KİK Kararı: 2023/UH.I-1610 (27 Aralık 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/062
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 27.12.2023
Karar No : 2023/UH.I-1610
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Arena Yemek Hizmetleri Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1167140 İhale Kayıt Numaralı “Başkanlığımıza Bağlı İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesinin İhtiyacı Olan 9 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.12.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Başkanlığımıza Bağlı İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesinin İhtiyacı Olan 9 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Arena Yemek Hizmetleri Ltd. Şti.nin 27.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.12.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.12.2023 tarih ve 120912 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1390 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25’inci maddesi, Teknik Şartname’nin 13.1’inci maddesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddelerinde çalıştırılacak personelin kıdem ve ihbar tazminatlarına ait sorumluluğun yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak ihale öncesinde kaç personelin kıdem tazminatına hak kazanacağı bilinemeyeceğinden bu giderin teklife yansıtılma ihtimalinin olmadığı, bu hususta yüklenicinin tek başına sorumlu tutulmasının mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin 5.12’nci maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.14’üncü maddesinde yemek ürünlerine ilişin hangi tahlillerin yapılacağının belirtilmediği ve yapılacak analizlerin sayısı konusunda belirsizlik olduğu, bu durumun tekliflerin hazırlanmasında belirsizliğe yol açacağı,

3. Teknik Şartname’nin 5.26’ncı maddesinde “Ekmekler 50’şer gramlık paketler halinde, beyaz ekmek, tam buğday ekmeği ve kepekli ekmek şeklinde olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, Teknik Şartname’de diyet kahvaltı ve yemeklerde etimek ve glutensiz ekmek belirtilmesine karşın bu ekmek çeşitlerine ilişkin teknik özellik ve miktar belirlemesinin yapılmadığı, dolayısıyla isteklilerin teklif fiyatı hazırlarken hangi kriterleri baz alacağının belirsiz olduğu ve sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamalarının mümkün olmadığı,

4. İhale İlanı’nın 4.3’üncü maddesi, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesi ve Teknik Şartname’nin 5.38’inci maddesinde “TSE 13075 (İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar) Standardına Uygunluk Belgesi”nin yeterlik kriteri olarak belirlendiği, 06.11.2023 tarihli zeyilname ile söz konusu düzenlemelerin değiştirildiği ve anılan belgenin yeterlik kriteri olmaktan çıkarıldığı, ancak zeyilname ile yapılan değişikliğin İdari ve Teknik Şartname hükümlerine yansıtılmadığı, bu haliyle İdari Şartname, Teknik Şartname ve zeyilname düzenlemelerinin birbiri ile çelişkili duruma geldiği,

5. Teknik Şartnamenin 1.6.1’inci maddesinde yer alan hastalar, refakatçiler ve personeller için 15 günlük yemek listesi örneğinde içecek hariç 3 (üç) çeşit/kap ürün verileceğinin öngörüldüğü, Teknik Şartname’nin 8.1’inci maddesinde ise gece kahvaltısı için nöbetçi personele kahvaltı çeşitlerindeki en az 3 çeşidin yanında çorba, börek, poğaça, simit çeşitlerinden herhangi birinin verileceğinin belirtildiği, bu durumun gece kahvaltılarının içecek hariç 3 çeşit/kap olarak mı verileceği yoksa 4 çeşit/kap olarak mı verileceği hususunda tereddüt yaşanmasına sebebiyet verdiği, öte yandan gece kahvaltılarına eklenen 4’üncü çeşit/kap ürün ödemesinin yapılacağına ilişkin bir düzenlemenin de bulunmadığı, ayrıca kahvaltı yanında verilmesi öngörülen çorba, börek, poğaça, simit ürünlerinin özellik, miktar ve verilme sıklığına ilişkin bir belirleme yapılmadığı, diğer taraftan anılan Şartname’nin 8.2’inci maddesinde hastane diyetisyeninin diyet kahvaltı ve yemeklere her zaman ilave etme yetkisine sahip kılındığı, hastane diyetisyeninin hangi tür yemek ya da kahvaltı verilmesini önereceğinin muğlak bırakıldığı,

6. İdarece ulusal bayram ve resmi tatil günlerinin doğru hesaplanmadığı, ihale dokümanında resmi tatil gün sayısının 14 gün olarak baz alındığı, ancak ihaleye konu işin süresine göre resmi tatil gün sayısının 14 gün olmadığı, bu durumun personel maliyetinin yanlış hesaplanmasına sebep olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kamu makamlarının ve asıl işverenlerin hakedişlerinden ücreti kesme yükümlülüğü” başlıklı 36’ncı maddesinin beşinci fıkrasında “İşverenler, alt işverene iş vermeleri hâlinde, bunların işçilerinin ücretlerinin ödenip ödenmediğini işçinin başvurusu üzerine veya aylık olarak resen kontrol etmekle ve varsa ödenmeyen ücretleri hak edişlerinden keserek işçilerin banka hesabına yatırmakla yükümlüdür.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “...25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

...

Sözleşmenin uygulanması sırasında; teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesisince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, , muayeneler, her türlü tahlil giderleri, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Kahvaltılar, Ara Öğünler, R1 Kahvaltı/Yemek, R2 Kahvaltı/Yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (sigorta giderleri, giyim giderleri, personel ücretleri, yemek giderleri, maaş, tüm hak ve alacaklar tazminatlar vb.) ile şekli ve içeriği Teknik Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İlgili sağlık tesisinin bağlı bulunduğu Döner Sermaye Saymanlığınca ve/veya ilgili sağlık tesisinin bağlı bulunduğu Mal Müdürlüğünce ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

...

h) Yüklenici iş bitiminde çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “...36.1.4. Yüklenici çalıştırmayı taahhüt ettiği personel için 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen esaslar doğrultusunda doğabilecek maddi ve manevi tüm yükümlülükleri üstlenecektir. İdaremiz bundan sorumlu tutulmayacaktır. Bu konudaki tüm sorumluluk yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personele ilişkin dosyalar” başlıklı 13’üncü maddesinde “Bu dosyaların bir kopyasını yüklenici kendisine idare tarafından gösterilen personel biriminde tutacaktır.

13.1 Personel özlük (kişisel) dosyası: Her personel için bir özlük dosyası oluşturulacak, bu şartnamede istenen belgeler özlük dosyası içerisinde kontrollüğün denetimine açık bir şekilde bulundurulacaktır. Personel dosyasında aşağıda belirtilen belgeler;

...

Personel işten çıkarılmışsa çıkarılma sebeplerinin açıkça belirtildiği yazı ve işçiye ait tutanaklar (kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı ödenmesi gereken gerektiği durumlarda ödendiğine dair belgeler) düzenli bir şekilde bulundurulacaktır.” düzenlemesi yer almıştır.

Başvuruya konu ihalenin “İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesinin İhtiyacı Olan 9 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” işi olduğu, ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmadığı anlaşılmıştır.

İhale dokümanı şikayete konu edilen düzenlemelerinde personele ait tüm giderlerin (sigorta giderleri, giyim giderleri, personel ücretleri, yemek giderleri, maaş, tüm hak ve alacaklar tazminatlar vb.) teklif fiyata dahil olduğu ve yüklenicinin iş bitiminde çalışan personellerin tüm hak ve alacaklarını ödemekle yükümlü olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca personelin özlük dosyasında personelin işten çıkarılma sebeplerinin açıkça belirtildiği yazı ile işçiye ait tutanakların (kıdem tazminatı ve ihbar tazminatı ödenmesi gereken gerektiği durumlarda ödendiğine dair belgeler) düzenli bir şekilde bulundurulması gerektiği düzenlenmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşu olduğu, diğer taraftan 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanun’dan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesinde yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır.

Yapılan incelemede, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 12.1.h ve 36.1.4’üncü maddesinden kıdem tazminatı ödemelerinden yalnızca yüklenicinin sorumlu olduğu sonucu çıkarılsa da 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı, anılan belirsizliğin bu tür hizmet alımlarının tümü için geçerli olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda ihale dokümanında yer alan düzenlemenin hukuka aykırı olmadığı, yapılan düzenlemenin mükerrer ödeme gibi bir durumu ortaya çıkarmayacağı, ayrıca isteklilerin tekliflerini sunmasına da engel teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır. Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü,

Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” hükmü bulunmaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1.14. Yüklenici Gıda zehirlenmelerine karşı her türlü önlemi almak ve bu konuda personelinin eğitimini yapmak zorundadır. Yemeklerden zehirlenilmesi halinde yüklenici sorumlu olacak ve yemek numuneleri ile ilgili olarak yapılacak analiz giderleri, zehirlenen kişilerin hastane ve ilaç masraflarını karşılayacağı gibi bütün hukuksal-yönetsel-mali-cezai yükümlülükler ve bu işlemlere ait giderlerden de yüklenici sorumlu olacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı maddesinde “...5.12. Yemeklerle birlikte verilecek su yüklenici firma tarafından temin edilecek olup; her bir yemekhanede, tüm yemek hizmeti alan personele ve hastalara ve refakatçilerine üzerinde etiketi ve SKT bulunan ağzı kapalı 200cc'lik tek kullanımlık ambalajlarda taze, temiz, berrak olarak, bir adet folyo kapaklı su, her ana öğün (sabah, öğle ve akşam öğünleri) için en az 2 adet verilecektir. Servis edilen içme suları Sağlık Bakanlığı izin onaylı, bilinen markalardan olacaktır. Su analiz raporları yüklenici tarafından dosyalanarak, istenildiğinde idarenin bilgisine sunulacaktır. İçme Suyu olarak verilecek su “İnsani Tüketim Amaçlı Sular Hakkında Yönetmelik” çerçevesinde Sağlık Bakanlığından izinli kaynak ve içme sularından temin edilecektir. Su analiz raporu hizmetin verildiği sağlık tesisi kontrol teşkilatına 3 ayda bir teslim edilecektir.” düzenlemesi yer almıştır.

Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda yemek hizmeti alımı ihalelerinde, yüklenici tarafından taahhüt edilen edimin ilgili sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak yerine getirilip getirilmediğinin tespiti amacıyla analiz istenmesinin idarenin kontrol ve denetim yükümlülüğünün bir gereği olduğu, sözleşmenin ifası sürecinde yapılacak analizlerin, belli bir olay ile bağlantılı olarak ortaya çıkan durumlarda, örneğin bir çalışanın zehirlenmesi, hastalanması gibi durumlarda veya rutin denetim maksadıyla istenilebileceği, belli bir olay ile bağlantılı olarak istenilebilecek analizlerin idare tarafından önceden bilinmesi söz konusu olmadığından ihale dokümanında buna ilişkin bir düzenleme yapılmasının idareden beklenemeyeceği, rutin denetim maksadıyla yapılacak analizlerde ise, Teknik Şartname'de yükleniciden hangi sıklıkla analiz istenileceği hususu ile analizin kapsamının ne olduğu ve bu analizlerin hangi laboratuvarda yaptırılacağı hususunda herhangi bir düzenleme yer almadığından, sözleşme hukukuna hakim olan ilkeler gereği analizlerle ilgili olan düzenleme dikkate alınarak ihale konusu iş standardında bir işte hangi sıklıkta hangi analizler istenmesi gerekiyorsa ancak bu nitelikteki analizlerin istenebileceği, analizin yaptırılacağı laboratuvarın da benzer nitelikteki bir iş standardında başvurulan bir laboratuvar olabileceği, katılım ve yeterlik kriterlerini karşılayarak ihale üzerinde bırakılan, dolayısıyla bu alanda tecrübe sahibi olan yüklenicinin ihale konusu işin uzmanı ve basiretli bir tacir olduğu, dolayısıyla yüklenicinin de ihale konusu iş standardında bir işte hangi analizlerin hangi sıklıkta yapılması gerekiyorsa bu analizleri ve fiyatlarını bilebilecek durumda olduğu, bu çerçevede, söz konusu düzenlemenin teklif fiyatının oluşturulmasına engel nitelikte olmadığı ifade edilerek şikayet başvurusu reddedilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde, ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deney yapabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmiştir.

Yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, şikâyete konu edilen Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı maddelerinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 26’ncı maddesi kapsamında değerlendirilebileceği ve söz konusu düzenlemelerin işin gerektiği gibi yerine getirilmesi amacına yönelik olduğu anlaşılmaktadır. Diğer taraftan, ihale konusu işin malzeme dâhil yemek hazırlama, pişirme, dağıtım ve sonrası hizmetleri alımı işi olduğu ve ihale konusu iş kapsamında toplam öğün sayısının belli olduğu dikkate alındığında, idarece hangi analizlerin yapılacağı hususunda açık bir belirleme yapılmamış olsa da ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin buna ilişkin giderlerin Teknik Şartname’de belirlenen esaslar dâhilinde hesaplanacak öğün maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif birim fiyatların oluşturulmasında herhangi bir engelin bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu hususa yönelik iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı maddesinde “...5.26 Ekmek, günlük olarak alınacak, bayat ekmek kesinlikle kullanılmayacaktır. Kontaminasyona yol açmayacak şekilde dizayn edilmiş ekmek dolabı temin edilecek ve ekmekler onun içinde muhafaza edilecektir. Ekmekler 50 şer gramlık paketler halinde, beyaz ekmek, tam buğday ekmeği ve kepekli ekmek şeklinde olacaktır. Belirtilen ekmeğin, günlük kullanılacak miktarı Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği İstihkak Cetvelinde bulunan 500gr’lık azami miktar göz önünde bulundurularak ihtiyaca yönelik verilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Malzemelerin evsafı” başlıklı EK:1 maddesinde “1. Ekmekler 66-72 randımanlı (Tip
2 ), Toprak Mahsulleri Ofisi standartlarına uygun, francala unundan pişmiş net 50 g'lık poşetler halinde ve poşetlerin üzerinde firma adı, üretim ve son kullanma tarihleri, ekmeğin niteliği bilgileri olacaktır.” düzenlemesi yer almıştır.

Rejim 2 Gramaj Listesi-Diyabetik Rejim 2 Gramaj Listesinde etimek gramajının 30 gr, diyet kahvaltılık çeşitleri ve gramajları listesinde etimek gramajının 50 gr olarak belirtildiği, ara öğün (diyet ve normal) çeşitleri ve gramajları listesinde glütensiz ekmek çeşitleri miktarının belirtilmediği, “isteğe göre” ifadesine yer verildiği görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde, ihaleye ait Teknik Şartname’de ekmeklerin 50’şer gramlık paketler halinde verileceği, etimekin ise diyabetik menüde yer alıyorsa 30 gr, ara öğün menüsünde yer alıyorsa 50 gr olarak verileceği, glütensiz ekmeğin idarece oluşturulan örnek menülerde yer almadığı, hizmetin ifasında ihtiyaç duyulması halinde verileceği anlaşılmakta olup, idarece hazırlanan örnek menü ve Teknik Şartname düzenlemeleri çerçevesinde tekliflerin hazırlanabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır...” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkânı tanınır.

…

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır.

26.10.2023 tarihli İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

TSE 13075 (İşyerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar) Standardına Uygunluk Belgesi

İhale tarihi itibarı ile geçerliliği olan, detayları Teknik Şartnamede belirtilen soğuk-sıcak zincirini korumak şartıyla taşınması ve dağıtılması gereken yemek taşıma işinde kullanılacak araçlar için TSE 13075 (İşyerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar) Standardına Uygunluk Belgesini Yeterlik Tablosunda beyan edilmesi gerekmekte olup, talep edildiği takdirde idaremize teslim edilecektir.

” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 5’inci maddesinde “5.38 Yüklenici işin yürütülmesi sırasında gerekli her türlü ulaşım ve nakliye aracını ve personelini kendisi temin edecek ve idaremizden hiçbir edenle taşıt ve personel talebinde bulunmayacaktır. İhale kapsamında yemek taşıma işi bulunduğundan yemek taşımada kullanılacak araçlara ait TSE 13075 İş Yeri – Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini istekliler ihale dosyasında sunacaklardır...” düzenlemesi yer almaktadır.

06.11.2023 tarihli Zeyilname ile “...İdari Şartnamede Yapılan Değişiklikler

Eski Hali:

Madde 7- İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

Belge Adı

Açıklama

TSE 13075 (İşyerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar) Standardına Uygunluk Belgesi

İhale tarihi itibarı ile geçerliliği olan, detayları Teknik Şartnamede belirtilen soğuk-sıcak zincirini korumak şartıyla taşınması ve dağıtılması gereken yemek taşıma işinde kullanılacak araçlar için TSE 13075 (İşyerleri - Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar) Standardına Uygunluk Belgesini Yeterlik Tablosunda beyan edilmesi gerekmekte olup, talep edildiği takdirde idaremize teslim edilecektir.

Yeni Hali:

7.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

...

Teknik Şartnamede Yapılan Değişiklikler

Genel Hükümler

Eski Hali:

5.38. Yüklenici işin yürütülmesi sırasında gerekli her türlü ulaşım ve nakliye aracını ve personelini kendisi temin edecek ve idaremizden hiçbir nedenle taşıt ve personel talebinde bulunmayacaktır. İhale kapsamında Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan yemek taşımada kullanılacak araçlara ait TSE 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesini istekliler ihale dosyasında sunacaklardır.

Yeni Hali:

5.38. Yüklenici işin yürütülmesi sırasında gerekli her türlü ulaşım ve nakliye aracını ve personelini kendisi temin edecek ve idaremizden hiçbir nedenle taşıt ve personel talebinde bulunmayacaktır. İhale kapsamında Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan yemek taşımada kullanılacak araçlara ait TSE 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi ile aracın kiralama yolu ile temin edilmesi durumunda yapılan noter tasdikli kira kontratının sözleşme imzalanmasına müteakip işe başlamadan önce idareye sunulması zorunludur.” düzenlemesi yapılmıştır.

08.11.2023 tarihli düzeltme ilanında da “4.3.3. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}” düzenlemesi yapılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 26.10.2023 tarihinde yayımlandığı, 06.11.2023 tarihinde zeyilname düzenlenerek aynı tarihte doküman indirenlere EKAP üzerinden bildirildiği; söz konusu zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde ve Teknik Şartname’nin 5.38’inci maddesinde değişiklik yapıldığı ve ihale ilanına yansıyan bu değişikliğe ilişkin 08.11.2023 tarihli düzeltme ilanı yapıldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, 06.11.2023 tarihli zeyilname ile yapılan değişikliğin İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesine yansıdığı ve buna ilişkin düzeltme ilanı da yayımlandığı, Teknik Şartname’nin 5.38’inci maddesinin anılan zeyilname ile “...İhale kapsamında Yemek Taşıma İşi Bulunduğundan yemek taşımada kullanılacak araçlara ait TSE 13075 İşyerleri-Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi ile aracın kiralama yolu ile temin edilmesi durumunda yapılan noter tasdikli kira kontratının sözleşme imzalanmasına müteakip işe başlamadan önce idareye sunulması zorunludur.” şeklinde değiştiği, şikâyete konu ihale dokümanı düzenlemeleri arasında bir çelişki bulunmadığı ve isteklilerin tekliflerini hazırlamalarına engel bir durumun olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Normal ve diyet hastalar, refakatçiler ve personel için 15 günlük yemek listeleri örnekleri” başlıklı 16.1’inci maddesinde “1.6.1 Hastalar, refakatçiler ve personeller için 15 günlük yemek listesi örneği

Kahvaltı

Öğle

Akşam

1

Çay, Beyaz Peynir, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Reçel

...

...

2

Süt, Yumurta, Siyah Zeytin, Tahin Pekmez

...

...

3

Çay, Kaşar Peyniri, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Bal

...

...

4

Çay, Dil Peyniri, Yeşil Zeytin, Tahin Pekmez

...

...

5

Süt, Beyaz Peynir, Siyah Zeytin, Tereyağ-Reçel

...

...

6

Çay, Yumurta, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Bal

...

...

7

Süt, Kaşar Peyniri, Siyah Zeytin, Fındık Ezmesi

...

...

8

Çay, Krem Beyaz Peynir, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Reçel

...

...

9

Süt, Beyaz Peynir, Siyah Zeytin, Tahin Pekmez

...

...

10

Çay, Kaşar Peyniri, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Bal

...

...

11

Çay, Yumurta Yeşil Zeytin, Fındık Ezmesi

...

...

12

Süt, Krem Beyaz Peynir, Siyah Zeytin, Tahin Pekmez

...

...

13

Çay, Beyaz Peynir, Yeşil Zeytin, Tereyağ-Bal

...

...

14

Süt, Yumurta, Siyah Zeytin, Tereyağ-Reçel

...

...

15

Çay, Kaşar Peyniri, Yeşil Zeytin, Fındık Ezmesi

...

...

” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Normal yemek, kahvaltı ve diyet yemeklerinin şekli” başlıklı 8’inci maddesinde “...8.1 Sabah kahvaltısı ve gece kahvaltısı

Hasta ve refakatçilerine her sabah bir öğün kahvaltı verilir. Bu kahvaltının ne şekilde ve ne çeşitte sunulacağını hastane yönetimi belirler ve yüklenici firma buna uyar. Ayrıca gece nöbetçi personele gece kahvaltısı saat 00.00 – 01.00 arası verilir. Gece kahvaltısı için nöbetçi personele kahvaltı çeşitlerindeki en az 3 çeşidin yanında çorba, börek, poğaça simit çeşitlerinden herhangi biri verilebilir.

8.2 Normal yemek ve diyet yemeği

Personele, hasta ve refakatçilere öğle ve akşam üçer çeşit yemek verilir. Diyet alan hastalara öğle ve akşamı hastane diyetisyenlerinin talimatına uygun olarak en fazla 7 çeşide kadar diyet yemeği yaptırılır. Gündüz normal mesai yapan personele bir öğün üç çeşit yalnız öğle yemeği verilir. Firma tarafından hazırlanacak normal ve diyet yemeklerinin hastane diyet uzmanlarının vereceği genel diyet talimatına uygun olarak hazırlanacak normal ve diyet yemeklerinin tedavisi uygulanan hastalara tedavilerine uygun çeşide kadar kahvaltı ve özel diyet yemekleri sunulacaktır. Gerekli görüldüğü takdirde hastane diyet uzmanlarının diyet kahvaltı ve yemek çeşitlerine her zaman ilave etme yetkisi bulunmaktadır. Diyet yemeği yemesi zorunlu çalışan personelin gereksinimleri İdarenin vermiş olduğu listeler doğrultusunda firmaca karşılanmak zorundadır.

...

8.3 Normal yemek yiyen hasta, refakatçiler ve hastane personeli için

8.3.1 Kahvaltı

Ekmek hariç dört (4) kaptır. Hastane personeli ve refakatçilerin şartname ekindeki gramajlara uygun olarak kahvaltı verilecektir. Reçel-yumuşak margarin, bal-yumuşak margarin veya reçel-tereyağ, bal-tereyağ ikisi beraber verilecek ve tek kahvaltı çeşidi olarak kabul edilecektir.

Birinci kap: Süt, Meyve suyu veya çay (1/5’lik UHT kutu süt veya meyve suyu verilecektir.)

İkinci kap: Peynir veya yumurta

Üçüncü kap: Reçel-tereyağ, fındık ezmesi, bal-tereyağ veya pekmez tahin karışımı

Dördüncü kap: Zeytin vb.

(Mevsimine göre kahvaltıya domates, salatalık ilavesi yapılacaktır.)

Ekmek (tuzlu-kepekli)” düzenlemeleri yer almıştır.

Teknik Şartname’nin 8.3’üncü maddesine göre normal yemek yiyen hasta, refakatçi ve hastane personeli için ekmek hariç dört kap kahvaltı verileceği, 8.1’inci maddesinde gece kahvaltısı için nöbetçi personele kahvaltı çeşitlerindeki en az 3 çeşidin yanında çorba, börek, poğaça simit çeşitlerinden herhangi birinin verilebileceği öngörülmüştür. Buna göre gece kahvaltısı için nöbetçi personele kahvaltı çeşitlerinden en az üç çeşit olmak üzere 3 kap ve çorba, börek, poğaça simit çeşitlerinden herhangi biri seçilerek 4 kap verileceği anlaşılmaktadır. Diğer yandan, başvuru sahibi tarafından çorba, börek, poğaça, simit ürünlerinin özellik, miktar ve verilme sıklığına ilişkin bir belirleme yapılmadığı iddia edilmiş olmakla birlikte, Teknik Şartname’de poğaçanın gramajının 100 gr olarak belirlendiği, ayrıca çorba ve börek çeşitleri ile içeriklerine yer verildiği görülmüştür. Teknik Şartname’de simit gramajına yer verilmediği görülmüş olmakla beraber, poğaçanın 100 gram olarak belirlendiği dikkate alınarak teklife yansıtılabileceği, kaldı ki yüklenicinin 4’üncü kap için bu ürünlerden herhangi birinin seçilerek teklife yansıtılabileceği hususları göz önünde bulundurulduğunda, söz konusu düzenlemenin teklif verilmesine engel olacak niteliğinin bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, hastane diyetisyeninin diyet kahvaltı ve yemeklere her zaman ilave etme yetkisine sahip kılındığı, hastane diyetisyeni hangi tür yemek ya da kahvaltı verilmesini önereceğinin muğlak bırakıldığı iddia edilmiş olmakla birlikte, diyet yemek menülerinin hasta ihtiyaçları doğrultusunda diyetisyenlerce oluşturulmasının, hizmetin ifası için bir gereklilik niteliğinde olduğu, zira diyet yemeği verilecek hastaların tedavi süreçlerinin hassas ve değişken olduğu, kaldı ki Teknik Şartname’de diyet yemeği içeriklerinin belirli olduğu, hastalara hangi grup yemeğin verileceğinin, hastaların durumuna göre diyetisyen tarafından belirleneceği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olması beklenen basiretli tacir niteliğini haiz isteklinin mevcut koşulları dikkate alarak teklifini oluşturması gerektiği ve isteklilerin tekliflerini eşit koşullarda vermesine engel bir durumun da söz konusu olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 1’inci maddesinde “1923 yılında Cumhuriyetin ilan edildiği 29 Ekim günü Ulusal Bayramdır. Türkiye'nin içinde ve dışında Devlet adına yalnız bugün tören yapılır. Bayram 28 Ekim günü saat 13.00'ten itibaren başlar ve 29 Ekim günü devam eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir.

(2) A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir.

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır…” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “...25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Personele ödenecek ücretler;

Diyetisyen (Brüt Asgari Ücretin % 110 Fazlası)- 2 Kişi

Aşçıbaşı (Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası)- 1 Kişi

Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası)- 1 Kişi

Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası)- 1 Kişi

Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası)- 3 Kişi

Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 45 Fazlası)- 4 Kişi

Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 45 Fazlası)- 1 Kişi

Garson (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP) - 30 Kişi

Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP)- 10 Kişi

Meydancı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP)- 2 Kişi

Resmi tatilde çalıştırılacak personeller;

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyetisyen ( Brüt Asgari Ücretin % 110 Fazlası) – 14 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Başı ( Brüt Asgari Ücretin % 100 Fazlası) - 7 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Diyet Aşçısı (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası) - 7 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Kasap (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası)- 7 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı (Brüt Asgari Ücretin % 60 Fazlası) 21 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Aşçı Yardımcısı (Brüt Asgari Ücretin % 45 Fazlası)-28 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Depocu (Brüt Asgari Ücretin % 45 Fazlası)–7 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Garson (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP)–280 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Bulaşıkçı (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP)–84 gün

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Meydancı (Engelli İşçi) (Brüt Asgari Ücret + % 14 SGP)–14 gün” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin ekinde;

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Diyetisyen(Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

Ay

2,00

9

2

Aşçı Başı(Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

Ay

1,00

9

3

Diyet Aşçısı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1,00

9

4

Kasap(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1,00

9

5

Aşçı(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

3,00

9

6

Aşçı Yardımcısı(Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

Ay

4,00

9

7

Depocu(Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

Ay

1,00

9

8

Garson (%14 SGP)+(Brüt asgari ücret)

Ay

30,00

9

9

Bulaşıkçı (%14 SGP)+(Brüt asgari ücret)

Ay

10,00

9

10

Meydancı (Engelli) (%14 SGP)+(Brüt asgari ücret)

Ay

2,00

9

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Normal Yemek

öğün

662.500

2

Normal Kahvaltı

öğün

219.520

3

Diyet Yemek

öğün

205.460

4

Diyet Kahvaltı

öğün

102.850

5

Diyet Ara Öğün

öğün

236.000

6

R1 Diyet

öğün

3.000

7

R2 Diyet

öğün

3.000

8

R1 Kahvaltı

öğün

1.350

9

R2 Kahvaltı

öğün

1.350

10

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Diyetisyen (Brüt asgari ücretin %110 fazlası)

gün

14

11

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı Başı (Brüt asgari ücretin %100 fazlası)

gün

7

12

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Diyet Aşçısı (Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

gün

7

13

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Kasap (Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

gün

7

14

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı (Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

gün

21

15

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Aşçı Yardımcısı (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

gün

28

16

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Depocu (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

gün

7

17

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Garson (Brüt asgari ücret + %14 SGP)

gün

280

18

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Bulaşıkçı (Brüt asgari ücret + %14 SGP)

gün

84

19

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri, Meydancı (Engelli) (Brüt asgari ücret + %14 SGP)

gün

14

tablosu,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2024; işi bitirme tarihi 30.09.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde, işe başlama tarihinin 01.01.2024, işi bitirme tarihi 30.09.2024 olduğu, 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 1’inci ve 2’nci maddeleri dikkate alındığında, bir yılda toplam 15,5 gün ulusal bayram ve genel tatil günü olduğu, başvuruya konu ihalenin süresine göre ulusal bayram ve genel tatil günü sayısının 14 gün olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından ihale konusu iş süresinde ulusal bayram ve genel tatil sayısının 14 gün olmadığı iddia edilmiş olmakla birlikte, söz konusu sürenin 14 gün olduğu, idarece ihale dokümanında bu süreden daha az bir süre öngörüldüğü, ulusal bayram ve genel tatil günlerinin hangilerinde çalışma yapılacağının, ihtiyaçları uygun şartlarda ve zamanında karşılamakla sorumlu olan idarelerce belirlenmesinin tabii olduğu, ihale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil gün sayısının kaç gün olduğu bilgisine yer verildiği ve anılan günlerde çalıştırılacak işçilerin niteliklerinin ve ücretlerinin belirli olduğu, bu haliyle söz konusu düzenlemenin teklif verilmesine engel olacak niteliğinin bulunmadığı, mevcut ihale dokümanı düzenlemeleri kapsamında 4857 sayılı İş Kanunu hükümleri uyarınca teklif verilebileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.