayinin UTS bayilik numarasının olup olmadığının araştırılması,

2. Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş. isteklilerine ait İhale İlanı’nda, İdari Şartname’de ve Teknik Şartname’de belirtilen pacs sistemi üzerinden yapılacak olan çekilen MR hizmetini raporlamayı gerçekleştirecek bayii’e ait UTS pacs birincil ürün numaralarının olup olmadığının ve UTS bayiliklerinin olup olmadığının araştırılması

3. Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş. isteklilerinin SBYS bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı taahhüt belgesini ihale teklif dosyasında sunmadığı,

4. Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş. isteklilerine ait İhale İlanı’nda ve İdari Şartname’de bahsedilen teklif veren istekli veya bayii adına hizmetin aksamaması ve sürekliliği için hayati önem arz eden; TSE ve/ veya yetkili akredite kurumlarından alınmış; TS-SPICE (TS ISO/IEC 15504) ve/veya TSE-SPICE (TS ISO/IEC 15504) Organizasyonel olgunluk belgeleri veren bayii ile arasında UTS bayilik anlaşması ve bayii tanımlama numarasının olup olmadığının araştırılması” şeklinde olduğu görülmüştür.

Söz konusu iddialara idarece “1) Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş.nin tevsik edici evraklarında sunmuş oldukları DİCOM (Digital Imaging and Communications in Medicine) belgesini temin eden bayilerinin UTS bayilik numaralarının var olduğu ve tevsik edici evraklarında sundukları,

2. Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş. ve Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş.nin ihale ilanında, idari şartnamede ve teknik şartnamede belirtilen Pacs sistemi üzerinden yapılacak olan çekilen MR hizmetini gerçekleştirecek bayii’e ait UTS PACS birincil ürün numaraları UTS de sorgulanmış olup var olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 7.9’uncu maddesinde istenilen “SBYS üreticisi ise KTS'de kayıtlı olduğuna dair belgeyi, SBYS bayisi ise;-SBYS üreticisinin KTS'de kayıtlı olduğuna dair belgeyi,-SBYS üreticisinden SBYS bayisi adına alınmış ihaleye ait iştirak yetki belgesini,-SBYS bayisinin herhangi bir sebeple çekilmesi durumunda SBYS üreticisinin sözleşme gereklerini aynen yerine getireceğine ve desteği sağlayacağına dair noter onaylı taahhüt belgesi” belgeler İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde istenilmediği, ihale teklif dosyasında sunulmasının zorunlu olmadığı,

4. Teknik Şartname’nin 7.15’inci maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde istenen teklif veren firma veya bayii adına hizmetin aksamaması ve sürekliliği için hayati önem arz eden; TSE ve/ veya yetkili akredite kurulularından alınmış; TS-SPICE (TS ISO/IEC 15504) ve/veya TSE-SPICE (TS ISO/IEC 15504) Organizasyonel olgunluk belgelerini veren bayi için UTS bayilik anlaşması ve bayi tanımlama numaralarının istenilmediği, sadece Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamında yüklenici firmanın ÜTS’de firma kaydı bulunmasının istenildiği” şeklinde cevap verilmiştir.

Başvuru sahibinin 17.03.2023 tarihli itirazen şikayet dilekçesinde ise özetle “ihale üzerinde bırakılan Trd Sağlık Medikal San. ve Tic. A.Ş.nin ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Bilim Özel Sağlık Hiz. A.Ş.nin İdari Şartname’nin 7’nci ve Teknik Şartname’nin 7.14’üncü maddesinde yer alan sağlık bakanlığı kayıt tescil birimi aktif pacs listesinde yer almadıkları, söz konusu düzenlemelerde yer alan şartları kendileri adına sağlamadıkları, aktif pacs listesinde yer alan başka bir firma ile ihaleye katıldıkları, ihalede yeterlilik şartlarını sağlamadıkları için tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği” şeklinde iddiada bulunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin 17.03.2023 tarihli itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların, 01.03.2023 tarihli idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığı, itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarla idareye yapılan şikayet başvurusunda yer alan iddiaların örtüşmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 17.03.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan idari işlemlere yönelik iddiaların bunu ileri süren aday/istekli olabilecek/istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ve en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan söz konusu iddialar ile ilgili olarak uyuşmazlığa konu hususun öğrenilmiş olduğu EKAP üzerinden 21.02.2023 tarihinde tebliğ edilen ihale komisyonu kararını izleyen on gün içinde başvuruya konu edilmesi ve somut durumda en geç 03.03.2023 tarihinde idareye başvuruda bulunulması gerekirken anılan iddialara bu süre içerinde başvurulmayıp 17.03.2023 tarihinde yapılan itirazen şikayet başvuru dilekçesinde yer verildiğinden başvuru sahibinin söz konusu iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.