KİK Kararı: 2023/UH.I-1451 (22 Kasım 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/057
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 22.11.2023
Karar No : 2023/UH.I-1451 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Emin Ektirici,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1108105 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ile Nurdağı İlçe Devlet Hastanesinin Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Servis, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi Başhekimliği tarafından 16.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ile Nurdağı İlçe Devlet Hastanesinin Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Servis, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Emin Ektirici’nin 25.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.10.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2023 tarih ve 115646 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1229 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale ilanında pet bardak veya pet şişe su, şebeke içme kullanma suyu, personel, ekipman ve yüzey swab analiz raporları istenildiği, söz konusu kriterleri ihale ilanı ile öğrenen isteklilerin anılan belgeleri temin edebilme imkanının olmadığı, ancak daha önceden bilgi sahibi isteklilerin anılan belgeleri hazırlayabilmelerinin mümkün olacağı, iddia konusu düzenlemenin rekabetin sağlanması ilkesine aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

3. İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler,

4. İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler,

…

6. İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir….” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde “Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır…” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alım ihalelerinde yeterliğe ilişkin diğer hususlar” başlıklı 75’inci maddesinde “…75.4. Yemek hizmeti alımı ihalelerinde, idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde, yemek yapımında kullanılacak malzemelerin ve ekipmanların kalite ve standardına ilişkin herhangi bir yeterlik belgesi istenmeyecektir. Ancak, idarelerce gerek görülmesi halinde, sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak teknik şartnamede bu konuyla ilgili düzenleme yapılabilecek; muayene ve kabul işlemleri sırasında ise gerekli denetimler gerçekleştirilecektir.” açıklaması,

İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “İstekliler, aşağıda yer alan belgelerle ilgili bilgileri Yeterlik Bilgileri Tablosunun - Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler - Kalite ve Standartlara İlişkin Diğer Belgeler bölümüne Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edeceklerdir. Satır belirtilmeyen beyanlar, Yeterlik Bilgileri Tablosunun Diğer Belgeler kısmında Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edilecektir.İhale sonrasında “Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin Bildirim Tebligatı”na müteakip idareye ilgili evraklar 3 (üç) iş günü içerisinde teslim edilecektir.

…

Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet 200 cc pet bardak veya 500 cc pet şişe suyun analiz raporu *Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet kendi üretim tesisine ait şebeke içme kullanma suyunun analiz raporu, *TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet SGK'da kayıtlı personellerine ait swab analiz raporu, *TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet ekipman swab analiz raporu *TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet yüzey swab analiz raporu” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: GAZİANTEP CENGİZ GÖKÇEK KADIN DOĞUM VE ÇOCUK HASTALIKLARI HASTANESİ, İSLAHİYE İLÇE DEVLET HASTANESİ İLE NURDAĞI İLÇE DEVLET HASTANESİNİN MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME, SERVİS, DAĞITIM VE SONRASI HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

1 Kısım 5 Kalem Malzeme Dahil Yemek Hizmet Alımı

NORMAL YEMEK 503.600 Adet

NORMAL KAHVALTI 172.800 Adet

DİYET YEMEK 20.000 Adet

DİYET KAHVALTI 15.600 Adet

ARA ÖĞÜN 5.500 Adet

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ve Nurdağı İlçe Devlet Hastanesi Ana Binaları, Ek binaları ve Bağlı Birimlerinin teknik şartnamede/şartnamelerde belirtilen şekilde ve ihtiyaç olması durumunda teknik şartnamelerde belirtilmeyen yeni açılacak Ek Bina ve Bağlı Birimler” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.3. İstekliler, aşağıda yer alan belgelerle ilgili bilgileri Yeterlik Bilgileri Tablosunun - Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler - Kalite ve Standartlara İlişkin Diğer Belgeler bölümüne Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edeceklerdir. Satır belirtilmeyen beyanlar, Yeterlik Bilgileri Tablosunun Diğer Belgeler kısmında Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edilecektir. İhale sonrasında “Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin Bildirim Tebligatı”na müteakip idareye ilgili evraklar 3 (üç) iş günü içerisinde teslim edilecektir.

…

*Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet 200 cc pet bardak veya 500 cc pet şişe suyun analiz raporu

*Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet kendi üretim tesisine ait şebeke içme kullanma suyunun analiz raporu,

*TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet SGK'da kayıtlı personellerine ait swab analiz raporu,

*TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet ekipman swab analiz raporu

*TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet yüzey swab analiz raporu…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…9- İhale uhdesinde kalan yüklenicinin üretim yapacağı kendine ait ve/veya kiralık mutfak/mutfaklar, idarenin/hastane idaresinin günlük kontrol ve denetim uygulamalarını uygun şartlarda yapabilmesi, lojistik problemlerin yaşanmaması amacıyla Gaziantep İl sınırları içerisinde olmalıdır.

10- İhale uhdesinde kalan yüklenicinin üretim yapacağı mutfağın kiralık olması durumunda; noter onaylı, hizmet alım sözleşmesi süresince geçerliliği olan kira sözleşmesini, İdare ile sözleşme imzalanmasına müteakip 15 (onbeş) gün içinde idareye sunmakla yükümlüdür. (İş ortaklığında ortaklardan herhangi biri veya birkaçının yeterlilik kriterlerini sağlaması yeterli kabul edilecektir). Yüklenicinin kendisine ait olan üretim yeri ile istenen tüm asgari şartlar ile kalite ve yeterliliğe ilişkin bilgi ve belgeler kiralık yer için de sağlanacaktır.

…

13- İstekliler, istenilen belgelere ilişkin bilgileri Yeterlik Bilgileri Tablosunun, ilgili bölümlerinde Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edeceklerdir. Satır belirtilmeyen beyanlar, Yeterlik Bilgileri Tablosunun Diğer Belgeler kısmında Belge Adı ve Düzenleyen Kurum/Kuruluş Belgenin Tarihi, Sayısı ve Geçerlik Tarihi belirtilerek beyan edilecektir. İhale sonrasında "Beyan Edilen Bilgileri Tevsik Eden Belgelerin Sunulması Talebine İlişkin Bildirim Tebligatı"na müteakip idareye ilgili evraklar 3 (üç) iş günü içerisinde teslim edilecektir. İstenilen belgeler verilen süre içerisinde teslim edilmemesi halinde İstekli ihale dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…7- Yüklenici, Yemek üretimi yapacağı tesisi Gaziantep ili sınırlarında kendine ait bir tesis veya kiralık bir tesis olabilir. Her durumda da ihale dokümanında belirtilen asgari şartlar ile bilgi ve belgelerin sağlanması gerekmektedir. Yüklenici sözleşme esnasında veya idarece verilen süre içerisinde üretim yapılacak tesise ait yer bilgileri ve kullanım hakkını gösteren belge ( tapu, kira sözleşmesi vs) ile istenilen diğer tüm bilgi ve belgeleri sunmak zorundadır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “C-Hizmet Sunumu ile İlgili Genel Hükümler” kısmında “MADDE 3. Yüklenici firma yemek üretim yerinin(mutfağının) ruhsat, İşletme kayıt belgesi ve günlük yemek sayılarına yeterli kapasite raporuna sahip olması gerekir.

…

MADDE 6. Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ve Nurdağı İlçe Devlet Hastanesi yemek üretimi Gaziantep İli sınırları içerisinde olacaktır.

…

MADDE 27. Üretim yerinin ve yemekhanelerin, çevre temizliği, personelin hijyen kurallara uygun çalışması ve besin sanitasyonu en üst seviyede olacaktır. Haşerelerle mücadele için gerekli tedbir alınacak, düzenli aralıklarla ilaçlama en az ayda 1 (bir) kez Sağlık Bakanlığınca ilaç uygulama izin belgesi olan firmalara, Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kurallarına uygun olarak Yüklenici tarafından yaptırılacak ve ilaçlama yapıldığına dair raporlar dosyalanarak İdareye sunacaklardır. Yerlerin, camların, kapıların, yan duvarların, lavaboların ve tuvaletlerin temizliği yüklenici firma tarafından eksiksiz olarak yapılacaktır. Temizlik cihaz ve malzemeleri (Elektrik süpürgesi, hah yıkama makinesi, bulaşık deterjanı, sabun, tuvalet kağıtları, el havluları, fırçalar, çöp kovaları, çöp poşetleri vb.) Yüklenici firma tarafından temin edilecek ve her zaman hizmete hazır bulundurulacaktır.

MADDE 28. Yüklenici firma üretim yerinde ve yemekhanelerdeki duş, tuvalet, lavabolarda dezenfektan kullanacak olup, bu yerlere sıvı sabunluk takacak ve sabunluk içinde sürekli sabun bulunduracaklardır.

MADDE 29. Üretim yerinde elle hazırlanan köfte, dolma vb. yemeklerde aşçılar eldiven kullanacaktır. Kontrol Teşkilatı Komisyonu gerektiğinde hijyen konusunda denetim yapabilecek ve eğitim verebilecektir.

…

MADDE 56. Yüklenici firma gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlem almak zorunda ve bu konuda personeline eğitim vermek zorundadır. Gıda zehirlenmelerinde cezai işlem uygulanacaktır. Yüklenicini yaptığı ve sunduğu tüm yemekler Türk Gıda Kodeksi Mikrobiyolojik kriterler yönetmeliği gıda güvenliği tablolarına uygun olmalıdır. Ayrıca, İdare bu kriterlere uygunluğunu denetlemek için yılda 3 kez tüm yemekler için aşağıdaki tabloda adı/metodu/limitleri belirtilen (Mikrobiyolojik Analiz Tablosu-Tablo 3.1) mikrobiyolojik 5 parametreyi içeren analizleri yaptırma hakkına sahiptir. Yine, İdarece Tarım ve Orman Bakanlığınca belirlenen gıda maddeleri, yem ve içme sularında insanlarda ve hayvanlarda gıda zehirlenmesi ve gıda enfeksiyonlarına yol açan mikroorganizmaların mikrobiyolojik analizleri ile Fiziksel Analizleri yaptırılabilecektir. Bu analizlerin ücreti Yüklenici tarafından karşılanacaktır…

MADDE 57. Yüklenici Firma 3 (üç) ayda bir Gıda üretim yerinde kullandığı suyun İnsani Tüketim Amaçlı Sular Hakkında Yönetmeliğine göre aşağıdaki parametreleri içiren mikrobiyolojik analizini yaptırıp idareye sunmak zorundadır…

Ayrıca Firma Altı ayda bir Gıda Üretim yerinde kullandığı suyun Tüketim Amaçlı Sular Hakkında Yönetmeliğine göre aşağıdaki parametreleri içiren kimyasal analizini yaptırıp İdareye sunmak zorundadır…

…

MADDE 68. Yemeklerin pişirilmesinde besin sanitasyonuna ve besin maddeleri kayıplarının olmamasına dikkat edilecektir. Üretim yerini, pişirme, dağıtım, nakliye, hastanede sunum, temizlik, bulaşık vb. işlemleri Kontrol Teşkilatı Komisyonu Şartname hükümlerine göre yerinde denetleme hakkına sahiptir. Kontrol Teşkilatı Komisyonunca gerek hastane ve gerekse üretim yeri ile ilgili tespit edilen eksiklik ve aksaklıklara yönelik tutanak düzenlendiği taktirde, Yüklenici verilen süre içerisinde bu hususları gidermekle yükümlüdür. Aksi takdirde Sözleşmedeki cezai hükümler uygulanır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “F-Yemek Üretim Yeri ile İlgili Hususlar” başlıklı kısmın 113’üncü maddesinde “Üretim Yeri Depolama, Pişirme, Taşıma, Dağıtım ve Sunum Koşulları” ile ilgili detaylara yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının İhale İlanı’nın 4.3.3’üncü maddesinde yer verilen düzenlemelerden Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere; son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet 200 cc pet bardak veya 500 cc pet şişe suyun analiz raporu, son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet kendi üretim tesisine ait şebeke içme kullanma suyunun analiz raporu, TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere; son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet SGK'da kayıtlı personellerine ait swab analiz raporu, son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet ekipman swab analiz raporu ve son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet yüzey swab analiz raporu istenilmesine yönelik düzenlemelere ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

İhale konusu işin Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ve Nurdağı İlçe Devlet Hastanelerinin malzeme dahil yemek pişirme, servis, dağıtım ve sonrasına ilişkin hizmet alımı olduğu, İdari Şartname’de başvuru sahibinin iddiasında yer verilen analiz raporlarına ilişkin bilgilerin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesine ve ihale sonrasında beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin ilgili tebligatı takip eden 3 iş günü içerisinde idareye teslim edileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı, yüklenicinin üretim yapacağı kendine ait ve/veya kiralık mutfak/mutfakların Gaziantep il sınırları içerisinde olması gerektiği, ayrıca yüklenicinin üretim yapacağı mutfağın kiralık olması durumunda; noter onaylı, hizmet alım sözleşmesi süresince geçerliliği olan kira sözleşmesini, idare ile sözleşme imzalanmasına müteakip 15 gün içinde idareye sunmakla yükümlü olduğu ve yüklenicinin kendisine ait olan üretim yeri ile istenen tüm asgari şartlar ile kalite ve yeterliliğe ilişkin bilgi ve belgeleri kiralık yer için de sağlaması yönünde düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin çeşitli maddelerinde üretim yerinin temizliğine ilişkin düzenlemelerin bulunduğu, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında koruyucu önlemlere ve yapılacak periyodik analizlere yer verildiği anlaşılmıştır.

Kamu ihale mevzuatında, idarelerin ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, isteklilerden mesleki ve teknik yeterliliklerin belirlenmesine ilişkin olarak bilgi ve belge isteyebileceği hüküm altına alınmış, hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir.

Bu itibarla, yemek hizmet alımı ihalelerinde, insan sağlığının güvenceye alınması için gereken en önemli tedbirin gıda güvenliği ve hijyen tedbirleri olduğu, ihale konusu işte kullanılacak mutfakta gıda güvenliği önlemlerinden taviz verilmemesi gerektiği, aksi durumda telafisi zor durumların ortaya çıkabileceği, şikayet başvurusuna idarece verilen cevapta da bu hususların belirtildiği, başvuru konusu ihalede yemek üretiminin yüklenici mutfağında gerçekleştirileceği ve yemek üretim yerinin Gaziantep ili sınırları içerisinde olacağı, iddia konusu pet bardak veya pet şişe su ile şebeke içme, kullanma suyunun Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden temin edilecek analiz raporları ile kayıtlı personel, ekipman ve yüzey swab analiz raporlarının son 6 ay içerisinde 3 adet veya son 3 ay içerisinde 1 adet olacak şekilde isteklilere tercih hakkı tanıyacak şekilde belirlendiği, doküman düzenlemelerinin yüklenicinin mutfağının kiralık bir tesis olabilmesine de imkan tanıdığı dikkate alındığında, İhale İlanı’ndaki iddia konusu hususların rekabeti kısıtlayıcı nitelikte düzenlemeler olmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddiasında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden eşit muamele kapsamında incelenecek herhangi bir husus bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, yemek hizmet alımı ihalelerinde, insan sağlığının güvenceye alınması için gereken en önemli tedbirin gıda güvenliği ve hijyen tedbirleri olduğu, ihale konusu işte kullanılacak mutfakta gıda güvenliği önlemlerinden taviz verilmemesi gerektiği, aksi durumda telafisi zor durumların ortaya çıkabileceği, idarenin şikayet başvurusuna verilen cevapta da bu hususların belirtildiği, başvuru konusu ihalede yemek üretiminin yüklenici mutfağında gerçekleştirileceği ve yemek üretim yerinin Gaziantep ili sınırları içerisinde olacağı, iddia konusu pet bardak veya pet şişe su ile şebeke içme, kullanma suyunun Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden temin edilecek analiz raporları ile kayıtlı personel, ekipman ve yüzey swab analiz raporlarının son 6 ay içerisinde 3 adet veya son 3 ay içerisinde 1 adet olacak şekilde isteklilere tercih hakkı tanıyacak şekilde belirlendiği, doküman düzenlemelerinin yüklenicinin mutfağının kiralık bir tesis olabilmesine de imkan tanıdığı anlaşılmış olup ihale ilanındaki iddia konusu hususlar rekabeti kısıtlayıcı olarak değerlendirilmediğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı ifade edilmiştir.

Uyuşmazlık konusu ihalenin “Gaziantep Cengiz Gökçek Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, İslahiye İlçe Devlet Hastanesi ve Nurdağı İlçe Devlet Hastanelerinin malzeme dahil yemek pişirme, servis, dağıtım ve sonrasına ilişkin hizmet alımı” olduğu, ihale ilanının 4.3.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerden, Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere; son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet 200 cc pet bardak veya 500 cc pet şişe suyun analiz raporu, son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet kendi üretim tesisine ait şebeke içme kullanma suyunun analiz raporu, TÜRKAK onaylı ilgili laboratuvarlardan ihalenin ilan tarihinden önceki farklı aylarda olmak üzere; son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet SGK'da kayıtlı personellerine ait swab analiz raporu, son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet ekipman swab analiz raporu ve son 6 ay içerisinde alınmış olan 3 adet veya son 3 ay içerisinde alınmış 1 adet yüzey swab analiz raporu istenildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer aldığı üzere, yemek üretiminin yüklenici mutfağında gerçekleştirileceği idarece isteklilerin, pet bardak veya pet şişe su ile şebeke içme, kullanma suyunun Halk Sağlığı Laboratuvar Müdürlüklerinden temin edilecek analiz raporları ile kayıtlı personel, ekipman ve yüzey swab analiz raporlarının ihalenin ilan tarihinden önceki son 6 ay içerisinde 3 adet veya son 3 ay içerisinde 1 adet olacak şekilde sunulmasının istendiği, dolayısıyla söz konusu ihalede son altı aydan önce alınmış olan analiz raporu yada swap analiz raporu olan isteklilerin ihaleye katılımının mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, incelenen ihalede idarece ihale ilanının 4.3.3’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerin rekabeti engellediği ve bu haliyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet” ilkesine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından, uyuşmazlık konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.