KİK Kararı: 2023/UH.I-165

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/006
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 18.01.2023
Karar No : 2023/UH.I-165
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Zanka Kurumsal Yönetim Hizmetleri A.Ş.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dışişleri Bakanlığı Konsolosluk İşleri Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/809006 İhale Kayıt Numaralı “Dışişleri Bakanlığı Konsolosluk Çağrı Merkezi (36 Aylık)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dışişleri Bakanlığı Konsolosluk İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 23.09.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dışişleri Bakanlığı Konsolosluk Çağrı Merkezi (36 Aylık)” ihalesine ilişkin olarak Zanka Kurumsal Yönetim Hizmetleri A.Ş.nin 19.09.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.09.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.09.2022 tarih ve 52726 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 11.01.2023 tarihli ve 2023/MK-6 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1091-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer verilen düzenlemelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne aykırılık teşkil ettiği,

Şöyle ki; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin on binde 1 olduğu, aynı fiilin tekrarı halinde bu cezanın %50 artırımlı uygulanacağı, 16.1.2.’inci maddede yer alan tablonun 9’uncu satırında ise “Teknik Şartname’nin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında ve Teknik Şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin yüklenici tarafından yapılmaması halinde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 12.2 md.).” sözleşme bedeli üzerinden yüzde 0,02 oranında ceza kesileceğinin, ayrıca bu durumun 5 defa gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, bu bağlamda anılan düzenlemeden anlaşıldığı üzere Teknik Şartname’de yerine getirilmesi istenen yükümlülüklerin yerine getirilmemesi aykırılık hallerinin genel nitelikli aykırılık halleri olarak belirlendiği; ancak Teknik Şartname’de yerine getirilmesi istenen yükümlülüklerin yerine getirilmemesinin, sözleşmeye uygun davranmamakla aynı anlama geldiği ve bu nedenle genel aykırılık hali kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, bu kapsamda, Sözleşme Tasarısı hükümlerine uyulmaması durumunda Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen iki farklı ceza oranından (sözleşme bedelinin on binde 1 veya yüzde 0,02), hangisinin uygulanacağı hususunda belirsizlik söz konusu olduğu, Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen mezkûr düzenlemelerin belirsizlik ve tereddüt doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceği,

Teknik Şartname’nin “Güvenlik ve Gizlilik Politikası” başlıklı 13’üncü maddesinin 13.4’üncü alt maddesinde “Bu ihale kapsamında ÇM görüşmelerine ait ses ve görüntü kayıtları dışında hiçbir veri, herhangi bir sebeple İdarenin veri tabanı dışında herhangi bir ortama kaydedilmeyecek ve saklanmayacaktır. Tüm hizmetlere dair Whatsapp ve Bip gibi anlık mesajlaşma Chat kayıtları hariç olmak üzere, ses ve görüntü verilerinin kaydedileceği, işleneceği, yedekleneceği tüm ortamların ve sunucuların, İdarenin uygun göreceği ve Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisindeki en az TIER3 standardındaki veri merkezlerinde yahut İdareye ait veri merkezlerinde tutulması gerekmektedir (Veriler Türkiye Cumhuriyeti sınırları dışındaki bir sunucuya gönderilmeyecektir. Verilerin İdarece Bakanlık haricindeki veri merkezlerinde tutulması uygun görüldüğünde kullanılacak sunucuların sadece bu iş için atanmış (dedicated) olması zorunludur, bu sunucularda başka kurum veya kuruluşlara ait veriler tutulmamalıdır). Tüm bu maddede belirtilen hususlarla ilgili olarak aksi durumun tespiti hâlinde sözleşme feshedilecek ve Türk Ceza Kanunu'ndaki ilgili hükümler uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verilerek yukarıya aktarılan durumun oluşmasının ağır aykırılık durumu olarak belirlendiği, karşılığında sözleşmenin fesih edileceğinin düzenlendiği, ancak Teknik Şartname’nin 13.4’üncü maddesinde ağır aykırılık olarak tespit edilen hususa ilişkin, Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.3’üncü alt maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, mezkûr düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme Tasarısı’nın 26 nolu dip notuna açıkça aykırılık teşkil ettiği,

2. Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinde “Çağrı Merkezi ile ilgili yapılan santral uzak uç bağlantı kurulumu, yazılım, insan kaynağı vb. bütün yatırımlar ile ilgili tüm sorumluluk Yükleniciye ait olacaktır. Yüklenici, İdareye sağlayacağı tüm teknik altyapı sistemi için, 7/24 destek verecek en az bir teknik personeli İdarenin onayına sunacaktır. Bu kişi / kişilerin teknik yeterliliğini teyit eden belge veya sertifikasyonları sözleşme sırasında İdare ile paylaşılacak olup, ilgili personele İdare tarafından Güvenlik Soruşturması yapılacaktır. Teknik personelin kabul edilmesi halinde, teknik aksaklıkların tamamı için bu personel ile temas edilecektir. Teknik personelin İdare ile uyumlu çalışmaması halinde, İdarenin teknik personelin değiştirilmesini talep etme hakkı bulunmaktadır.” şeklinde düzenlemeye yer verilmesine rağmen, teknik personelin sayısına, alacakları ücretlere ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenleme yapılmadığı gibi, anılan giderlerin teklif fiyata dahil olup olmadığı konusunda İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde de herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, bu muğlak düzenleme nedeniyle isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmalarının imkansız hale geldiği,

Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinin 5.4’üncü alt maddesinde “Yüklenici, Sözleşme dönemi içindeki tüm kırtasiye vb. masrafları üstlenecektir.” düzenlemesine yer verilmek suretiyle, ihale konusu iş süresince tüm kırtasiye giderlerinin yüklenici tarafından karşılanmasının öngörüldüğü, ancak yüklenici tarafından karşılanacak olan kırtasiye giderlerinin miktarına ve evsafına ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenleme yapılmaması nedeniyle, 36 ay gibi uzun sürecek bir ihalede, istekliler tarafından anılan gidere ilişkin teklif oluşturmanın imkânsız hale geldiği,

3. İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 53.3’üncü maddesine aykırılık teşkil ettiği,

Şöyle ki, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 53.3’üncü maddesinde fiyat dışı unsurun nasıl düzenleneceğinin açık bir şekilde belirtildiği, ayrıca fiyat dışı unsurlara, bu unsurların parasal değerlerine veya nispi ağırlıklarına ve hesaplama yöntemine yönelik düzenlemeyi yapan birim veya görevliler tarafından gerekçeli bir açıklama belgesinin hazırlanması ve bu belgenin ihale onay belgesinin ekine konulması gerektiği, İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde “… Fiyat Dışı Unsur Tanımı: 3 (üç) yabancı dilde en az 3 (üç) yıl hizmet verilen çağrı merkezi işletimi ile ilgili, hizmet sunan ve hizmet alan kurumlar arasında imza altına alınan sözleşmelerin ilgili kurumlarca onaylanmış örneklerinin veya noter onaylı suretlerinin İdareye sunulması gerekmektedir. Deneyimi belgeleyen istekliye 5 puan, sağlayamayan istekliye 0 puan verilecektir” şeklinde düzenlemeye yer verilmek suretiyle, ihaleye katılacak olan isteklilerin iş deneyim tutarlarının fiyat dışı unsur olarak puanlamaya tabi tutulduğu,

Hâlbuki İdari Şartname’nin 7.5.1. maddesinde “İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri, sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.” şeklinde düzenlemeye yer verilmek suretiyle söz konusu ihalede iş deneyim belgesinin yeterlilik kriteri olarak ortaya konulduğu, Kamu İhale Mevzuatı gereği ihalelerde yeterlik kriterleri olarak belirlenen hususların fiyat dışı unsur olarak belirlenemeyeceğinden idarece ihale dokümanında yer verilen mezkûr düzenlemelerin mevcut haliyle mevzuat hükümlerine uygun olmadığı,

Öte yandan, aynı maddede “TS EN ISO 22301 sertifikasına göre puanlama yapılacaktır. İsteklilerin, akredite bir belgelendirme kurumundan almış oldukları, ihale tarihi itibariyle geçerli olan TS EN ISO 22301 sertifikasına göre değerlendirme yapılacaktır. İlgili sertifikayı sağlayan istekliye 5 puan, sağlayamayan istekliye 0 puan verilecektir.” şeklinde yer verilen düzenlemeyle, TS EN ISO 22301 sertifikasına sahip isteklilere 5 puan verileceğinin düzenlendiği, ancak ISO 22301 İş Sürekliliği Yönetim Sistemi Belgesinin bilişim teknolojileri firmalarına yönelik olduğu ve bu nedenle söz konusu ihalede anılan belgenin istenilmesinin ihaleye katılımı son derece kısıtladığı, hâlbuki Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinin 74.1’inci alt maddesinde “İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir” hükmünün yer aldığı,

4. İdari Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ncı ve Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14'üncü maddesinde “Fiyat Farkı Açıklamaları 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 6. maddesi çerçevesinde uygulama yapılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, ancak atıfta bulunulan Esasların 6’ncı maddesinin sadece işçilik fiyat farkına ilişkin hükümler ihtiva ettiği, hâlbuki 24.02.2022 tarihli ve 31760 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan ve 26.03.2022 tarihinde yürürlüğe giren 5202 sayılı Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5’inci maddesinin 3’üncü fıkrası gereğince ihale dokümanında öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayılarının belirlenmesi ve bunların toplamı birden (1) çıkarılarak a1 katsayısının bulunması gerekirken, süresi 1 yılı aşan 36 ay olan ihale konusu işte, işçilik maliyeti dışında çok çeşitli gider kalemi olan ihalede yalnızca işçilik için fiyat farkı verileceği yönündeki düzenlenmenin mevcut haliyle Kamu İhale Mevzuatı hükümlerine aykırı olduğu,

5. Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinin 9.3.4’üncü alt maddesinde “Yüklenici, numaraların tedariki veya çağrıların aktarılması için farklı bir firmadan hizmet alırsa, sözleşmenin imza aşamasında, firma ile arasındaki sözleşmeyi İdareye beyan edecektir. Sözleşmede görüşmelerin gizliliği, güvenliğinin sağlanması, ses kaydı yapılmaması ve alt yüklenicilere devredilememesine ilişkin maddeler bulunmalıdır.” şeklinde düzenlemeye yer verilmek suretiyle, ihale konusu işte alt yüklenici çalıştırılabileceğinin belirtildiği; ancak İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinin 18.1. alt maddesinde “İhale konusu alımın tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesine yer verildiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12 nci maddesinde “... (3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne yer verildiği,

6. Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinin 5.6’ncı alt maddesinde “Yüklenici, 23:00-07:00 saatleri arasındaki vardiyaya geliş gidişlerde ÇM personelinin güvenli bir şekilde ulaşımından sorumludur. Servis hizmetinden kaynaklanabilecek tüm olumsuzluklar ve yasal yükümlülükler, Yüklenicinin sorumluluğundadır. Belirtilen saatler arasında kullanılacak olan servis aracı, en az 10 kişi kapasitesine sahip olmalıdır. Bunun için gerekli ulaşım giderleri Yüklenici tarafından karşılanacak olup, personele ayrıca yol yardımı yapılmayacaktır. Yüklenici, servis firması ile arasında imzalanan sözleşmenin bir örneğini, iş başlangıcında İdareye teslim edecektir. Yüklenici, Sözleşme dönemi süresince, servis firmasının değiştirilmesi durumunda, İdareye bilgi verecek olup, yeni servis firması ile yapılan sözleşmenin bir örneğini İdareye teslim edecektir.” düzenlemesine yer verilmek suretiyle, servis araçlarına ilişkin giderlerin yüklenici tarafından karşılanmasının öngörüldüğü, ancak ihale dokümanında servis aracının ihale konusu iş süresince yapacağı ortalama kilometre bilgisine ve servis güzergâhlarına yer verilmemesinin anılan gidere ilişkin maliyet hesaplaması yapılmasını imkânsız hale getirdiği,

7. Teknik Şartname’nin “İnsan Kaynakları” başlıklı 6’ncı maddesinin 6.1’inci alt maddesinde “6.1. ÇM çalışanlarının işe alınması ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun yükümlülüklerine uygun olarak çalıştırılması Yüklenicinin sorumluluğunda olup, ihale kapsamında çalıştırılan personelin Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) sigorta primlerini gösterir belgelerin her ay hakediş evrakları ile birlikte İdareye sunulması gerekmektedir.

Yüklenici, ÇM’nde bilgi güvenliğini, organizasyon yapısını, prosedürleri denetleyen, dokümante eden, verimlilik analizi yapan İç Denetim ve Kontrol Ekipleri istihdam edecektir. Bu yapıyı organizasyon şeması beraberinde, sözleşme sırasında belgelendirecektir. İdarenin belirleyeceği zamanlarda raporlama yapılacak ve İdareye teslim edilecektir.” düzenlemesi,

6.6’ncı alt maddesinde “Yüklenici, bu şartnamede tarif edilen ÇM hizmetinin aksamadan yerine getirilmesi, bu şartnamenin 4.8. maddesinde sayılan unvan ve dillerde personelin atanması, bulunması, işe alınması ve/veya aday havuzlarının oluşturulması ve ÇM organizasyon yapısını planlayacak bir İnsan Kaynakları Yönetim Sistemine sahip olacaktır. Bu ekibin belgelerini (İletişim, e-posta, özgeçmiş) sözleşme aşamasında İdareye sunacaktır. Şartname süresi içerisinde bu ekipte değişiklik olması durumunda, İdareye ekipten çıkan veya yeni eklenen personel bilgisini iletecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Eğitim” başlıklı 7’nci maddesinin 7.2’nci alt maddesinde “Yüklenici, ÇM çalışanlarına vereceği eğitimleri, operasyon grubunun dışında, konusunda uzman ve tecrübeli eğitimcilerle sağlamakla yükümlüdür. Yüklenici, ÇM ile ilgili her türlü eğitim faaliyetlerini tasarlayan ve düzenleyen bu eğitim grubunun belgelerini sözleşme aşamasında İdareye sunacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinin 9.1.5’inci alt maddesinde “Yüklenici, tüm ÇM altyapı bileşenlerinin (SBC, ACD, CTI, IVR, ACD) uyumlu çalışabileceğine (interoperability) dair taahhütnamesini sözleşme imza aşamasında sunacaktır.” düzenlemesine yer verilmek suretiyle, istekliler tarafından yukarıda anılan belgelerin sözleşme aşamasında idareye sunulmasının istenildiği, sözleşmenin imzalanması aşamasında idarelerin isteklilerden isteyebileceği belgelerin mevzuatta belirli olduğu, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen maddelerinde istenilen belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı, dolayısıyla ihale dokümanının yukarıda yer verilen düzenlemelerle bahsi geçen belgelerin sözleşme aşamasında sunulmasının istenilmesinin Kamu İhale Mevzuatı hükümlerine açıkça aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale süreci içerisinde başvuru konusu ihaleye ilişkin alınan 19.10.2022 tarih ve 2022/UH.I-1291 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “Başvurunun reddine” karar verildiği,

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 12. İdare Mahkemesinin 23.12.2022 tarihli E:2022/2319, K:2022/2798 sayılı kararı üzerine alınan 11.01.2023 tarihli ve 2023/MK-6 sayılı Kurul kararı ile “1- Kamu İhale Kurulunun 19.10.2022 tarihli ve 2022/UH.I-1291 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddialarının esasının incelenmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.

Bu kapsamda yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.

Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel aykırılık halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık

Sayısı 26.3

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır aykırılık halleri26.4

1

2

3

…

16.1.3.1. …………………………………….26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Tip Sözleşme Tasarısı’nın söz konusu maddesine yönelik 26 no’lu dipnotta “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.

26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

İdarece ihale dokümanı arasında verilen Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 35 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

İdarenin uyarısına rağmen, eksik çalışan personel sayısının tamamlanmaması halinde cezai müeyyide uygulanacaktır (Teknik Şartname 4.7 md).

Yüzde
0,05

5

2

Yükleniciye yazılı olarak uygun olmadığı bildirilen personel, ikinci bir ikaza gerek görülmeden 5 iş günü içerisinde değiştirilecektir. Aksi durumda değiştirilmesi talep edilen personelin, değiştiği güne kadar günlük ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 6.4 md).

Yüzde
0,05

5

3

Aylık dönem içerisinde, Yüklenici tarafından tüm VT ve MU’nın her birinin en az 10 çağrısı değerlendirecektir. Ay içinde dinlenen çağrıların ortalamasının %80’in altında çıkması durumunda Teknik Şartnamenin 12. Maddesinde belirtildiği şekilde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartnamenin 8.1.1 maddesi).

Yüzde
0,05

3

4

Aylık dönem içerisinde, servis seviyesi oranının %80’nin altında çıkması durumunda Teknik Şartnamenin 12. Maddesinde belirtildiği şekilde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 8.1.2 md).

Yüzde
0,05

3

5

Aktarımın tümüyle sorunsuz ve ses kalitesinin yüksek olması beklenmektedir. Hatların kesintiye uğraması veya ses kalitesinin bozuk olmasının İdare tarafından tespiti halinde, aksaklık yaşanan her saat için ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 9.3.3 md.).

Yüzde
0,03

3

6

ATeknik geliştirmeler sırasında, son kullanıcıların cihazlarında oluşan sorunların Yüklenici tarafından en geç 1 saat içerisinde çözümlenmemesi durumunda ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 9.9.2 md).

Yüzde
0,03

3

7

İş Sürekliliği Planı’nın içerdiği bilgilerin güncelliği, Yüklenicinin sorumluluğundadır. Felaket durumunda, Yükleniciden kaynaklı planda aksaklık yaşanması durumunda, ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 10.1 md).

Yüzde
0,03

3

8

Yüklenici tarafından personel maaşlarının her ayın en geç 5 (beş)’ine kadar (hafta sonuna gelse dahi) yatırılmaması halinde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 11.2 md).

Yüzde
0,01

5

9

Teknik Şartnamenin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında ve teknik şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin Yüklenici tarafından yapılmaması halinde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 12.2 md.).

Yüzde
0,02

5

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

Çağrı Merkezi Hizmeti, sözleşmenin taraflarca imzalanmasını izleyen en geç 30 (Otuz) gün içerisinde tüm bileşenleriyle aktif hale getirilecektir. Bu süre sonunda Çağrı Merkezi Hizmetinin aktif hale gelmemesi ve bu durumun İdarenin uyarısına karşın 5 günü aşması durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Ceza” başlıklı 12’nci maddesinin 12.2’nci alt maddesinde “Teknik Şartnamenin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında ve şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin yapılmaması halinde, İdare yerine getirilmeyen hizmet için günlük veya saatlik ceza uygulayabilecektir. İdare gerek gördüğü hallerde, işin nevine göre Yükleniciye, tespit edilen aksaklığın giderilmesi için 5 (beş) iş günü süre de verebilecektir. Bu süre içerisinde olumsuzluğun düzeltilmemesi halinde, Sözleşme bedelinin yüzde 0,02 oranında günlük ceza veya günlük cezanın 24 saate bölünmesi ile saatlik ceza hesaplanarak uygulayabilecektir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Güvenlik ve Gizlilik Politikası” başlıklı 13’üncü maddesinin 13.4’üncü alt maddesinde “Bu ihale kapsamında ÇM görüşmelerine ait ses ve görüntü kayıtları dışında hiçbir veri, herhangi bir sebeple İdarenin veri tabanı dışında herhangi bir ortama kaydedilmeyecek ve saklanmayacaktır. Tüm hizmetlere dair Whatsapp ve Bip gibi anlık mesajlaşma Chat kayıtları hariç olmak üzere, ses ve görüntü verilerinin kaydedileceği, işleneceği, yedekleneceği tüm ortamların ve sunucuların, İdarenin uygun göreceği ve Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisindeki en az TIER3 standardındaki veri merkezlerinde yahut İdareye ait veri merkezlerinde tutulması gerekmektedir (Veriler Türkiye Cumhuriyeti sınırları dışındaki bir sunucuya gönderilmeyecektir. Verilerin İdarece Bakanlık haricindeki veri merkezlerinde tutulması uygun görüldüğünde kullanılacak sunucuların sadece bu iş için atanmış (dedicated) olması zorunludur, bu sunucularda başka kurum veya kuruluşlara ait veriler tutulmamalıdır). Tüm bu maddede belirtilen hususlarla ilgili olarak aksi durumun tespiti hâlinde sözleşme feshedilecek ve Türk Ceza Kanunu'ndaki ilgili hükümler uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Dışişleri Bakanlığı Konsolosluk İşleri Genel Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen Konsolosluk Çağrı Merkezi (36 Aylık) hizmet alımı işi olduğu, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve elektronik ortamda teklif alınarak açık ihale usulü ile 23.09.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, işin süresinin 01.01.2023-31.12.2025 tarihleri arasında 60 kişi ile 36 aylık Konsolosluk Çağrı Merkezi hizmeti alımı olduğu, ihalede (22) adet ihale dokümanı indirildiği, (11) isteklinin ise ihaleye telif verdiği, Gurmesan Gıda Ürn. San. ve Tic. Ltd. Şti., KAR.MERSAN Karo Mermer Elekt. Hay. Nak. İnş. Tem. Tic ve San. Ltd. Şti., Özer Atık Yönetimi Taşm. Tem. İnş. Gıda San. Tic. Ltd. Şti., Tunç Kurumsal Hiz. Tic. Ltd. Şti. ve Zanka Kurumsal Yön. Hiz. A.Ş.nin geçici teminat mektubu bilgileri ve yeterlik bilgileri tablosunda yer verilmesi gereken bilgilerin tamamını beyan etmediğinden, Akkoyunlar Otomotiv iletişim Teks. San ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ise bilanço ve iş hacmine ilişkin bilgileri yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmediğinden değerlendirme dışı bırakıldığı, İstasyon Yönetim ve Çağrı Hiz. A.Ş. ve GSM Medya Sos. Sağ. Hiz. Org. Ltd. Şti.nin beyan ettiği iş deneyim belgelerinin aranan kriterleri sağlamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Pusula Call Center İletişim A.Ş., Efor Etkileşim Merkezi Yön. Sist. A.Ş. ve Yeditepe İstanbul Bilgi Teknolojileri A.Ş.nin tekliflerinin geçerli olduğu, fiyat dışı unsur puanlaması esas alınarak belirlenen sıralamada ekonomik açıdan en avantajlı istekli Pusula Call Center İletişim A.Ş. ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli Efor Etkileşim Merkezi Yön. Sist. A.Ş.nden EKAP üzerinden beyan ettikleri bilgileri tevsik eden belgeleri 28.09.2022 günü mesai bitimine kadar teslim etmeleri gerektiğinin tebliğ edildiği, anılan isteklilerin süresi içerisinde istenilen bilgi ve belgeleri sunduğu, sunulan belgelerin uygun bulunarak 28.09.2022 tarihli kesinleşen ihale kararı ile Pusula Call Center İletişim A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Efor Etkileşim Merkezi Yön. Sist. A.Ş.nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde özel aykırılık ve ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranına ilişkin düzenlemeye yer verildiği, somut fiillerle özel aykırılık hallerine yer verilmesi gereken 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda ise dokuz sıra halinde özel aykırılık hallerinin ve bu hallere ilişkin uygulanacak cezaların oranlarının belirtildiği, anılan tablonun 9’uncu satırında ise “Teknik Şartname’nin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında ve teknik şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin Yüklenici tarafından yapılmaması halinde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 12.2 md.).” ifadesinin yer aldığı;

Teknik Şartname’nin “Güvenlik ve Gizlilik Politikası” başlıklı 13’üncü maddesinin 13.4’üncü alt maddesinde ise çağrı merkezi hizmet sunumu esnasında oluşacak verilerin kaydı ve saklanması ile ilgili düzenlemeler ile bu düzenlemeye uyulmaması halinde sözleşmenin feshi ve Türk Ceza Kanunu'ndaki ilgili hükümlerin uygulanması yaptırımına yer verildiği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine göre, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerine yer verileceği, 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddesi dışında kalan durumların ise 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirileceği, diğer bir ifadeyle, özel ve ağır aykırılık halleri dışında yer alan genel aykırılık hallerinin 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirileceği; ayrıca, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesi ile 26.1 no’lu dipnottan anlaşılacağı üzere anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü ve yapılan tespitler çerçevesinde; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde tablonun 9’uncu satırında yer alan “Teknik Şartname’nin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında ve teknik şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin Yüklenici tarafından yapılmaması halinde ceza uygulanacaktır (Teknik Şartname 12.2 md.).” düzenlemesinin Teknik Şartname’nin 12.1.2 maddesinde belirtilen durumlar dışında Teknik Şartname kapsamında yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin tamamını kapsadığı ve özel aykırılık hali olarak yapılan belirleme niteliği taşımayıp söz konusu ifadenin genel bir aykırılık hali olduğu; bu bakımdan söz konusu aykırılığın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından söz konusu aykırılığın Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve bu madde kapsamındaki cezanın uygulanacağı anlaşıldığından netice itibariyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Güvenlik ve Gizlilik Politikası” başlıklı 13’üncü maddesinin 13.4’üncü alt maddesinde ise çağrı merkezi hizmet sunumu esnasında oluşacak verilerin kaydı ve saklanması ile ilgili düzenleme yapıldığı ve bu düzenlemeye uyulmaması halinde sözleşmenin feshi ve Türk Ceza Kanunu'ndaki ilgili hükümlerin uygulanması yaptırımına yer verildiği; ancak Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin ve ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların bu sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlendiği, dolayısıyla Teknik Şartname’nin iddia konusu maddesindeki yaptırımın uygulanabilirliğinin bulunmadığı anlaşılmış, bu bakımdan başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Birim Yöneticisi (1 kişi) Brüt asgari ücretin en az %400 fazlası

Takım Lideri (3 kişi) Brüt asgari ücretin en az %231 fazlası

Mevzuat Uzmanı (6 kişi) Brüt asgari ücretin en az %120 fazlası

Vatandaş Temsilcisi (48 kişi) Brüt asgari ücretin en az %95 fazlası

Engelli Vatandaş Temsilcisi (2 kişi) Brüt asgari ücretin en az %95 fazlası

Yüklenici tarafından karşılanacak yol ve yemek masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (Yirmialtı) gün esas alınacaktır.

Personelin yol gideri günlük brüt 20 (Yirmi) TL, yemek gideri günlük brüt 30 (Otuz) TL olarak hesaplanacaktır ve nakdi olarak karşılanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol ve yemek giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir.

Yüklenici tarafından gerçekleştirilen tüm gün süren eğitimlerde yol yemek ücretleri yüklenici tarafından karşılanacak olup, bahsekonu günlere ilişkin kesinti ilgili ayın hakedişine yansıtılacaktır.

Personelin yol ve yemek giderleri aylık fiili çalışılan gün üzerinden ödenecek, personelin sözleşme süresi boyunca fiilen çalışmadığı (ulusal bayram, hafta tatili, genel tatil günleri, yıllık izinli ve raporlu olduğu vb.) günlerde yol ve yemek bedeli ödenmeyecektir.

23:00 – 07:00 aralığındaki vardiyaya geliş gidişlerde, personelin ulaşımı yüklenici tarafından servis ile sağlanacağından personele ayrıca tek yön için yol yardımı yapılmayacaktır.

Konsolosluk Çağrı Merkezi Hizmeti, 7 gün 24 saat düzeninde, resmî ve dini tatil günleri dahil olarak sözleşme süresi içerisinde (01.01.2023-31.12.2025) tarihleri arası toplam 45,5 (kırkbeşbuçuk) gün olarak hesaplanan resmi ve dini bayram günlerinde sözkonusu hizmet, vardiyalı olarak çalışacak olup, birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen personel sayısını aşmayacak şekilde idarenin onayı da alınarak yürütülecektir. Günlük, haftalık ve aylık vardiya listesi düzenli olarak her hafta son iş günü mesai saati bitimine kadar idare ile paylaşılacaktır. İdare vardiyadaki personel sayısı ve vardiya saatlerinde aylık personeli aşmayacak şekilde güncelleme yapabilecektir. Resmi tatil ve dini bayramlarda çalışacak personelin ücretleri 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47’inci maddesi uyarınca yüklenici tarafından ödenecek ve bordroda gösterilecektir. Bakanlar Kurulu kararıyla resmi tatil günlerinin köprü yapılmak suretiyle uzatılması halinde de yukarıdaki koşullar geçerli olacaktır. Teknik Şartnamenin ilgili maddelerinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılacak olan diğer giderler de teklif fiyatına dahil edilecektir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinin 5.4’üncü alt maddesinde “Yüklenici, Sözleşme dönemi içindeki tüm kırtasiye vb. masrafları üstlenecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinde “Çağrı Merkezi ile ilgili yapılan santral uzak uç bağlantı kurulumu, yazılım, insan kaynağı vb. bütün yatırımlar ile ilgili tüm sorumluluk Yükleniciye ait olacaktır.

Yüklenici, İdareye sağlayacağı tüm teknik altyapı sistemi için, 7/24 destek verecek en az bir teknik personeli İdarenin onayına sunacaktır. Bu kişi / kişilerin teknik yeterliliğini teyit eden belge veya sertifikasyonları sözleşme sırasında İdare ile paylaşılacak olup, ilgili personele İdare tarafından Güvenlik Soruşturması yapılacaktır. Teknik personelin kabul edilmesi halinde, teknik aksaklıkların tamamı için bu personel ile temas edilecektir. Teknik personelin İdare ile uyumlu çalışmaması halinde, İdarenin teknik personelin değiştirilmesini talep etme hakkı bulunmaktadır.” düzenlemesi,

İhaleye ait Birim Fiyat Teklif Cetveli “

İhale kayıt numarası :2022/809006

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Birim Yöneticisi (Brüt asgari ücretin %400 fazlası)

Ay

1

36

2

Takım Lideri(Brüt asgari ücretin %231 fazlası)

Ay

3

36

3

Mevzuat Uzmanı(Brüt asgari ücretin %120 fazlası)

Ay

6

36

4

Vatandaş Temsilcisi(Brüt asgari ücretin %95 fazlası)

Ay

48

36

5

Engelli Vatandaş Temsilcisi(Brüt asgari ücretin %95 fazlası)

Ay

2

36

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Santral Uzak Uç Kullanım Bedeli

ay

36

2

Yurtdışı Çağrı Aktarım Bedeli (6.000.000 dakika, 36 Ay için)

adet

1

3

Yazılım-Bakım-Geliştirme

ay

36

4

Yurtdışı SMS Gönderim Hizmeti (3.000.000 SMS, 36 Ay için)

adet

1

5

Staj (30 personel için) 6 Gün Konaklama, 7 Gün Yolluk, Gidiş-Dönüş Uçak Bilet, Vize, Pasaport ve Diğer Giderler

adet

1

6

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Birim Yöneticisi-Brüt Asgari Ücretin %400 fazlası)

gün

45,5

7

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Takım Lideri-Brüt Asgari Ücretin %231 fazlası)

gün

136,5

8

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Mevzuat Uzmanı-Brüt Asgari Ücretin %120 fazlası)

gün

253

9

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Vatandaş Temsilcisi-Brüt Asgari Ücretin %95 fazlası)

gün

1.916

10

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri (Engelli Vatandaş Temsilcisi-Brüt Asgari Ücretin %95 fazlası)

gün

45,5

11

Çağrı Merkezi Hizmeti Diğer Giderler (Personel giderleri hariç Teknik Şartnamede belirtilen sözleşme konusu işin yürütülmesine ilişkin)

ay

36

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

” şeklindedir.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinde yer alan teknik personel giderine ilişkin olarak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılacak olan diğer giderlerin de teklif fiyatına dahil edileceğinin belirtildiği, Birim Fiyat Teklif Cetvelinde “Çağrı Merkezi Hizmeti Diğer Giderler (Personel giderleri hariç Teknik Şartnamede belirtilen sözleşme konusu işin yürütülmesine ilişkin)” başlığı altında satır açıldığı, ayrıca başvuru sahibinin idareye şikayetine verilen cevapta idarece, teknik personelin ihale kapsamında çağrı merkezinde çalışmasının öngörülmediğinin ve bahse konu teknik personelin, yüklenici firmanın kendi bünyesinde mevcut bulunan ve konusunda yetkin olan teknik personel arasından belirlenmesi gerektiğinin belirtildiği tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan kırtasiye vb. giderine ilişkin olarak İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılacak olan diğer giderlerin de teklif fiyatına dahil edileceğinin belirtildiği, Birim Fiyat Teklif Cetvelinde “Çağrı Merkezi Hizmeti Diğer Giderler (Personel giderleri hariç Teknik Şartnamede belirtilen sözleşme konusu işin yürütülmesine ilişkin)” başlığı altında satır açıldığı tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Teknik Altyapı” başlıklı 9’uncu maddesinde yer alan teknik personele ilişkin giderin teklif fiyata dahil olduğunun ihale dokümanında belirtildiği, birim fiyat teklif cetvelinde “Çağrı Merkezi Hizmeti Diğer Giderler (Personel giderleri hariç Teknik Şartnamede belirtilen sözleşme konusu işin yürütülmesine ilişkin)” başlığı altında iddia konusu teknik personel gideri için satır açıldığı, dolayısıyla bu giderin teklif fiyata dahil olduğunun açık olduğu, düzenlemenin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasını engellemediği hususları bir arada değerlendirildiğinde iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan kırtasiye vb. giderinin Birim Fiyat Teklif Cetvelinde yer alan “Çağrı Merkezi Hizmeti Diğer Giderler (Personel giderleri hariç Teknik Şartnamede belirtilen sözleşme konusu işin yürütülmesine ilişkin)” satırı kapsamında değerlendirilebileceği, hizmetin bütününe bakıldığında kırtasiye giderinin önemli bir tutar oluşturmayacağı ve basiretli bir tacirin bu gideri öngörebileceği değerlendirildiğinden iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci ve İhale İlanı’nın 5’inci maddesinde “35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirlenecektir.

35.1.1.

Hesaplamada Kullanılacak Formül: Toplam Puan=Teklif Fiyatı Puanı + Fiyat Dışı Unsur Puanı

İsteklinin Toplam Puanı hesaplanırken;

Toplam Puan= ( (En Düşük Teklif Fiyatı / İsteklinin Teklif Fiyatı) X İdarece girilen Teklif Fiyat Puanı ) + Fiyat Dışı Unsur Puanı

Teklif Fiyat Puanı:90

Fiyat Dışı Unsur (FDU) Puanı:10

Fiyat Dışı Unsur Değerlendirme Yöntemi:Var/Yok Durumu

(Alınabilecek Azami FDU Puanı : 5 )

Aşağıda belirlenen kriterin "Var" seçilmesi halinde mi, "Yok" seçilmesi halinde mi puan alınacağı belirlenmiş olup; istekli tarafından belirlenen kritere ilişkin "Var" veya "Yok" seçimlerinden biri yapılabilecek ve seçimin puan alınacağı belirtilen seçimle örtüşmesi durumunda istekliye belirlenen fiyat dışı unsur puanı verilecektir.