KİK Kararı: 2023/UH.I-1448 (22 Kasım 2023)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/057
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 22.11.2023
Karar No : 2023/UH.I-1448
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Seferoğlu Yemek ve Gıda San. İnş. Turizm Nakliyat Servis ve Temizlik Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. - Ottoman Entegre Tesis Profesyonel Hizmet Yönetimi A.Ş. İş Ortaklığı

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/993801 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi (24 Aylık)” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından 24.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi (24 Aylık)” ihalesine ilişkin olarak Seferoğlu Yemek ve Gıda San. İnş. Turizm Nakliyat Servis ve Temizlik Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. - Ottoman Entegre Tesis Profesyonel Hizmet Yönetimi A.Ş. İş Ortaklığı tarafından 07.11.2023 tarih ve 116016 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.11.2023 tarihli dilekçe ile doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1243 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalenin, Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde hastane mutfağının 250 m2 depo zeminleri ve koridorlarına mermer döşenmesi işinin yüklenici firma tarafından yapılacağının sehven düzenlenmesi ile aynı Şartname’nin 13.15’inci maddesinde yemek numune ve analiz raporu istenmesinin ihaleye katılım sayısını etkilediği gerekçesiyle idare tarafından iptal edildiği, bahsi geçen düzenlemelere yönelik olarak ihale gerçekleşmeden önce idareye farklı firmalar tarafından şikayet başvurusunda bulunulduğu ancak başvurular uygun bulunmayarak şikayetin reddine karar verildiği, ihalenin yapıldığı tarihten sonra şikayet başvurusunda reddedilen hususların iptal gerekçesi yapılmasının idarenin istikrarlı davranma yükümlülüğüne aykırı olduğu ve ihalenin iptali kararının hukuka uygun olmadığı, idarenin takdir yetkisini kötüye kullandığı, ayrıca söz konusu Teknik Şartname düzenlemelerinin mevzuata aykırı olmadığı, idare tarafından sehven değil bilinçli bir şekilde düzenlendiği, anılan düzenlemelerin rekabeti daraltmadığı, ihalenin iptal edilmesinin kamu zararına yol açacağı ve kaynakların verimli kullanılması ilkesini zedeleyeceği iddiasına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 64’üncü maddesinde “(1) İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum gerekçeleriyle birlikte bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (24 Aylık)

b) Türü: Hizmet Alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım Proje No'su (Yapım İşlerinde): Bu Madde Boş Bırakılmıştır.

d) Kodu: Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (24 Aylık)

e) Miktarı: Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (24 Aylık)

Ayrıntılı Bilgi İdari Şartnamenin Ekinde Yer Almaktadır.

f) İşin Yapılacağı/Malın Teslim Edileceği Yer: Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi (Farabi Hastanesi) TRABZON” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…Yemeğin pişirilme işi hastane mutfağında yapılacaktır. Yangın, su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza veya başka olağan dışı (doğal afet, pandemi vb.) herhangi bir olağandışı sebeple, mutfakta yemek üretimi yapılamaması durumunda hastane idaresinin yazılı onayıyla, , yüklenici bu süreç içerisinde üretimi, yemek saatlerini ve yemek hizmetlerini aksatmayacak şekilde, Trabzon il sınırları içerisinde başka yemek fabrikasından şartnamede belirlenen hükümlere uygun şekilde hazırlayacak, thermo box kutularda hastaneye getirecek ve hizmeti aksatmayacaktır.

Belirtilen sebeplerle, hastane mutfağının kullanılmayacağı durumlar için, yüklenici kendisine ait olan veya dışarıdan yemek hizmeti alacağı yemek fabrikasında hizmetini sürdürecektir. Bu durumda, Trabzon il sınırları içerisinde yüklenicinin kendisine ait olan veya sözleşme yapacağı Trabzon il sınırları içerisindeki yemek fabrikası ile yapılan sözleşme ve ihale tarihi itibariye geçerli olan aynı yemek fabrikasına ait İşletme kayıt belgesi, TSE 13075 ve TSE 8985, TSE 6914, TSE 13027, kapasite raporu (2000 kişi/öğün yemek) ve bu yemek fabrikasına ait resmi bir labaratuardan alınmış ihale tarihinden önce son bir yıla ait, farklı aylarda en az dört çeşit yemek numune ve analiz raporunu/raporlarını sözleşme imzalandığı gün idareye teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde “5.2.Yüklenici, idarenin kendisine teslim ettikleri (Ek-9) dışında, yukarıda yazılı eksik makine, teçhizat ve malzemeleri temin edecek, hizmetin daha iyi yürütülebilmesi adına kendi yapacağı yatırımı idarenin yazılı izin ve onayını alarak yapacak, bunları iş bitiminden kendisine ait demirbaşları sonra geri alabilecektir. Yüklenici, kendisine teslim edilen her türlü tesis ve demirbaşı işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde hasarsız olarak aynen teslim etmekle yükümlüdür. Demirbaşın, kırılması, bozulması, yıpranması vb. durumlarında yüklenici aynı nitelik, marka ve modelde demirbaş malzemeyi piyasadan temin edip yerine koyacaktır. Aksi halde rayiç bedel üzerinden tazmini ile mükelleftir. Hastane mutfağının depo zeminleri ve koridorlarında 250 metrekarelik alanda 3 cm kalınlığında mermer döşemesi yüklenici tarafından yaptırılacaktır. Yükleniciye sağlam olarak teslim edilen hastane mutfağındaki kullanım esnasında kırılan kalebodurlar, köşebentler vb. hasarlar yüklenici tarafından tamir ettirilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 13.15’inci maddesinde “13.15. Yemeğin pişirilme işi hastane mutfağında yapılacaktır. Yangın, su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza veya başka olağan dışı (doğal afet, pandemi vb.) herhangi bir olağandışı sebeple, mutfakta yemek üretimi yapılamaması durumunda hastane idaresinin yazılı onayıyla, yüklenici bu süreç içerisinde üretimi, yemek saatlerini ve yemek hizmetlerini aksatmayacak şekilde, Trabzon il sınırları içerisinde başka yemek fabrikasından şartnamede belirlenen hükümlere uygun şekilde hazırlayacak, thermo box kutularda hastaneye getirecek ve hizmeti aksatmayacaktır.

Belirtilen sebeplerle, hastane mutfağının kullanılmayacağı durumlar için, yüklenici kendisine ait olan veya dışarıdan yemek hizmeti alacağı yemek fabrikasında hizmetini sürdürecektir. Bu durumda, Trabzon il sınırları içerisinde yüklenicinin kendisine ait olan veya sözleşme yapacağı Trabzon il sınırları içerisindeki yemek fabrikası ile yapılan sözleşme ve ihale tarihi itibariye geçerli olan aynı yemek fabrikasına ait İşletme kayıt belgesi, TSE 13075 ve TSE 8985, TSE 6914, TSE 13027, kapasite raporu (2000 kişi/öğün yemek) ve bu yemek fabrikasına ait resmi bir labaratuardan alınmış ihale tarihinden önce son bir yıla ait, farklı aylarda en az dört çeşit yemek numune ve analiz raporunu/raporlarını sözleşme imzalandığı gün idareye teslim edilecektir.İş ortaklığı olması durumunda, herhangi bir ortağın yukardaki istenen belgeleri sunması yeterlidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle 24.10.2023 tarihinde gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi” hizmet alımı ihalesi olduğu, söz konusu ihalede toplam 28 adet ihale dokümanı edinildiği ve 9 istekli tarafından teklif sunulduğu, sunulan teklifler arasından 4 isteklinin geçici teminatı yetersiz olduğundan değerlendirme dışı bırakıldığı, yaklaşık maliyet tutarının altında 5 geçerli teklifin bulunduğu tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin 5.2’nci maddesinde yer alan “…Hastane mutfağının depo zeminleri ve koridorlarında 250 metrekarelik alanda 3 cm kalınlığında mermer döşemesi yüklenici tarafından yaptırılacaktır…” düzenlemesine ilişkin olarak iki istekli olabilecek tarafından malzemeli yemek alımı ihalesinde mermer döşeme işine yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğundan bahisle şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikayete verilen cevapta “Söz konusu düzenleme her ne kadar kamu ihale genel tebliğinin 63. Maddesinde aykırı gibi görünse de söz konusu mermer döşemesi ayrı bir ihale yapılmadığı gibi maliyeti yaklaşık maliyete eklenmiştir. Yaklaşık maliyet içindeki payı çok cüzzi maliyete tekabül etmektedir. Söz konusu düzenleme teklif vermeyi engel teşkil edecek bir düzenleme olmadığından şikayetiniz uygun görülmemiştir.” ifadelerine verilerek şikayet başvurularının reddedildiği,

İdari Şartname’nin 48.1’inci maddesinde yer alan “…hastane mutfağının kullanılmayacağı durumlar için, yüklenici kendisine ait olan veya dışarıdan yemek hizmeti alacağı yemek fabrikasında hizmetini sürdürecektir. Bu durumda, Trabzon il sınırları içerisinde yüklenicinin kendisine ait olan veya sözleşme yapacağı Trabzon il sınırları içerisindeki yemek fabrikası ile yapılan sözleşme ve ihale tarihi itibariye geçerli olan aynı yemek fabrikasına ait İşletme kayıt belgesi, TSE 13075 ve TSE 8985, TSE 6914, TSE 13027, kapasite raporu (2000 kişi/öğün yemek) ve bu yemek fabrikasına ait resmi bir laboratuvardan alınmış ihale tarihinden önce son bir yıla ait, farklı aylarda en az dört çeşit yemek numune ve analiz raporunu/raporlarını sözleşme imzalandığı gün idareye teslim edilecektir.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, katılımı daraltarak rekabeti engellediğinden bahisle dört istekli olabilecek tarafından şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikayete verilen cevapta “…hususlar kısmında yer alan yemek fabrikasına ait düzenlemenin işin niteliği göz önüne alındığında, bu düzenlemenin amacının işin sağlıklı bir şekilde aksamadan devam etmesini sağlamak amaçlanmıştır. Söz konusu düzenlemenin teklif verilmesine engel nitelikte olmadığından şikayetiniz uygun görülmemiştir…” ifadelerine verilerek şikayetlerin reddedildiği görülmüştür.

03.11.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile “Hastanemizce teknik şartnameye koyulan mermer döşeme işi sehven yapıldığından, ayrıca teknik şartnamenin 13.15. maddesi ile İdari şartnamenin 48. Maddesinde yapılan düzenlemede hastane mutfağının kullanılmayacağı durumlar için, yüklenici kendisine ait olan veya dışarıdan yemek hizmeti alacağı yemek fabrikasında hizmetini sürdürecektir. Bu durumda, Trabzon il sınırları içerisinde yüklenicinin kendisine ait olan veya sözleşme yapacağı Trabzon il sınırları içerisindeki yemek fabrikası ile yapılan sözleşme ve ihale tarihi itibariye geçerli olan aynı yemek fabrikasına ait İşletme kayıt belgesi, TSE 13075 ve TSE 8985, TSE 6914, TSE 13027, kapasite raporu (2000 kişi/öğün yemek) ve bu yemek fabrikasına ait resmi bir laboratuvardan alınmış ihale tarihinden önce son bir yıla ait, farklı aylarda en az dört çeşit yemek numune ve analiz raporunu/raporlarını sözleşme imzalandığı gün idareye teslim edilecektir. İş ortaklığı olması durumunda, herhangi bir ortağın yukardaki istenen belgeleri sunması yeterlidir. İbaresi yer almaktadır. Mevzuata aykırı olarak düzenlenene mermer döşeme işi ile yemek numune ve analiz raporu istenmesi ihaleye katılım sayısını etkilediği düşünülmektedir. Bu nedenle ihalenin iptal edilerek gerekli düzenlemelerin yapılıp yeniden ihaleye çıkılması komisyonumuzca uygun görülmüştür.” ifadelerine yer verilerek başvuruya konu ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve düzenlemelerinden anlaşılacağı üzere ihale komisyonu kararı üzerine idarenin, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte takdir yetkisi olduğu, mevcut doküman düzenlemelerinin ihale ve sözleşme süreçlerinin devam ettirilmesine engel oluşturabilecek nitelikte olduğu değerlendirilmiş olup mevcut koşullar altında gelinen aşamada belirtilen gerekçelerle idarece alınan ihalenin iptali kararında idarelere ihalenin iptali hususunda verilen takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırı kullanılmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, ihalenin iptali kararına gerekçe olarak gösterilen doküman düzenlemelerine yönelik olarak yapılan idareye yapılan şikayet başvurularının reddedilmesine ilişkin işlemler ile ihale sürecinin incelenip değerlendirilmesi amacıyla Karadeniz Teknik Üniversitesi Rektörlüğüne bildirimde bulunulmasının gerektiği sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Kararda yer alan tespitlerin değerlendirilmesi için Karadeniz Teknik Üniversitesi Rektörlüğüne bildirimde bulunulmasına,

Oybirliği ile karar verildi.