KİK Kararı: 2023/UH.I-490

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/020
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 22.03.2023
Karar No : 2023/UH.I-490
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Entropi Taah. Proje Müh. İnş. Tur. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1115840 İhale Kayıt Numaralı “Hastane Genelindeki Aciliyet Gerektiren, Elektronik Cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli Cihaz ve Sistemlerin Onarım/ Test/ Kontrol İşlemlerinin Yapılması/Yaptırılması ve Bina Yönetim Sistemlerinin İşletilmesi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi tarafından 01.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hastane Genelindeki Aciliyet Gerektiren, Elektronik Cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli Cihaz ve Sistemlerin Onarım/ Test/ Kontrol İşlemlerinin Yapılması/Yaptırılması ve Bina Yönetim Sistemlerinin İşletilmesi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Entropi Taah. Proje Müh. İnş. Tur. Ltd. Şti.nin 25.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.11.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.12.2022 tarih ve 65483 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 22.02.2023 tarihli ve 2023/MK-30 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1478-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdarece ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak işçiler için düzenleme yapıldığı halde, birim fiyat teklif cetvelinde düzenleme yapılmadığı, ayrı bir satır açılmadığı,

2. İhale dokümanında çalıştırılacak olan personelin kıdem tazminatından yüklenicinin sorumlu olacağının düzenlendiği, ancak kıdem tazminatını ödeme yükümlülüğünün kamu kurumuna ait olduğu,

3. Teknik şartname EK-3 listesinde 109 kalem malzemenin sıralandığı ancak miktarlarının belirtilmediği, teklif fiyata dahil olduğu açıkça belirtilen malzemelerin miktarının belirlenmemesinin tekliflerin hazırlanmasına engel oluşturacak bir husus olduğu,

4. İhale dokümanın ekindeki onarım, kontrol edilecek ekipmanlar incelendiğinde, kuvvetli akıma ait bir tanımlamanın olmadığı ve ihale dokümanında ihale konusu işin alt yüklenicilere de yaptırılabileceği açıkça belirtilmesine rağmen, Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci maddesinde EKAT belgeli çalışan istenilmesinin rekabeti engellediği,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci maddesinde firmanın mühendislik hizmeti vermeyi taahhüt etmesi gerektiğinin düzenlendiği, ancak söz konusu hizmet alımı işinde trafo bakımı bulunmamasına rağmen Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında “Yüklenici firma, İhale Kapsamında belirtilen, jeneratör, trafo, pano vb. tamir bakımını gerçekleştirebilecek, en az iki yıllık tecrübeli, imza yetkisi olan mühendisi bünyesinde bulundurmalı ve bunu sözleşme sırasında belgelendirmelidir.” düzenlemesine yer verildiği, ihale kapsamında bulunmayan bir hizmet dalında tecrübeli bir mühendisin yüklenici bünyesinde bulunmasının istenmesi ve sözleşme aşamasında belgelendirilmesi hususu ile aynı mühendislik hizmeti için sözleşme aşamasında taahhüt verilmesi hususunun birbiriyle çeliştiği, söz konusu düzenlemelerin bu haliyle mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır...” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: HASTANE GENELİNDEKİ ACİLİYET GEREKTİREN, ELEKTRONİK CİHAZLAR, ELEKTROMEKANİK VE ELEKTRİKLİ CİHAZ VE SİSTEMLERİN ONARIM/ TEST/ KONTROL İŞLEMLERİNİN YAPILMASI/YAPTIRILMASI VE BİNA YÖNETİM SİSTEMLERİNİN İŞLETİLMESİ HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

HASTANE GENELİNDEKİ ACİLİYET GEREKTİREN, ELEKTRONİK CİHAZLAR, ELEKTROMEKANİK VE ELEKTRİKLİ CİHAZ VE SİSTEMLERİN ONARIM/ TEST/ KONTROL İŞLEMLERİNİN YAPILMASI/YAPTIRILMASI VE BİNA YÖNETİM SİSTEMLERİNİN İŞLETİLMESİ HİZMET ALIMI (12 AY)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “Hizmetin ifasına dair teknik şartnamede belirtilen tüm giderler teklif fiyata dahildir.

Firmanın sorumlu olarak belirlediği ve firma adına imza atma yetkisi olan 1 personel dahil en az 17 personel için asgari ücretin en az %15 fazlası,

Personeller için 26 gün üstünden günlük brüt yol bedeli 24,65.-TL ve günlük brüt yemek bedeli 23,00.-TL'dir. Kıyafet bedeli 2 defa 1 personel için 700,00.-TL'dir.

Ulusal bayram ve genel tatil günleri 14 gün olup, söz konusu günlerde 3 personel çalıştırılacaktır.1 personel için brüt günlük ücret 303,87.-TL'dir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemeleri ile yaklaşık maliyet cetveli incelendiğinde, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım işi olmadığı dolayısıyla işçilik kalemlerine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmasına yönelik mevzuatta yer alan herhangi bir zorunluluk bulunmadığı, diğer taraftan ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu iş kapsamında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak personele ilişkin satır açılmadığı, iş kapsamında çalıştırılacak personellere ait söz konusu giderlerin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde belirtildiği, dolayısıyla birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemine anılan personelin maliyetlerinin dahil edilmesi suretiyle isteklilerin tekliflerini oluşturabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanunu’nun 14’üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…Bu işte çalıştırılacak personele ait mevzuat gereği yüklenici tarafından karşılanması gereken yükümlülüklere ait her türlü gider (Özlük Hakları, Maaş, Asgari Ücret fiyat farkları, Sigorta Primleri, kıdem tazminatları, İş Kıyafetleri, Yemek, Yol vb.) teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri ile teknik şartnamede bahsi geçen tüm giderler ve bu işte çalıştırılacak personelin her türlü giderleri (Özlük Hakları, Maaş, Asgari Ücret fiyat farkları, Sigorta Primleri, kıdem tazminatları, İş Kıyafetleri, Yemek vb.) yüklenici tarafından karşılanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu anlaşılmakla birlikte başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı ve ihale doküman düzenlemeleri incelendiğinde, şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği,

Öte yandan 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinden kıdem tazminatı ödemelerinden yalnızca yüklenicinin sorumlu olduğu sonucu çıkarılsa da, 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda olduğu, kaldı ki idarenin ihale dokümanında yer verdiği düzenlemeler ile kanunların kendisine yüklediği sorumlulukları ortadan kaldırmasının mümkün bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin kanunların belirlediği sınırlar dahilinde yorumlanması gerektiği, bu düzenlemelerin hukuka aykırı olmadığı ve tekliflerin hazırlanmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “…Elektronik cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli cihaz ve sistemlerin tamir, bakım ve onarımında kullanılacak sarf malzemelerden birim fiyatı 150.00 (yüzelli) TL' ye kadar olanlar yüklenici firma tarafından temin edilecektir. (örn; elektrikçi bandı, dübel, silikon, soket, conta, vida çeşitleri, bag teli somun, pul vs.). Kullanılacak malzemelerin uygunluğu için idarenin onayı alınacaktır.

Mevcut binalar içerisinde, kontrol teşkilatının gerekli gördüğü, toplamda sözleşme süresi boyunca en fazla 20 kez 30 metrekarelik alan içerisinde, tesisatın kısmi yenilenmesi, ilave tesisat malzemeleri takılması kablo çekimi, ara kablo imalatı, pano ve sigorta imalatı gibi işlerin yapılması işçiliği yükleniciye aittir.

Elektronik cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli cihaz ve sistemlerin tamir, bakım ve onarımında kullanılacak sarf malzeme ve birim fiyatı 150.00 (yüzelli) TL'ye kadar olan sarf malzeme ve Ek 3 listesinde belirtilen yedek parçaların temini yüklenici firmaya aittir. Kullanılacak malzemelerin uygunluğu için idarenin onayı alınacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 10’uncu maddesinde “Cihazların bakım ve tamiri esnasında parça değişimi gerektiğinde, liste dışında kalan parçaların temini idare tarafından yapılacaktır. Cihazların tamir, bakım ve onarımında kullanılacak sarf malzemelerden birim fiyatı KDV hariç 150.00 (yüz elli) TL'nin altında olanların ve Ek 3 listesinde belirtilen yedek parçaların temini ve maliyeti ise yüklenici firmanın sorumluluğundadır” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 3 no’lu ekinde “2023 Yılı Elektrik, Elektromekanik Yüklenicinin Sorumluğunda Olan, Cihaz ve Sistemlerin Tamir ve Bakımında Kullanılacak Yedek Parça Listesi” yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden ihale konusu işin gerçekleştirildiği sırada, cihazların tamir, bakım ve onarımında parça değişimi gerekmesi halinde kullanılacak sarf malzemelerden birim fiyatı hariç 150.00 TL'nin altında olanların ve Teknik Şartname ekindeki listede belirtilen yedek parçaların temininin yüklenici sorumluluğunda olacağı, liste dışında kalan parçaların temininin ise idare tarafından yapılacağı,

Başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen Teknik Şartname’nin Ek-3 nolu “2023 Yılı Elektrik, Elektromekanik Yüklenicinin Sorumluğunda Olan, Cihaz ve Sistemlerin Tamir ve Bakımında Kullanılacak Yedek Parça Listesi” incelendiğinde idare tarafından işin yürütülmesi sırasında gerekebilecek yedek parçalara yer verildiği, parçalara ilişkin miktar konusunda ise bir belirleme yapılmadığı, idare tarafından şikayete cevap yazısında yedek parçaların ne kadar kullanılacağının öngörülmesi ve risk değerlendirmesinin yüklenici tarafından yapılması gerektiği belirtilerek şikayet başvurusunun reddedildiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, ihale konusu hizmetin ifasına dair Teknik Şartname’de belirtilen tüm giderlerin teklif fiyata dahil olduğu, bu bağlamda gerekmesi halinde iddia konusu Teknik Şartname’nin Ek-3 listesindeki yedek parçaların temininin isteklilerin sorumluluğunda olduğu, liste dışında kalanların ise idare tarafından temin edileceği, buna ek olarak idare tarafından Teknik Şartname’de yer alan yedek parça miktarlarına ilişkin bir belirleme yapılmasının, parça değişimine ihtiyaç olup olmadığının bakım ve onarım safhasından sonra ortaya çıkacağı düşünüldüğünde mümkün olmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacir niteliğini haiz istekliler tarafından ihtiyaç doğması halinde temin edilecek yedek parça listesi doğrultusunda teklif oluşturulmasının mümkün olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. İş bu sözleşmenin süresi herhalükarda 31.12.2023 tarihinde sona ermektedir.

Yüklenici firma, ihale kapsamında belirtilen, jeneratör, trafo, pano v.b. sistemlerin tamir ve bakımını gerçekleştirebilecek, en az iki yıllık tecrübeli, imza yetkisi olan mühendisi bünyesinde bulundurmalı ve bunu sözleşme sırasında belgelendirmelidir.

Yüklenici firma ve/veya alt yüklenici bünyesinde en az 1 tane EKAT (Elektrik kuvvetli akım tesisleri) belgeli çalışan bulundurmalıdır. Belgeyi sözleşme esnasında sunmalıdır.

Yüklenici, sözleşmenin taraflarca imzalanmasına müteakip 5 (beş) gün içerisinde noter onaylı, hizmet verilecek konularda yüklenici adına yetkilendirilmiş ve her türlü tebligatı kabul etme yetkisine haiz yüklenici vekili ve diğer teknik konuların da organizasyonunu yapacak yardımcısını belirleyecek ve belgelerini idareye sunacaktır.

Yüklenici periyodik bakım tarihlerini Kontrol Teşkilatının onayını alarak oluşturacak ve bakım planını Kontrol Teşkilatına teslim edecektir. Gerekli görüldüğü takdirde Kontrol Teşkilatı bu planlarda değişiklik yapabilecektir. Yüklenici, bakım talimatları gereği tüm periyodik (günlük, aylık, 6 aylık vb.) bakımları, mümkün olduğunca sistemlerin çalışmasını kesintiye uğratmadan, yapmalı ve/veya yaptırmalıdır. Yüklenici bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare kendisinden bir yazı ile yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Yüklenici, işe fiilen başlamadığı veya belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini bir başkasına yaptırarak bu yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından kesinti yapmaya veya rücu etmeye yetkilidir.

Genel olarak söz konusu iş dahilinde hizmet gereği ihtiyaç duyulabilecek cihazlara sistemlere her türlü müdahale, revizyon, yenileme, ilave projelendirme vs. gibi işlerde mühendislik hizmetlerini karşılayacaktır. Yüklenici sözleşme esnasında bu konuda taahhüt belgesi sunacaktır.

Yüklenici iş sözleşmesi imzalanmasından sonra kapsam dahilindeki tüm cihazları ve sistemleri kontrol ederek teslim alacaktır (teslim esnasında arızalı olduğu tespit edilen sistem ve cihazlar karşılıklı kayıt altına alınarak, sonrasında yüklenici firma ilgili cihazlara idare tarafından sağlanan parçalar ile müdahale etmek suretiyle onarımlarını yapacaktır). Teslim alınan tüm cihazlar ve sistemler sözleşme bitiminin ardından son hak ediş öncesi çalışır vaziyette ve eksiksiz olarak idareye tutanak karşılığı teslim edilecektir. Teslim edilmeden, arızalı teslim edilen, eksik teslim edilen cihaz ve sistemler tutanakla belirlenecek ve bu cihazların arızaları 10 gün içerisinde yüklenici tarafından giderilecektir. Bu süre içerinde giderilmeyen arızalar idarece tamir ettirilecek ve bedeli yüklenicinin hak ediş veya teminatından kesilecektir.

Alt yüklenicilerle yapılacak sözleşmeler, ilk hak ediş düzenleme tarihine kadar (en geç 30 gün içinde) tamamlanmalıdır. Sözleşmenin bir sureti Kontrol Teşkilatının onayı alınarak idare yetkilisine teslim edilecektir. Bu süre zarfında yüklenici, ilgili sistemlerde ortaya çıkacak tüm teknik ihtiyaçları, yetkili firmalar tarafından giderilmesini sağlayacaktır.

Arıza bildiriminde, firma arızaya en fazla 1 saat içerisinde (acil durumlarda ise anında) müdahale ederek yedek parça gerektirmeyen durumlarda 12 saat içerisinde, yedel‹ parça gerektiren durumlarda ise idare tarafından parça temini sonrası 12 saat içerisinde giderecektir. Yüklenici, Parça temini gerektiren işlerde, oluşturulacak form ile kontrol teşkilatından parça talebinde bulunacaktır.

Yüklenici, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu gereği "Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi Yüklenici ve Alt Yüklenici için İş Sağlığı ve Güvenliği Taahhütnamesi belirtilen gerekleri karşılamayı taahhüt etmeli Ve taahhütnamenin 3.16. maddesinde belirtilen belgeleri, işe başlama sırasında teslim etmelidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan iddia konusu Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri incelendiğinde, yüklenici firma ve/veya alt yüklenicinin bünyesinde en az 1 tane EKAT (Elektrik kuvvetli akım tesisleri) belgeli çalışan bulundurması ve belgeyi sözleşme esnasında sunması gerektiği, yine yüklenici firmanın, ihale kapsamında belirtilen jeneratör, trafo, pano v.b. sistemlerin tamir ve bakımını gerçekleştirebilecek, en az iki yıllık tecrübeli, imza yetkisi olan mühendisi bünyesinde bulundurması ve bunu sözleşme sırasında belgelendirmesi gerektiği, ayrıca yüklenicinin genel olarak söz konusu iş dahilinde hizmet gereği ihtiyaç duyulabilecek cihazlara sistemlere her türlü müdahale, revizyon, yenileme, ilave projelendirme vs. gibi işlerde mühendislik hizmetlerini karşılayacağı ve sözleşme esnasında bu konuda taahhüt belgesi sunması gerektiğinin düzenlendiği tespit edilmiştir.

Öncelikle, şikâyete konu Sözleşme Tasarısı maddesi incelendiğinde, istenilen belgelerin yüklenici tarafından sunulmasının istenildiği, Kanun’un 4’üncü maddesinde yer alan tanım gereği yüklenicinin sözleşmeyi imzalayan kişi olduğu, bu nedenle anılan maddede söz konusu belgelerin sözleşme imzalandıktan sonra yüklenici tarafından sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan bahse konu işin hastane genelindeki aciliyet gerektiren elektronik cihazlar, elektromekanik ve elektrikli cihaz ve sistemlerin onarım/test/kontrol işlemlerinin yapılması/yaptırılması ve bina yönetim sistemlerinin işletilmesi hizmet alımı olduğu ve İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde söz konusu iş kapsamında en az 17 personel çalıştırılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, EKAT belgesinin Elektrik Kuvvetli Akım Tesisleri Yönetmeliği’nin 60’ıncı maddesine göre verilecek eğitimin ardından Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’nca yetkilendirilmiş olan kurum ve kuruluşlar tarafından verildiği, sözleşme esnasında, ihale konusu işte çalışacak sadece 1 personelde EKAT belgesinin istendiği, ayrıca hizmet gereği ihtiyaç duyulabilecek mühendislik hizmetlerine yönelik taahhütname ile ihale kapsamında belirtilen jeneratör, trafo, pano v.b. sistemlerin tamir ve bakımını gerçekleştirebilecek, en az iki yıllık tecrübeli, imza yetkisi olan mühendisine yönelik belgelerin de sözleşme sırasında istendiği, jeneratör, trafo, pano v.b. sistemlerin ihale kapsamıyla sınırlı olduğu, taahhütnamenin ise mühendislik hizmetlerine yönelik olduğunun anlaşıldığı, bahse konu Sözleşme Tasarısı düzenlemelerinin sözleşmenin uygulanması aşamasına yönelik düzenlemeler içerdiği, idarece başvuruya konu ihale konusu işin kapsam ve niteliği çerçevesinde söz konusu belgelerin işin yürütülmesini sağlamak amacıyla sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idareye sunulmasının istendiği, bu itibarla başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.