KİK Kararı: 2023/UH.I-47

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/001
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 04.01.2023
Karar No : 2023/UH.I-47 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Majör Kurumsal Hizmetler A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1215112 İhale Kayıt Numaralı “Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 19.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Majör Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin 28.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.12.2022 tarih ve 66936 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.12.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1530 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemeden ihaleye sadece Muş ilinde faaliyet gösteren firmaların katılabileceğinin anlaşıldığı, olağanüstü bir durum nedeniyle Muş Devlet Hastanesi ve yemekhanesinde yemek üretiminin aksaması halinde bütün il genelinde de yemek üretimi yapmanın mümkün olmayacağı düşünüldüğünde, istenilen aynı ildeki mutfağın sadece katılımı daraltacağı sonucunu ortaya çıkardığı, bu durumun Kamu İhale Kanunu 5’nci maddesine aykırı olduğu, her ne kadar Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan mutfağına ait veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandıran sözleşmesi ve mutfağa ait hizmet yeterlilik belgeleri ve kapasite raporunun sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunulması istenilse de, ihale tarihi itibari ile geçerli olan “İşletme Kayıt Belgesini (Toplu Tüketim İşletmeler veya Hazır Yemek Tabldot Faaliyeti gösteren İşletmeler), -TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesini , -TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesini, -TS 13027 - Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini. -TS Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesini, -Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının yarısı olan günlük en az 878 adet/gün normal kahvaltı, en az 2.077 adet/gün normal yemek, günlük en az 125 adet / gün diyet yemek, en az 125 adet / gün diyet kahvaltı, en az 114 adet/ gün ara öğün üretimi yapabildiğini gösterir Kapasite Raporu” istenilmesi hususları birlikte değerlendirildiğinde, mutfak sözleşmesi ve belgelerin ihale aşamasında istenildiği sonucunun ortaya çıktığı, ayrıca olağan dışı ( doğal afet, salgın hastalık v.b) durumların ortaya çıkması halinde uygulamaya esas durumların Kanun ile belirlenmiş olduğu, ihale dokümanında yapılan düzenleme ile Muş İlinde mutfak sözleşmesi ve mutfağa ait kapasite raporu ve hizmet yeterlilik belgelerine sahip il genelinde tek bir mutfağın olduğunun görüldüğü, bu çerçevede ilgili düzenlemenin yapılarak ihalenin gerçekleştirilmesi gerektiği,
İhale İlanı’nın 4.4. maddesinde benzer iş tanımının “Kamu veya özel sektöre ait yataklı tedavi kurum ve kuruluşları bünyesinde tek sözleşme kapsamında yürütülmüş malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde düzenlendiği, söz konusu düzenleme ile sadece kamu veya özel sektör hastanelerinde gerçekleştirilmiş malzemeli yemek üretimi yapan isteklilerin ihaleye katılımının sağlandığı, hizmetin niteliğine bakıldığında özellik arz etmeyen özel ve kamu kuruluşunda gerçekleştirilen yemek hizmetleri ile aynı olduğunun görüldüğü, benzer iş tanımı nedeniyle aynı koşullarda kapasitesi daha yüksek olan bir yemek hizmetini gerçekleştiren isteklinin ihaleye katılamayacağı, benzer iş tanımının kamu ve özel sektörde gerçekleştirilen yemek üretme sunma ve servis sonrası hizmet alımı şeklinde düzenlemesinin ihalenin eşit şartlarda ve rekabet ortamında gerçekleştirilmesini sağlayacağı,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, 16.1.1. maddesi ile 16.1.3. maddesinin birbiri ile uyuşmadığı, ayrıca Teknik Şartname aykırılık halleri ile de çeliştiği, Sözleşme Tasarısı “16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesi ile tüm cezaların On Binde 1 oranında uygulanacağının bildirildiği, Standart Tip Sözleşme Tasarısı ile uyum sağlamadığı,
Hizmetin ifasında çalışacak personeller için teklif cetvelinde satır açılmadığı, çalıştırılacak personellerin resmi tatil çalışmaları engelli personel sayısı ve hangi gruptan olacağı, bu personellerin sosyal hakları, kıdem ihbar tazminatları hakkında düzenleme yapılmadığı, bu durumun istekliler arasında fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler,

,…

İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “…İşin niteliği göz önünde bulundurularak ön yeterlik şartnamesi ve idari şartnamede; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, hizmet yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuvarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliğine ilişkin düzenleme yapılabilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. …” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir.

...

74.5. (Değişik: 20/8/2011-28031 R.G./ 26.md.) Hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenip istenmeyeceği, 74.7. maddesindeki açıklama ve aşağıdaki esaslara uygun olarak idarelerce belirlenecektir.

74.5.1. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile personel/öğrenci taşıma hizmetleri ve araç kiralama hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

…

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “75.3. Malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesi yeterli olup, Gayrisıhhî Müessese Ruhsatı, Çalışma İzni ve Gıda Sicil Belgesi, Kontrol ve Denetim Raporu gibi belgelerin sunulacağına ilişkin düzenlemelere yer verilmeyecektir.

75.4. Yemek hizmeti alımı ihalelerinde, idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde, yemek yapımında kullanılacak malzemelerin ve ekipmanların kalite ve standardına ilişkin herhangi bir yeterlik belgesi istenmeyecektir. Ancak, idarelerce gerek görülmesi halinde, sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak teknik şartnamede bu konuyla ilgili düzenleme yapılabilecek; muayene ve kabul işlemleri sırasında ise gerekli denetimler gerçekleştirilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.3. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

-İstekli Firmalar TSE 'den Alınmış ve İhale Tarihi İtibariyle Geçerliliği Olan; TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesine ait bilgilerin Yeterlilik Bilgileri Tablosunun ilgili Bölümünde Belirtilmesi gerekmekte olup, İdarece istenildiğinde teklifleri ile birlikte sunmaları zorunludur.(İş Ortaklığında Pilot Ortağın Veya Diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.) teklifiyle birlikte sunacaklardır.

-Yükleniciler; sağlık tesisi mutfağında yangın, su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza, hastane mutfağının tadilata girmesi veya başka olağan dışı ( doğal afet, salgın hastalık v.b) yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar oluşması sebebiyle Hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda; Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan kendine ait mutfağından veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfaktan hizmeti aksatmandan sürdüreceklerdir.Belirtilen sebeplerle sağlık tesisi mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan mutfağına ait veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfakla ilgili ihale tarihi itibarı ile geçerli olan: - İşletme Kayıt Belgesini (Toplu Tüketim İşletmeler veya Hazır Yemek Tabldot Faaliyeti gösteren İşletmeler) , -TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları Ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesini , -TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesini, -TS 13027 - Gıda Üretim Ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini, -TS Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesini, -Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının yarısı olan günlük en az 878 adet/gün normal kahvaltı, en az 2.077 adet/gün normal yemek, günlük en az 125 adet / gün diyet yemek, en az 125 adet / gün diyet kahvaltı, en az 114 adet/ gün ara öğün üretimi yapabildiğini gösterir Kapasite Raporunu sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunmak zorundadır” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

- İstekli Firmalar TSE 'den Alınmış ve İhale Tarihi İtibariyle Geçerliliği Olan; TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesine ait bilgilerin Yeterlilik Bilgileri Tablosunun ilgili Bölümünde Belirtilmesi gerekmekte olup, İdarece istenildiğinde teklifleri ile birlikte sunmaları zorunludur. (İş Ortaklığında Pilot Ortağın Veya Diğer Ortaklardan Herhangi Bir Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.) teklifiyle birlikte sunacaklardır.

Belirtilen sebeplerle sağlık tesisi mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan mutfağına ait veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfakla ilgili ihale tarihi itibarı ile geçerli olan: - İşletme Kayıt Belgesini (Toplu Tüketim İşletmeler veya Hazır Yemek Tabldot Faaliyeti gösteren İşletmeler) , -TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları Ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesini , -TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesini, -TS 13027 - Gıda Üretim Ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini, -TS Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesini, -Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının yarısı olan günlük en az 878 adet/gün normal kahvaltı, en az 2.077 adet/gün normal yemek, günlük en az 125 adet / gün diyet yemek, en az 125 adet / gün diyet kahvaltı, en az 114 adet/ gün ara öğün üretimi yapabildiğini gösterir Kapasite Raporunu sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunmak zorundadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “A-) Hizmetin İfa Yeri” başlıklı maddesinde “Hizmetin ifa yeri Muş Devlet Hastanesi, ek hizmet birimi olan Toplum ve Ruh Sağlığı merkezine yemeklerin taşınması, yatan hasta, refakatçiler ve personele verilecek normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek birimlere servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsar” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “D) Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı maddesinde “1-) Haftanın 7 günü kahvaltı hazırlanması, öğle ve akşam yemeklerinin hastane mutfağında pişirilmesi, yemeğin hasta ve refakatçi odalarına kadar nakli, hastane personeline ise yemekhanede self servis sistemiyle yemek dağıtımı, ekmek ve su servisi, bulaşıkların yıkanması, mutfak ve yemekhanenin temizliği yükleniciye aittir. Ayrıca yüklenici, hem hastane idaresi tarafından teslim edilen hem de kendisinin temin ettiği malzeme, teçhizat ve ekipmanı çalışır halde bulundurmak, oluşan arızalan gidermek ile yükümlüdür.

…

38-) 1-Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının teknik şartnamenin belirtilen günlük üretim kapasitesinin en az (2.077 adet) NORMAL YEMEK günlük üretim kapasitesinin en az (125 adet) DİYET YEMEK günlük üretim kapasitesinin en az (878 adet) NORMAL KAHVALTI günlük üretim kapasitesinin en az (125 adet) DİYET KAHVALTI günlük üretim kapasitesinin en az (114 adet) ARA ÖĞÜN yapabildiğini gösterir Kapasite Raporu

2-İşletme Kayıt Belgesi (Faaliyet Konusu: Toplu Tüketim İşletmeler Veya Hazır yemek Tabldot Faliyeti Gösteren İşletmeler

3- Türk Standartları Enstitüsü'nden alman ve sözleşme tarihi itibariyle geçerli olan aşağıda belirtilen belgelerin,

a) TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi: İş Ortaklığında Pilot Ortağın veya diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

b) TS 13027- Gıda Üretim Ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi, İş Ortaklığında Pilot Ortağın veya diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

c) TS 8985 - İş Yerleri- Yemek Fabrikaları Ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesi, İş Ortaklığında Pilot Ortağın veya diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

d)TS Covid-19 Güvenli Üretim Belgesi): İş Ortaklığında Pilot Ortağın veya Diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

4-Yüklenici sağlık tesisi mutfağında yangın, su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza, hastane mutfağının tadilata girmesi/veya başka olağan dışı ( doğal afet, salgın hastalık v.b) yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar oluşması sebebiyle Hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda Muş merkez ilçe sınırları içerisinde bulunan kendisinin veya sözleşme yapacağı yukarıda yer verilen belgelerin ihale tarihi itibari ile geçerli olmalı ve yenilenmesi yapılan belgeler idareye ibraz edilmelidir. Kiralama yoluyla temin edilecek üretim tesisine ilişkin noter onaylı kira sözleşmesinin, sözleşme suresi kadar olmalıdır. Iş Ortaklığında Pilot Ortağın veya Diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

Yukarıda yer verilen belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içerisinde idareye ibraz edilmesi zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden idarelerin ihalelerde rekabeti sağlanmakla sorumlu olduğu, isteklilerden mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi noktasında kaliteyi sağlamasına yönelik belgelerin, ihale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgelerin istenilebileceği, yemek hizmeti alımı ihalelerinde, İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde, yemek yapımında kullanılacak malzemelerin ve ekipmanların kalite ve standardına ilişkin herhangi bir yeterlik belgesi istenmeyeceği, ancak, idarelerce gerek görülmesi halinde, sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak teknik şartnamede bu konuyla ilgili düzenlemelerin yapılabileceği; muayene ve kabul işlemleri sırasında ise gerekli denetimlerin gerçekleştirileceği anlaşılmıştır. Ayrıca idarelerin ihale dokümanında kalite ve standarda ilişkin belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, ancak kendi hizmet binalarında gerçekleştirilecek hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyeceği, ayrıca kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler ve niteliği gereği hizmet yeterlik belgesi istenmesi uygun olmayan ihalelerde hizmet yeterlik belgelerinin istenemeyeceği anlaşılmaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait doküman düzenlemelerinden uyuşmazlığa konu ihalenin “Muş Devlet Hastanesinin 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı” işi olduğu, yatan hasta, refakatçiler ve personele verilecek normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek birimlere servis edilmesi ve sonrası hizmetleri kapsadığı, ayrıca Muş Devlet Hastanesinin ek hizmet birimi olan Toplum ve Ruh Sağlığı merkezine yemeğin naklini, dağıtımını ve dağıtım sonrası hizmetleri kapsadığı görülmüştür.

Yapılan incelemede İhale İlanı’nın şikâyete konu edilen 4.3.3’üncü maddesinde isteklilerin ihale tarihi itibariyle geçerliliği olan TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesine ait bilgilerin Yeterlilik Bilgileri Tablosunun ilgili bölümünde beyan edilmesi, idarece istenildiğinde de teklifleri ile birlikte sunmaları gerektiği,

Anılan maddede belirtilen yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar nedeniyle hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda ise, yüklenicilerin, Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan kendine ait mutfağından veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfaktan hizmeti aksatmadan sürdürecekleri,

Bu durumda belirtilen sebeplerle sağlık tesisi mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumunda, yüklenicinin Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan mutfağına ait veya ihale sözleşme süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfakla ilgili ihale tarihi itibarı ile geçerli olan:

- İşletme Kayıt Belgesini (Toplu Tüketim İşletmeler veya Hazır Yemek Tabldot Faaliyeti gösteren İşletmeler),

-TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesini,

-TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesini,

-TS 13027 - Gıda Üretim ve Satış Yerlerinde Hijyen ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini,

-TS Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesini,

-Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının yarısı olan günlük en az 878 adet/gün normal kahvaltı, en az 2.077 adet/gün normal yemek, günlük en az 125 adet / gün diyet yemek, en az 125 adet / gün diyet kahvaltı, en az 114 adet/ gün ara öğün üretimi yapabildiğini gösterir Kapasite Raporunu

sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunulması gerektiği düzenlenmiştir.

Söz konusu düzenlemeye İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde ve Teknik Şartname’nin “D) Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümde 38’inci maddede de yer verildiği görülmüştür.

Aktarılan doküman düzenlemeleri doğrultusunda gerek ihale İlan’ının 4.3.3, İdari Şartname’nin 7.5.4, gerekse Teknik Şartname’nin 38’nci maddesinde yer alan düzenleme ile, ihale konusu işte yemeğin idare mutfağında üretilecek olduğu, ancak anılan düzenlemelerde sayılan yemek çıkarmaya engel beklenmedik olumsuz durumlar oluşması sebebiyle hastane mutfağının kullanılamayacak hale gelmesi durumu ihtimalinde, idarenin yemek üretiminin aksamadan ihtiyacın karşılanmasını teminen, yüklenicilerin yemek üretiminin bazı standartlara ilişkin belgelere sahip, belirlenen kapasitede (söz konusu kapasiteyi gösterir kapasite raporu olan) Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan bir mutfağa sahip olmaları ya da ihale konusu işin süresini kapsayan noter tasdikli mutfak kullandırım sözleşmesi yapacağı Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan başka bir mutfak istendiği ve mutfağa ilişkin ihale tarihi itibari ile geçerli olan anılan belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunulmasının düzenlendiği anlaşılmıştır.

İncelemeye konu düzenlemenin işin yürütülmesi sırasında (sözleşmenin ifası sırasında) meydana gelmesi kesin olmayan, muhtemel bir olay (idare mutfağının kullanılamaması durumu) baz alınarak yapıldığı, idarece olası duruma ilişkin istenen mutfağa ait belirlenen kriterlerin (Muş Merkez İlçesi sınırları içerisinde bulunan, ihale tarihi itibariyle geçerli olan birtakım belgelere sahip olan mutfağa sahip olma/noter onaylı sözleşme ile mutfağı kiralamış olma) işin yürütülmesi sırasında gerçekleşmesi kesin olmayan bir durum dikkate alınarak istenildiği, ihale konusu işin idare mutfağı kullanılarak yürütülmesinin esas olduğu dikkate alındığında işin yürütülmesi sırasında meydana gelmesi kesin olmayan durumda yemeğin üretileceği mutfağın özelliklerine ve mutfağın temin edilmesine ilişkin yükümlülüğe dair belirlemenin rekabeti engellediği, diğer taraftan iddia konusu mutfağa ilişkin düzenlemenin İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yapıldığı, anılan maddenin isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği belgeleri düzenlemesine rağmen, idarece “yüklenici” tarafından olası mutfağa ilişkin istenen belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3 iş günü içinde sunulacağının İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlenmesinin teklif sunulmasında tereddüt yaratabileceği, ayrıca olası mutfağa ilişkin istenen belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3 iş günü içinde sunulmaması durumunun Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesi kapsamında ağır aykırılık hali olarak da belirlendiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, söz konusu doküman düzenlemesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’nci maddesine aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri…” hükmü,

İhale İlanı’nın “Bu İhalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4’üncü maddesinde “4.4.1. Kamu veya özel sektöre ait yataklı tedavi kurum ve kuruluşları bünyesinde tek sözleşme kapsamında yürütülmüş malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Muş Devlet Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.6. Kamu veya özel sektöre ait yataklı tedavi kurum ve kuruluşları bünyesinde tek sözleşme kapsamında yürütülmüş malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin ekinde ihale konusu işin türü ve miktarına ilişkin cetvel aşağıda yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

Normal Yemek

öğün

4.550.000

Diyet Yemek

öğün

275.000

Normal Kahvaltı

öğün

1.925.000

Diyet Kahvaltı

öğün

275.000

Ara Öğünler

öğün

250.000

Teknik Şartname’de “A-) HİZMETİN İFA YERİ:

Hizmetin ifa yeri Muş Devlet Hastanesi, ek hizmet birimi olan Toplum ve Ruh Sağlığı merkezine yemeklerin taşınması, yatan hasta, refakatçiler ve personele verilecek normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek birimlere servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsar.

…

D-) TARAFLARIN YÜKÜMLÜLÜKLERİ

Sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemeğinin mutfakta pişirilmesi, Yemeğin sipariş adedine göre dağıtım yerlerine nakli (servis vs.), dağıtım yerlerindeki mutfak ve tesislerde sıhhi koşullarda muhafazası, hasta ve hasta refakatçileri ile görev yerinden ayrılamayan personel için odalarına kadar nakli bunun haricinde kalan personele ise yemek salonunda self servis düzeninde dağıtımı, personel tarafından ekmek, peçete, kağıt havlu, su servisi ile bulaşıkların yıkanması, self servis bölümünün, yemekhanenin ve mutfağın temizliğini yapmak yükleniciye aittir.

…

1-) Haftanın 7 günü kahvaltı hazırlanması, öğle ve akşam yemeklerinin hastane mutfağında pişirilmesi, yemeğin hasta ve refakatçi odalarına kadar nakli, hastane personeline ise yemekhanede self servis sistemiyle yemek dağıtımı, ekmek ve su servisi, bulaşıkların yıkanması, mutfak ve yemekhanenin temizliği yükleniciye aittir. Ayrıca yüklenici, hem hastane idaresi tarafından teslim edilen hem de kendisinin temin ettiği malzeme, teçhizat ve ekipmanı çalışır halde bulundurmak, oluşan arızalan gidermek ile yükümlüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı olarak belirlendiği, idarenin mutfağında yüklenici tarafından gerçekleştirilecek söz konusu yemek hizmetinin; malzemelerin satın alınması, depolanması, hazırlanması, yemeğin pişirilmesi, servis edilmesi, atıkların toplanması ve temizleme aşamalarını kapsadığı, bu doğrultuda 4.550.000 adet normal yemek, 275.000 adet diyet yemek, 1.925.000 adet normal kahvaltı, 275.000 adet diyet kahvaltı, 250.000 adet ara öğünün 36 ay süresince Muş Devlet Hastanesi ve ek hizmet birimi olan Toplum ve Ruh Sağlığı merkezinde söz konusu hizmetin sunulması olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuru konusu ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemlerinin, 5 kalem şeklinde her bir öğün yemek için öngörülen miktarlar üzerinden ayrı ayrı belirlendiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesi ile İhale İlanı’nın 4.4’üncü maddesinde benzer iş tanımının “Kamu veya özel sektöre ait yataklı tedavi kurum ve kuruluşları bünyesinde tek sözleşme kapsamında yürütülmüş malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3’üncü maddesinde benzer işin, ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetleri ifade ettiği hükme bağlanmıştır.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesindeki tanım incelendiğinde, Kamu veya özel sektöre ait yataklı tedavi kurum ve kuruluşlarında malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası işlerin benzer iş olarak tanımladığı görülmektedir. İhale konusu 36 aylık malzemeli yemek hizmeti alımının devlet hastanesinde gerçekleştirileceği, hastane yemek alımlarında hizmetin sunulacağı kişiler, servis, yemek grupları ve niteliklerinin özellik arz ettiği, diğer yandan servis sonrası temizlik, dezenfeksiyon vb. işlemlerin de diğer yemek hizmet alımlarından farklı olduğu, bununla birlikte benzer iş tanımında ihale konusu iş ile birebir aynı tanım yapılmayıp özel sektörde gerçekleştirilen işlerin de tanıma dahil edildiği anlaşıldığından, benzer iş tanımının mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Tip Sözleşmesi’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

….

16.1.3.1. …………………………………….

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3.Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklamaları,

16.1.3’üncü maddesine ilişkin 26.4 numaralı dipnotta “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.” açıklaması,

16.1.3.1’nci maddeye ilişkin 26.5 numaralı dipnotta “(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

06.12.2022 tarihli zeyilname ile değişik Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı

Yemek saatinde aksama olması halinde,

Binde 1

Yemek gramajlarına uymama, yemeklerde eksik malzeme kullanma hallerinde

Binde 1

Yemek pişirilmesi esnasında kaliteye ve evsafa uyulmama, son kullanma tarihi geçmiş ürünlerin kullanılması veya sunulması, yanmış, pişmemiş vs. durumların tespit edilmesi halinde,

Binde 1

Mutfakta, yemekhanede, malzemelerde, gıda maddelerinde her türlü temizlik ve hijyenik kurallara uyulmaması,(Yemeğin içinden kıl,böcek vb. gibi hijyene uymayan yabancı maddelerin çıkması)

Binde 1

Çalışan personelin kılık kıyafetinde Teknik Şartnamede belirtilen esaslara uyulmaması ve temizlik esaslarının yerine getirilmemesi

Binde 1

Yüklenicinin çalıştırılan işçi maaşlarını eksik ödemesi ve/veya zamanında ödememesi ve/veya ödememesi

Binde 1

Yemek öğün çeşitlerinden herhangi birinin eksik verilmesinin tespit edilmesi durumunda

Binde 1

Öğünlerde artan yemeğin bir sonraki öğünlerde tekrar verilmesi durumunda

Binde 1

Ağır Aykırılık Halleri

Pişirilen yemeklerden alınan şahit numunelerin Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığına bağlı İl Kontrol Laboratuvarında yapılan gıda analizi sonucunda raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti v.b.) halleri,

Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikayetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi (Yemek yiyen toplam kişi sayısının enaz yüzde onunda tespit edilmesi ve sözleşme süresince 2 kez tekrar etmesi durumunda)

Teknik şartnamenin 38.maddesinde ve alt maddelerinde yükleniciden istenilen belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içinde idareye sunulması zorunludur.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’nu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “D) Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı bölümünün 38’nci maddesinde “38-) 1-Ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkarlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenen, hastanenin günlük ihtiyacının teknik şartnamenin belirtilen günlük üretim kapasitesinin en az (2.077 adet) NORMAL YEMEK günlük üretim kapasitesinin en az (125 adet) DİYET YEMEK günlük üretim kapasitesinin en az (878 adet) NORMAL KAHVALTI günlük üretim kapasitesinin en az (125 adet) DİYET KAHVALTI günlük üretim kapasitesinin en az (114 adet) ARA ÖĞÜN yapabildiğini gösterir Kapasite Raporu

2-İşletme Kayıt Belgesi (Faaliyet Konusu: Toplu Tüketim İşletmeler Veya Hazır yemek Tabldot Faliyeti Gösteren İşletmeler

3- Türk Standartları Enstitüsü'nden alman ve sözleşme tarihi itibariyle geçerli olan aşağıda belirtilen belgelerin,

d)TS Covid-19 Güvenli Üretim Belgesi): İş Ortaklığında Pilot Ortağın veya Diğer Ortaklardan Herhangi Bir veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.

Yukarıda yer verilen belgelerin sözleşme yapılmasından sonra 3(üç) iş günü içerisinde idareye ibraz edilmesi zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 16’ncı maddesinde ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai şartların ne şekilde belirleneceği düzenlenmiş, 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerine yer verilmiştir.

Buna göre özel aykırılık halleri ve ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde ilk sözleşme bedelinin % 1’den fazla olmamak üzere asgari bir ceza oranı belirleneceği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı,

16.1.2’nci maddesinde düzenlenecek olan özel aykırılık hallerinde ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olmayacak bir oranda ceza belirleneceği, anılan maddeye ilişkin 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarda, sözleşmenin feshini gerektiren asgari özel aykırılık sayısının üç, asgari toplam özel aykırılık sayısının ise otuz olması gerektiği şeklinde düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan 16.1.3’üncü maddesinde düzenlenecek ağır aykırılık hallerinin 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerektiği açıklanmış olup, belirlenen ağır aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedileceği hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’nci maddesinde, 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin % 1’den fazla olmamak üzere Binde 1'i olarak belirlendiği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağının düzenlendiği,

16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali olarak 8 ihlal türüne yer verildiği, söz konusu ihlallerin gerçekleşmesi halinde ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının binde 1 olarak belirlendiği, buna göre Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık halleri için öngörülen ceza uygulamasının Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde yer alan düzenlemeye uygun olarak ilk sözleşme bedeli üzerinden ve sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olmayacak şekilde düzenlendiği,

Yine Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer verilen özel aykırılık hallerine ilişkin tabloda ihlal durumuna göre değişen oranlarda aykırılık sayısının (3’ten az olmamak şartıyla) 60, 30, 15, 45 olarak belirlendiği, ayrıca tabloda belirtilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de (30’dan az olmamak şartıyla) 60 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır.

Öte yandan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinden farklı olarak 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemeye yer verilerek protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacağının düzenlendiği,

Ayrıca mevcut düzenlemelerde yer alan aykırılıklar sonucu uygulanan toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin %30’una ulaşması durumunda sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği anlaşıldığından, söz konusu düzenlemelerde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesi ve anılan maddeye ilişkin dipnotlarda yer alan açıklamalara bir aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde, 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışındaki sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı belirlenmiş olup, 16.1.1. maddesi ile 16.1.3. maddesinin birbiri ile uyuşmadığı iddiasının da yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin Teknik Şartname aykırılık halleri ile de çeliştiği iddiası ile ilgili olarak, anılan iddianın somut verilere dayanmadığı, Teknik Şartname’nin hangi maddelerindeki hangi düzenlemelerinin Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi ile çeliştiği anlaşılamadığından, iddianın reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Bir işyerinden malulen ayrılmak zorunda kalıp da sonradan maluliyeti ortadan kalkan işçiler eski işyerlerinde tekrar işe alınmalarını istedikleri takdirde, işveren bunları eski işleri veya benzeri işlerde boş yer varsa derhal, yoksa boşalacak ilk işe başka isteklilere tercih ederek, o andaki şartlarla işe almak zorundadır. Aranan şartlar bulunduğu halde işveren iş sözleşmesi yapma yükümlülüğünü yerine getirmezse, işe alınma isteğinde bulunan eski işçiye altı aylık ücret tutarında tazminat öder.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. (Ek cümle: 31/7/2008-5797/10 md.) Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

(Değişik yedinci fıkra: 11/10/2011-KHK-665/28 md.) Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır…” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları; a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından, b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.

…

78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde “25.3.1.

Teknik Şartnamede belirtilen sayı, nitelik ve ücret oranları dahilinde personel giderleri ile diğer ihale dökümanlarında geçen giderler ve detayı teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler kısacası hizmetin yerine getirilmesi için gereken tüm giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Ancak, yükleniciye Muş Devlet Hastanesinde çalıştırılan personelin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecek olup İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.)

Muş Devlet Hastanesinde çalışacak personel için ayda 26 (yirmialtı) gün üzerinden ve işçinin hastanede bulunma durumuna göre hesaplanacak bir günlük gidiş-dönüş brüt yol ücreti 12,56 TL nakdi olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir.

Not: Malzeme dâhil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet ihaleleri personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı için değerlendirmelerin buna göre yapılması gerekmekte olup öngörülen ücret oranları üzerinde ücret ödenmesi yüklenici sorumluluğundadır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “A-) HİZMETİN İFA YERİ:

…

“B) Hizmetin İfa Şekli

…

6.Yüklenici firma yemek yiyen personeli tespit için kart sistem cihazlarını kullanacaktır. Elektronik kartların hastane çalışanlarının isimlerine göre tanıtımı, dağıtımı ve kontrolü, eksik kartların tamamlanması, yeni personele kart tanıtılması, stajyer ve geçici görevlilere görev sürelerince kullanabileceği kart verilmesi ve iptali işlemi iaşe memuru tarafından yapılacaktır. Yemek yiyen personel, hasta ve refakatçi sayısının tespiti için gerekli cihazlar alınıp elektronik kart sistemi kurulacak, ve bu sistem hastanenin HBYS sistemime entegre olacak ve Kart Takip Sistemi Hastane İdaresinin belirleyeceği yerde, belirleyeceği kişilerin sorumluluğunda ve kapalı devre sistemi şeklinde olacaktır.

…

Elektronik Kart Sistemi ve Elektronik Turnike Sisteminde oluşan arızalar firma sorumlusu ile ortak bir tutanak altına alınacak, aynı tutanak tarih ve saatinden itibaren yetmiş iki saat içinde arıza giderilecektir

…

13.Mutfak ve yemekhanelerde kullanılacak elektrik ve su miktarları süzme saat takılarak tespit edilecek ve bedelleri idare tarafından hesaplanarak yüklenicinin hak edişinden kesilecektir. Kullanılacak Doğal Gaz / LPG yüklenici tarafından temin edilecektir. Doğal gaz kullanımına geçen sağlık tesislerinde süzme sayaç takılarak tüketim tespiti yapılacak ve yüklenici hak edişinden kesilecektir.

…

15.Hizmetin yürütülmesi için gerekli olan, yükleniciye ayniyat saymanınca teslim edilen araç, gereç, malzeme ve demirbaşların bakım, onarım giderleri ile hizmetin görüldüğü alanda mevcut olan her türlü araç, gereç, malzemelerin (lamba, priz, telefon ve hatları gibi...) arızalarının giderilmesi yüklenici tarafından sağlanacaktır. Yiyecek ve içecekle ilgili araç- gereç, demirbaşın ve makinelerin bakımı için iş programı yapılacak ve buna uyulacaktır. Bu bakımlara ilişkin tüm masraflar yükleniciye aittir.

….

D) Tarafların Yükümlülükleri

…

2-)Hizmetin yürütülmesi sırasında idarenin teslim ettiği araç gereç dışındaki şartnamede belirtilen her türlü araç gereç ve malzeme yüklenici tarafından karşılanacaktır. İdare tarafından teslim edilen araç gereç ve demirbaşların bakım onarım giderleri yükleniciye ait olacaktır. Hastaneye ait demirbaş, araç ve gereçler Hastane idaresince yükleniciye zimmet mukabili verilecek olup Sözleşme bitiminde yüklenici tarafından hastaneye ait mutfak ve yemekhane demirbaşları hasarsız ve çalışır vaziyette geri teslim edilecektir.

…

4-) Yüklenici firma kuruma getireceği yemek ve temizlik malzemelerini toplu olarak muayene komisyonunun gözetiminde hafta içi mesai saatleri içerisinde (08:30-15:30) teslim etmekle yükümlüdür. Bu saatten sonra gelen hiçbir malzeme kabul edilemez. Aksaklıktan firma sorumlu olup tutanakla belgelendirilir.

…

22-) Niteliği, görev ve sorumluluğu bu şartnamenin (G) bendinde belirtilen her hangi bir personele yüklenici tarafından başka görev ve sorumluluk verilmeyecektir. Yüklenici, istihdam edilecek personeli belirtilen iş ve unvan dışında herhangi bir ad altında veya amaçla çalıştıramayacağı gibi, kendi namına yapılması gereken ve takip edilmesi gereken işlerinde de bu personelleri çalıştıramayacaktır. Personel, iş kanunu ve ilgili mevzuatta yer alan hükümler çerçevesinde çalıştırılmak zorundadır.

…

29-) Hizmetin yürütülmesi için gerekli şirket personeli haftalık çalışma saatlerinin tamamını kurumda geçirecektir. Yüklenici, üstlenmiş olduğu işin devamı süresince, işyerinden ayrılamaz. Ancak, idare tarafından kendi yerine kabul edilecek birini, işlerin gecikmesine veya durmasına hiçbir şekilde yol açmamak şartı ile vekil bırakarak iş başından ayrılabilir. Yüklenici veya vekili, iş yerinden ayrılmayı gerektiren zorunlu hallerde Kontrol Komisyonu Teşkilatından izin almak zorundadır.

…

37-) Soğutucu, havalandırma, fırın, bulaşık makinesi vb. demirbaş malzemelerin arızalarının 3 iş günü içerisinde yüklenici tarafından giderilmesi gerekmektedir.

…

F-) TEMİZLİK HİZMETLERİ

Yemek sonrası ve yemek pişirme sırasında meydana gelen bulaşıklar, mutfak ve yemekhanelerde bu iş için ayrılmış bölümlerde gerçekleştirilecektir. Temizlikte kullanılan malzemeler Bakanlık onaylı olacaktır. Kullanılacak her türlü temizlik malzemesi Kontrol Komisyonu Teşkilatı tarafından uygun görüldüğü takdirde kabul edilecektir.

…

G-) HİZMETİN YÜRÜTÜLMESİ İÇİN GEREKLİ PERSONEL SAYISI, NİTELİĞİ VE ÜCRET TARİFESİ

1-Çahştırılacak Personelin Sayısı ve Niteliği:

İşçilerin çalışma saatleri personel, hasta ve refakatçilere yemek pişirme ve dağıtım hizmeti aksamayacak şekilde Hastane İdaresi tarafından düzenlenecektir.

Muş Devlet Hastanesi

İşçilerin Nitelikleri

İşçi Sayısı

Ücret Tarifesi

Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günlerinde Çalıştırılacak Personel Sayısı

Diyetisyen veya Gıda Mühendisi

1 Kişi

Asgari ücretin en az % 150fazlası

İşletme Müdürü

1 Kişi

Asgari ücretin en az % 150fazlası

Aşçıbaşı

1 Kişi

Asgari ücretin en az % 150 fazlası

Aşçı

14Kişi

Asgari ücretin en az % 70fazlası

Servis Elemanı/Garson

27 Kişi

En az asgari ücret en az % 10 fazlası

Bulaşıkçı-Meydancı

13 Kişi

En az asgari ücret en az %10fazlası

TOPLAM

57 Kişi

….

Kıyafetin her gün sürekli olarak değiştirilmesi, temizliğin yapılabilmesi iyin bir kişinin en az 2’şer takım yazlık ve kışlık kıyafeti ve terlik ya da ayakkabı firma tarafından temin edilecektir. Kıyafetin temizliğinden ve yenilenmesinden firma sorumludur. Personele ait yeterli soyunma dolapları firma tarafından temin edilecek ve hastanenin göstereceği alanda kullanıma hazır hale getirilecektir. Firma çalıştıracağı personelin banyo ihtiyacı için sürekli sıcak su, şampuan, sabun, saç kurutma makinesi, tuvalet kâğıdı, kâğıt havlu genel mutfaktaki banyolarda firma tarafından temin edilecek ve eksik bırakılmayacaktır.

…” düzenlemeleri yer almaktadır.

İdarece birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Normal Yemek

öğün

4.550.000

Diyet Yemek

öğün

275.000

Normal Kahvaltı

öğün

1.925.000

Diyet Kahvaltı

öğün

275.000

Ara Öğünler

öğün

250.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin, Muş Devlet Hastanesi, ek hizmet birimi olan Toplum ve Ruh Sağlığı merkezine yemeklerin taşınması, yatan hasta, refakatçiler ve personele verilecek normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı öğünlerinin malzeme dâhil hazırlanması, hizmet verilecek birimlere servis edilmesi ve sonrası hizmet alımı işi olduğu, ihale dokümanında öğün sayılarına, söz konusu iş kapsamında çalıştırılacak personel sayısına ve ücretlerine, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde çalıştırılacak personel listesine, yemek ve yol bedellerine yer verildiği ve personelin haftalık çalışma saatinin tamamını kurumda geçireceğinin düzenlendiği görülmekle birlikte, ihale konusu işin niteliği gereği personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı niteliğinde olduğu, bu kapsamda niteliği gereği personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı işinde, hizmetin ifasında çalışacak personeller için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasını zorunlu kılan herhangi bir mevzuat hükmünün bulunmadığı, bu hizmetlere ilişkin maliyetlerin öğün bazında hesaplanarak öğün başına birim fiyat teklif verilebileceği, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve maliyet unsurlarına ilişkin açıklamalar dikkate alınarak, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olması beklenen istekliler tarafından hesaplanarak öğün maliyetine dahil edileceği, dolayısıyla anılan maliyet kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuruya konu ihalenin aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılması öngörülen ihale kapsamında yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında ilgili mevzuat ile belirlenen asgari oranda engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin öğün maliyetleri üzerinden düzenlendiği, çalıştırılacak personel için ayrı satır açılmadığı, dolayısıyla isteklilerin öğün bazındaki işçilik maliyetlerini de öngörerek teklif verecekleri, ayrıca istekliler tarafından mevcut doküman düzenlemeleri ile 4857 sayılı Kanun’da belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçilerin maliyet hesabına dahil edilebileceği ve teklif vermeye engel bir durumun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin engelli personel sayısı ve hangi gruptan olacağı hakkında düzenleme yapılmadığına ilişkin iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlığı altında 22’nci maddesinde “Personel, iş kanunu ve ilgili mevzuatta yer alan hükümler çerçevesinde çalıştırılmak zorundadır.” düzenlemesine yer verilerek personelin sosyal hakları, kıdem ihbar tazminatları hakkında düzenleme yapıldığı görülmekle birlikte, 4857 sayılı İş Kanunu’nun ikinci maddesinden asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak İş Kanunu’ndan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmış olup, bu çerçevede, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı, söz konusu giderlerden asıl işveren konumundaki ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işvereni olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2023/UH.I-47

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin