KİK Kararı: 2023/UH.I-1486 (29 Kasım 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/058
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 29.11.2023
Karar No : 2023/UH.I-1486
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ulutaş Yem. Gıda Tem. İnş. Hay. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1000005 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 27.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ulutaş Yem. Gıda Tem. İnş. Hay. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.10.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2023 tarih ve 116025 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1244 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde yer verilen düzenlemede yemeklerin 4 grup şeklinde verileceğinin belirtildiği, ancak bahse konu Şartname’nin 7’nci maddesindeki düzenlemede ise yemeklerin 5 grup şeklinde verileceğinin ifade edildiği, söz konusu düzenlemelerinin isteklileri teklif fiyatın hazırlanması hususunda tereddüde düşürdüğü, dolayısıyla bahse konu düzenlemelerin açık bir şekilde hazırlanması gerektiği,

2. Anılan Şartname’nin 8’inci maddesinde “… 4.grup (4.KAP): Teşhir dolabı yemekleri; Yoğurt-ayran, tatlı, meyve, içecek vb. (3 çeşit)” düzenlemesine yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinde personel sayısına ilişkin satır açılmadığı, dolayısıyla personelin bahse konu düzenlemede belirtilen 3 çeşit yemeğin tamamını mı yoksa seçmeli olacak şekilde 1 çeşit yemek mi alması gerektiğinin net olarak belirtilmediği, ayrıca söz konusu grupta yer alan yemeklerin porsiyon miktarlarının belirtilmediği,

3. İhale dokümanı ekinde yer alan “Gramajlar” tablosunun “Pilav – Makarna” kısmında belirtilen domatesli pirinç pilavında kaç gram domatese yer verilmesi gerektiğinin belirtilmediği, ayrıca söz konusu tablonun “İçecekler” kısmında bardak yoğurdun 120/150 şeklinde ifade edildiği, ancak bardak yoğurdun 120 gram mı yoksa 150 gram mı olacağının net olarak belirtilmemesinin isteklileri teklif fiyatın hazırlanması hususunda tereddüde düşürdüğü, dolayısıyla bahse konu düzenlemenin açık ve anlaşılabilir bir şekilde hazırlanması gerektiği,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, söz konusu maddenin üç sıra numarasında belirtilen özel aykırılık halinin “Yüklenici; hizmetin yürütülmesi esnasında mutfak( lavabo, lamba tabak, kaşık, vb.)ofis, ambar gibi tesislere ve kullanımına tahsis edilmiş alanlara verdiği her türlü hasar, zarar ve eksikliklerin tespiti durumlarda” olduğu ve bahse konu aykırılığın gerçekleşmesi halinde ilk sözleşme bedeli üzerinden on binde iki oranında ceza kesileceğinin belirtildiği, demirbaş ve diğer malzemelerde meydana gelebilecek zararların yüklenici tarafından karşılanacak olmasının öngörülemez bir maliyete neden olacağı, bu hususlarda Teknik Şartname’nin 12 ve 25’inci maddelerinde de düzenleme bulunduğu, söz konusu Şartname ve Tasarı maddelerinin düzeltilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: YEMEK HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

PERSONEL+ÖĞRENCİ (5 KAP) = 1.954.250 öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Yıldız Teknik Üniversitesi Beşiktaş ve Davutpaşa Kampüsleri Yemekhaneleri” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde “Yemekler aşağıda belirtilen gruplar şeklinde verilecektir.

Yemek Grupları:

1. Grup Yemek: Çorbalar

2. Grup Yemek: Ana Yemekler

Haftanın bir gününde, kırmızı ya da beyaz etli bakliyat yemekleri (etli kuru fasulye, tavuklu bezelye vb.)

Haftanın bir gününde, kırmızı ya da beyaz etli yemekler (tavuk sote, mantarlı et sote kavurma vb.)

Haftanın bir gününde, kırmızı ya da beyaz etli sebze yemekleri (musakkalar, graten, dolmalar vb.)

Haftanın bir gününde, kırmızı ya da beyaz etli yemekler (piliç şnitzel, piliç külbastı, et sote vb.)

Haftanın bir gününde, köfteler (rosto köfte , ızgara köfte vb.)

2.grup yemek içerisinde vegan /vejeteryan, çölyak yemek, salata-sandviç de olacaktır.

NOT: Yemek dağılımı planlanırken haftanın 3 günü kırmızı et, 2 günü beyaz et şeklinde olacaktır.

3. Grup Yemek: Yardımcı Yemekler

Pirinç pilavı, makama (kıymalı, peynirli veya fırında), peynirli patatesli veya kıymalı börekler, zeytinyağlı dolma ve yemekler, zeytinyağlı barbunya ve pilakiler, fasulye piyazı, kuskus pilavı, sebze kızartmaları gibi yemekler.

4. Grup Yemek: Seçmeli Yemekler

Çeşitli hamur işi tatlılar (cevizli baklavalar veya fıstıklı irmik helvası, vb.), sütlü tatlılar (cevizli muhallebi, keşkül, krem şokola, aşure vb.), tahin helvası, kabak tatlısı, cevizli cezerye, hoşaf/komposto, meyve, mevsim salataları, ayran, yoğurt, cacık ve turşu vb. yemekler.

Bir sonraki uygulanacak olan aylık yemek menüsü yukarıdaki esaslar doğrultusunda yüklenici firma tarafından öneri olarak hazırlar ve en geç her ayın 20 sine kadar idareye teslim eder. İdarenin görevlendireceği menü komisyonu tarafından incelenip gerekli görülen değişiklikler ile birlikte onaylanarak yüklenici firmaya bildirilir. Menüde yapılacak olası yemek değişikliğinde ise, kontrol teşkilatının onayı alınır ve değişiklikler tutanak ile kayıt altına alınır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 7’nci maddesinde “Öğrencilere aşağıda belirtilen 5 grup/kap ta yer alan şekilde hizmet verilecektir.

1.grup (1.KAP): Çorbalar

2.grup Ana yemek (2.KAP) - : Kırmızı-beyaz etli yemekler, vegan/vejeteryan yemek, çölyak menü ile salata-sandviç menü

3.grup Yardımcı yemek (3.KAP) Pilav, makarna, börek vb. yemekler ile çölyak menüye uygun yemek,

4.grup (4.KAP) : Tatlı, meyve, salata, içecek vb. (tek çeşit)

5.grup (5.KAP) : Yoğurt/Ayran

Öğrenci salonlarında tabldot şeklinde hizmet verilecektir.

NOT: 1. Olağanüstü durumlarda (Pandemi, sıkıyönetim, doğal afet vb.) sıcak paket yemek hizmeti verilebilir. Sıcak paket hizmeti; her gruptan birer olmak üzere 5 çeşit yemek, su ( 500 ml’lik pet şişe) ve ekmekten (50 gr’lık iki paket) oluşur. Ayrıca, paket içerisine tek kullanımlık kaşık - çatal seti, tuz, peçete ve salata sosu konulur, (çölyak ve vejetaryen /vegan menü de olacaktır). Sıcak paket yemek hizmetinde kullanılacak olan yemek servis tabağı, üç gözlü polipropilen malzemeden üretilmiş olmalı ve geri dönüşüm özellikte olmalıdır.

NOT: 2. Öğrencilere yönelik yapılacak sosyal, kültürel, spor vb. faaliyet ve etkinliklerde verilmek üzere kumanya hizmeti verilebilir. Kumanya hizmeti aşağıda ki 2 grup menüden oluşur;

1. Grup menü: Ekmek arası şinitzel/köfte, içecek (ayran, meyve suyu, gazlı içecek vb.), tatlı-meyve ve su (1 adet 500 ml’lik pet şişe)

2. Grup menü: Ekmek arası kaşar-beyaz peynir, içecek (ayran, meyve suyu, gazlı içecek vb.), tatlı-meyve ve su (1 adet 500 ml’lik pet şişe)

SALATA - SANDVİÇ BÜFESİ HİZMET ŞEKLİ

SALATA MENÜ

SANDVİÇ MENÜ

1.GRUP ÇORBA

1.GRUP ÇORBA

2. GRUP SALATA

2. GRUP SANDVİÇ

3.GRUP YEMEK( BÖREK, PİLAV VB.)

3.GRUP YEMEK ( BÖREK, PİLAV VB.)

4.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

4.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

5.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

5.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

“ düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalede EKAP üzerinden 32 adet ihale dokümanının indirildiği ve 27.10.2023 tarihinde yapılan ihaleye 14 isteklinin e-teklif verdiği, bu isteklilerden Tac Med. Elek. Elekt. İnş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin sınır değerin altında olması nedeniyle idare tarafından söz konusu istekliden aşırı düşük teklif açıklamasının istenildiği, idarece yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması uygun görülen Tac Med. Elek. Elekt. İnş. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise sınır değerin üzerinde teklif veren Smc Yem. Tem. Sportif Faal. İnş. İş Sağlığı ve Güv. Bil. Yap. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mur Şah Yem. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tadeks Kur. Hiz. A.Ş. İş Ortaklığı olarak belirlendiği ve buna ilişkin ihale komisyonu kararının 14.11.2023 tarihinde onaylandığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde yer verilen düzenlemede ihale konusu alımın “Yemek Hizmeti Alımı” olduğu, söz konusu hizmet alımı miktarının öğrenci ve personele yönelik 5 grup/kapta toplam 1.954.250 öğün olduğu,

Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde yer verilen düzenlemede alım konusu yemeklerin; “1’inci Grup Yemek: Çorbalar”, “2’nci Grup Yemek: Ana Yemekler”, “3’üncü Grup Yemek: Yardımcı Yemekler: Pirinç pilavı, makama (kıymalı, peynirli veya fırında), peynirli patatesli veya kıymalı börekler, zeytinyağlı dolma ve yemekler, zeytinyağlı barbunya ve pilakiler, fasulye piyazı, kuskus pilavı, sebze kızartmaları gibi yemekler.” ve “4’üncü Grup Yemek: Seçmeli Yemekler: Çeşitli hamur işi tatlılar (cevizli baklavalar veya fıstıklı irmik helvası, vb.), sütlü tatlılar (cevizli muhallebi, keşkül, krem şokola, aşure vb.), tahin helvası, kabak tatlısı, cevizli cezerye, hoşaf/komposto, meyve, mevsim salataları, ayran, yoğurt, cacık ve turşu vb. yemekler.” olmak üzere 4 grup şeklinde verileceği,

Anılan Şartname’nin 7’nci maddesindeki düzenlemede ise öğrencilere verilecek olan yemeklerin; “1’inci grup (1’inci Kap): Çorbalar”, “2’nci grup ana yemek (2’nci Kap): Kırmızı-beyaz etli yemekler, vegan/vejetaryen yemek, çölyak menü ile salata-sandviç menü”, “3’üncü grup yardımcı yemek (3’üncü Kap): Pilav, makarna, börek vb. yemekler ile çölyak menüye uygun yemek”, “4’üncü grup (4’üncü Kap): Tatlı, meyve, salata, içecek vb. (tek çeşit)” ve “5’inci grup (5’inci Kap): Yoğurt/Ayran” olmak üzere 5 grup/kap şeklinde verileceği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemelerine göre, başvuru konusu ihalenin öğrenci ve personele yönelik 5 grup/kapta verilecek olan yemek hizmeti alımı olduğu, anılan Şartname’nin 7’nci maddesinde “5’inci grup (5’inci Kap): Yoğurt/Ayran” olarak belirtilen yemeğin, bu Şartname’nin 6’ncı maddesinde “4’üncü Grup Yemek: Seçmeli Yemekler” olarak belirtilen yemeğin içerisinde yer aldığı ve toplamda 5 kap yemek verileceği hususunda belirsizlik bulunmadığı, idarenin cevabında da bu hususun ifade edildiği dolayısıyla mevcut durumda doküman düzenlemeleri arasında çelişkinin bulunmadığı ve bahse konu düzenlemelerin isteklilerce teklif fiyatın hazırlanmasına engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde “Personele aşağıda belirtilen 5 grup/kap ta yer alan şekilde yemek hizmeti verilecektir.

1.grup (1.KAP) : Çorbalar (2 çeşit)

2.grup Ana yemek (2.KAP) - : Kırmızı-beyaz etli yemekler, vegan/vejeteryan yemek, çölyak menü ile salata-sandviç menü

3.grup Yardımcı yemek (3.KAP) Pilav, makarna, börek vb. yemekler ile çölyak menüye uygun yemek,

4.grup (4.KAP) : Teşhir dolabı yemekleri; Yoğurt-ayran, tatlı, meyve, içecek vb. ( 3 Çeşit)

5.grup (5.KAP) : Porsiyonlanmış salata tabağı

Personel yemekhanelerinde porselen tabak ile yemek hizmeti verilir.

SALATA - SANDVİÇ BÜFESİ HİZMET ŞEKLİ

SALATA MENÜ

SANDVİÇ MENÜ

ÇORBA

ÇORBA

SALATA

SANDVİÇ

3.GRUP YEMEK( BÖREK, PİLAV VB.)

3.GRUP YEMEK ( BÖREK, PİLAV VB.)

4.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

4.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

5.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

5.GRUP YEMEK 1 ÇEŞİT

NOT: Olağanüstü durumlarda (Pandemi, sıkıyönetim, doğal afet vb.) sıcak paket yemek hizmeti verilebilir. Sıcak paket hizmeti; her gruptan birer olmak üzere 5 çeşit yemek, su ( 500 ml’lik pet şişe) ve ekmekten (50 gr’lık iki paket) oluşur. Ayrıca, paket içerisine tek kullanımlık kaşık - çatal seti, tuz, peçete ve salata sosu konulur, (çölyak ve vejetaryen /vegan menü de olacaktır.)” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalede, ihale dokümanını oluşturan unsurlardan olan birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer almaktadır.

İhale kayıt numarası: 2023/1000005

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

ÖĞRENCİ-PERSONEL YEMEK (5 KAP)

öğün

1.954.250,000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yer verilen düzenlemede personele verilecek yemek hizmetinin 5 grup/kap şeklinde olacağı, ayrıca söz konusu düzenlemede 4’üncü grup/kapta verilecek teşhir dolabı yemeklerinin üç çeşit olmak üzere yoğurt/ayran, tatlı, meyve, içecek vb. şeklinde belirtildiği,

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, isteklilerin ihale konusu hizmet alımının tamamına (Öğrenci-Personel Yemek (5 Kap)) 1.954.250,000 öğün) yönelik teklif verebilmesini sağlayacak şekilde tek bir satırın açıldığı, başka bir ifadeyle, personel sayısı üzerinden teklif verilmeyeceği isteklilerin her bir öğün için teklif vermesi gerektiği tespit edilmiştir.

Başvuruya konu Şartname düzenlemesinde, yüklenici tarafından 4’üncü grup/kapta personele verilecek teşhir dolabı yemeklerinin yoğurt/ayran, tatlı, meyve, içecek vb. olduğu, söz konusu yemeklerin üç çeşit olacak şekilde hazır bulundurulması gerektiği, personelin ise yüklenici tarafından hazır bulundurulan üç çeşit sunumdan bir tanesini seçebileceği, ayrıca idarece başvuru sahibinin şikayet başvurusuna yönelik verilen cevapta da personele teşhir dolabı yemekleri kapsamında hazırlanan üç çeşit sunumdan bir tanesini alabileceğine dair seçimlik hakkın tanındığının ifade edildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “… İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz…” hükmü,

İhale dokümanı ekinde yer alan “Gramajlar” tablosunun “Pilav – Makarna” kısmında domatesli pirinç pilavına ilişkin aşağıdaki tablo yer almaktadır.

DOMATESLİ PİRİNÇ PİLAVI

MALZEMELER

KİŞİBAŞI GR

PİRİNÇ

75

SIVI YAĞ

3

Bahse konu tablonun “İçecekler” kısmında bardak yoğurda ilişkin aşağıdaki tablo yer almaktadır.

BARDAK YOĞURT

MALZEME

KİŞİBAŞI GR

YOĞURT

120/150

Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde yer verilen hükme göre, idarece şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemenin yapılarak on gün içinde gerekçeli kararın alınacağı, alınan kararın şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirileceği, ilan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere ise bildirimin yapılmayacağı anlaşılmıştır.

İhale dokümanı ekinde yer alan “Gramajlar” tablosunun “Pilav – Makarna” kısmında “domatesli pirinç pilavı” yemeğine ve söz konusu yemeğin içeriğini oluşturan girdiler ile bu girdilerin kişi başına düşen kullanım miktarına gram cinsinden yer verildiği, ancak anılan yemeğin içeriğini oluşturan girdiler arasında başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen domates girdisine yer verilmediği,

Anılan tablonun “İçecekler” kısmında ise “bardak yoğurt”un kişi başı 120/150 gram şeklinde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının “İhale dokümanı ekinde yer alan “Gramajlar” tablosunun “Pilav – Makarna” kısmında belirtilen domatesli pirinç pilavında kaç gram domatese yer verilmesi gerektiğinin belirtilmediği” kısmına yönelik idarece verilen cevapta domatesli pirinç pilavı yemeğinde 5 gram domatesin kullanılacağının ve bardak yoğurt gramajının 150 gr olarak dikkate alınacağının ifade edildiği ve başvuru konusu hususa ilişkin tereddüdün ortadan kaldırıldığı, ayrıca idarece verilen cevabın ihale tarihinden (27.10.2023) önceki gün olan 26.10.2023 tarihinde EKAP üzerinden e-imza kullanarak başvuruya konu ihaleye ilişkin ihale dokümanını indiren tüm istekli olabileceklere gönderildiği, dolayısıyla söz konusu cevabın EKAP üzerinden gönderilme tarihinin ihale tarihinden önce olmasının istekliler tarafından teklif verilmesine engel teşkil etmediği ve isteklileri teklif fiyatın hazırlanması konusunda tereddüde düşürebilecek bir durumun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.

İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “… 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

…

…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 12’nci maddesinde “… 6. Yemekhanelerde kullanılacak servis malzemeleri (servis tepsisi, tabak, su bardağı, çatal-kaşık vb.) tutanakla yükleniciye teslim edilecek, söz konusu malzemelerden gerek yıpranma gerekse çalınma, kırılma vb. nedenlerle eksilme olması durumda yüklenici tarafından beş (5) iş günü içerisinde eksiklikler giderilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 25’inci maddesinde “Yemekhanede kullanılan masa, sandalye, ocak, fırın, banket arabaları, benmariler, bulaşık makinaları, tabak, çatal, kaşık, bıçak, tabldot tepsisi vb. bütün demirbaşlar kullanılabilir halde idare tarafından sayımı yapılarak yükleniciye teslim edilecek ve ihale süresinin sonunda sayılarak ve kullanılabilir şekilde idareye teslim edilecektir. İdare tarafından, yükleniciye teslim edilen ofis, yemek üretim ve servis alanı, ambar, soğuk hava deposu, lavabo gibi alanlardaki bütün yer döşemeleri, lamba, batarya, seramik, mermer, musluk vb. donanımlar ihale süresi bitiminde kullanılabilir şekilde idareye teslim edilecektir. İhale süresi boyunca meydana gelebilecek her türlü kırılma, deforme, yıpranma, kaybolma, çalınma vb. durumlar yüklenici firma tarafından giderilecektir. İdarenin yemekhanelerinde toplam 9 adet fırın, 10 adet soğuk hava deposu ve 4 adet elektronik hassas tartı bulunmakta olup, bunların bakım onarım ve kalibrasyon gibi hizmet giderleri yüklenici tarafından yapılacaktır. Tüm demirbaşlar idare tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” 16’ncı maddesinde “… 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 60 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Aykırılık
Sayısı

…

…

…

...

3

Yüklenici; hizmetin yürütülmesi esnasında mutfak (lavabo, lamba tabak, kaşık, vb.) ofis, ambar gibi tesislere ve kullanımına tahsis edilmiş alanlara verdiği her türlü hasar, zarar ve eksikliklerin tespiti durumlarda,

On Binde
2

100

…

…

…

…

…” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 16.1.2’nci maddesinde belirli sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshini gerektiren özel aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına tablo halinde yer verileceği düzenlenmiştir.

İdare tarafından, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde ilk sözleşme bedeli üzerinden on binde iki ceza oranı uygulanacak özel aykırılık halleri ile aykırılık sayılarına yer verildiği, başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen demirbaş ve diğer malzemelerde meydana gelebilecek zararların yüklenici tarafından karşılanacak olması hususunun anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık halleri tablosunda 3 sıra numarasında düzenlendiği, bahse konu özel aykırılık hali ile idare tarafından işin süresi boyunca yüklenicinin kullanımına tahsis edilecek mutfak (lavabo, lamba, tabak, kaşık vb.), ofis, ambar vb. tesis ve alanlarda yükleniciden kaynaklı muhtemel zararlar ile bunlardan dolayı oluşabilecek eksikliklerin önüne geçilmesinin amaçlandığı, söz konusu hususun Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinde özel aykırılık hali olarak düzenlenmesinin idarenin yetkisi dahilinde olduğu ve düzenlemenin mevzuatın öngördüğü şekilde yapıldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda eşit muamele yönünden bir inceleme yapılması mümkün bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.